os meios telematicos no contrato de trabalho.pdf

UNIVERSIDADE NOVE DE JULHO - UNINOVE

OS MEIOS TELEMTICOS NO CONTRATO DE TRABALHO

RONALDO ESTEVES SENA

SO PAULO

2013

UNIVERSIDADE NOVE DE JULHO - UNINOVE

OS MEIOS TELEMTICOS NO CONTRATO DE TRABALHO

RONALDO ESTEVES SENA 9 A

Monografia apresentada a UNIVERSIDADE

NOVE DE JULHO sob a orientao da

Professora Mestra Angela Tacca Fabbris

SO PAULO

2013

DEDICATRIA

Dedico este trabalho a Deus por ter me iluminado em

escolher este tema que tanto tem ainda a dizer. Agradeo

a minha esposa Katia pela pacincia de todos esses

anos ter me apoiado nesta empreitada, bem como pelos

meus pais e tambm meu irmo pelas incansveis

preocupaes. Agradeo a minha orientadora e

professora Mestra Angela Tacca Fabbris pela orientao

e ateno que me deu durante todo o Trabalho de

Concluso de Curso.

AGRADECIMENTOS

Agradeo, primeiramente a Deus, por me permitir chegar at aqui, fazendo

cumprir com todas as promessas, que ele mesmo fez um dia para minha vida, me

ajudou ter a fora necessria para que vencesse meus obstculos, principalmente

em meus sonhos pessoais como a minha formao acadmica que, que ele me deu

durante esses cinco anos do meu curso, onde agora me alegra, na concluso

acadmica concluda e entrega deste trabalho de concluso de curso.

minha esposa Katia, pela pacincia, carinho, f, fora, compreenso que ela

me deu durante toda a minha formao acadmica e minha famlia paternal pais

Maria e Homero e irmo Carlos que me ajudaram e ajudam quando eu mais

preciso. No menos importante, tantos outros familiares preciosos no corao.

Aos meus amigos que sempre sonharam comigo nesta empreitada, me vendo

sorrir, chorar, entre todos os momentos vividos nessa jornada acadmica, Vanessa,

Paloma,Janaina, Bruno e tantos outros que me apoiaram.

Aos meus amados professores que sempre estiveram comigo e que sempre

terei a honra de contar com a amizade e considerao, Ricardo Sergio Guida,

Angela Tacca Fabbris, ao coordenador do curso Sergio Henrique Ferreira, Cludio

Ciryno que aprendi nessa longa jornada acadmica a estudar sempre as leis, as

jurisprudncias para meu futuro como aluno e ser um brilhante profissional, No

menos importante, tantos outros professores nessa passagem acadmica, a vocs

muito obrigada por tudo e, principalmente, pela amizade.

SUMRIO

1- INTRODUO.......................................................................................................06

2- A EVOLUO DOS DIREITOS TRABALHISTA....................................................12

2.1- HISTRIA E EVOLUO DO DIREITO DO TRABALHO NO BRASIL..............16

2.1.1- INFLUNCIAS EXTERNAS ...........................................................................16

2.1.2- INFLUNCIAS INTERNAS..............................................................................17

2.2- A CARTA CONSTITUCIONAL DE 1988 E TRANSIO DEMOCRATICA

TRABALHISTA...........................................................................................................19

3- A RELAO DE EMPREGO PREVISTO NO ART. 6 DA CLT...........................21

3.1- O PODER DIRETIVO DO EMPREGADOR E A SUBORDINAO..................24

3.2- DAS NOVAS FORMA DE PRESTAO DE SERVIO A DISTANCIA.............25

3.3- SOB A MODERNA TICA DE SUBORDINAO..............................................25

3.4- COMO MINIMIZAR OS RISCOS DE DEMANDAS TRABALHISTAS APS A LEI

DO TELETRABALHO.................................................................................................27

4- TTELETRABALHO SEM POLEMICAS: O NOVO PARAGRAFO NICO DO

ARTIGO 6 DA CLT ...................................................................................................30

5- A LEGALIDADE.....................................................................................................33

6- CONCLUSO.........................................................................................................34

7- EFERNCIAS BIBLIOGRAFICAS.........................................................................37

8- JURISPRUDNCIA EM ANEXO...........................................................................38

6

1- INTRODUO

Por conta das recorrentes inovaes das atividades produtivas, bem como as

diversas modalidades de trabalho presentes na realidade brasileira o incio do

terceiro milnio marcado com a inovao advinda do artigo 6, do pargrafo nico

no da Consolidao das Leis do Trabalho(CLT)

"Art. 6. No se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do

empregador, o executado no domiclio do empregado e o realizado a

distncia, desde que estejam caracterizados os pressupostos da relao de

emprego.

Pargrafo nico. Os meios telemticos e informatizados de comando,

controle e superviso se equiparam, para fins de subordinao jurdica, aos

meios pessoais e diretos de comando, controle e superviso do trabalho

alheio."

Essa modalidade no deve ser confundida como uma funo especfica nem

uma atividade e sim, como realizamos determinadas atividades remotamente.

Como muitas outras, destacamos algumas das modalidades possveis de

realizao de atividades, ou seja, as que se enquadram no pargrafo nico do

artigo 6 da Consolidao das Leis do Trabalho: pode ser um engenheiro; analista

de Sistema; ou prestador de Servio (exclusivo de uma organizao), etc.

Entretanto, qualquer funo que faz uso de tecnologia e de comunicao para

exerc-la em um local diferente da empresa, local esse, pode ser sua casa, um

centro compartilhado ou no espao de seu cliente prprio cliente.

O elo dessa ligao de Teletrabalho a exclusividade do servio, do

comprometimento com a organizao e/ou o contrato de trabalho estabelecido, ou

seja, existe uma relao de trabalho entre a organizao e o trabalhador, que

atravs de mecanismos digitais (softwares), eletrnicos (computadores) e de

comunicao, faz existir este compromisso recproco entre as partes

__________

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2011/lei/l12551.htm (Pesquisa realizada no dia

26/05/2013 as 13h0).

7

O que difere a forma tradicional que o subordinado, requisito essencial para

uma relao de trabalha, no fica restrito e submetido ao espao da empresa;

obrigado a se deslocar para o trabalho diariamente para exercer sua atividade.

Nessa inovadora modalidade de trabalho, o empregado possui um acordo com

a empresa prevendo outras possibilidades para o relacionamento fora do ambiente

de trabalho.

Destarte, no s dar um laptop ou algo do gnero para o empregado.

preciso haver um projeto que compreenda um estudo dos processos da empresa

identificando os "teletrabalhveis", diria ser necessrio uma seleo adequada do

funcionrio que se enquadre em determinadas condies para trabalhar fora da

empresa.

Digamos que a modalidade de Teletrabalho em determinada empresa por

meio da era digital, dever ter a adequao dos equipamentos e softwares a serem

usados, o treinamento dos gerentes e demais funcionrios, para que eles tambm

possam lidar com as condies deste profissional que no estar presente

fisicamente, mas estar trabalhando para a empresa onde estiver.

Existem inmeras empresas que adotam o Teletrabalho, entretanto, muitas

delas no assumem como tal, uma vez que o conceito tido est difundido. Por

exemplo: entre outras estratgias, a automao de foras de vendas e consultores.

No Brasil muito comum os trabalhos de Automao de Foras de Vendas,

Consultores Externos, Gestores Regionais, enfim, em diversas posies dentro da

organizao.

Podemos dizer que as principais reas de atuao esto nas reas de vendas,

consultoria, engenharia e prestadores de servios, principalmente na rea de

Tecnologia da Informao, executivos de grandes empresas e, mais recentemente,

televendas/tele-atendimento (Call Centers).

8

Entre as diversas formas de prestao de trabalho, apontamos a relao de

emprego como a espcie com maior potencial de conferir direitos e garantias

trabalhistas. Modo que, o empregado possui um rol de direitos maior quando

comparado a outras categorias de trabalhadores (trabalhador autnomo, eventual,

domstico, entre outros).

A partir do entendimento dos artigos 2 e 3 da CLT podemos extrair os 5

elementos caracterizadores da relao de emprego: 1) prestao de trabalho por

pessoa fsica; 2) prestao efetuada com pessoalidade pelo trabalhador; 3) de

modo no eventual; 4) sob subordinao ao tomador de servios; e 5) com

onerosidade (intuito oneroso).

Podemos notar como trao marcante e caracterstico da relao de emprego a

presena da subordinao.

O empregado um trabalhador subordinado dirigido pelo empregador,

enquanto o autnomo no empregado pois exerce com autonomia suas

atividades, bem como assumem os riscos do negcio.

O teletrabalho uma das mltiplas formas atpicas de organizao do trabalho,

tendo tendncia para a flexibilidade da produo e do mercado de trabalho.

Com o aparecimento das novas tecnologias, numa sociedade que consome

informao ao ritmo de uma cultura de telesservios, o teletrabalho tem vindo como

uma realidade tangvel, embora embrionria.

O teletrabalho um fator de inovao que interfere na modelao laboral, nas

estratgias de gesto, nas culturas de empresa de modo a proporcionar flexibilidade,

reduo de custos, ganhos de produtividade e de rentabilidade organizacional,

aumentando a qualidade e a eficcia da produo.

O teletrabalhador desenvolve uma autonomia na organizao do seu trabalho,

contribuindo assim para um equilbrio entre a vida familiar e pessoal, reduzindo o

stress provocado pelos deslocamentos entre a casa e o emprego.

9

Teletrabalho contribui para a criao de novos postos de trabalho, para a

flexibilizao do mercado de emprego. Havendo assim uma melhoria de

empregabilidade dos trabalhadores deficientes e ainda, do ponto de vista do

ordenamento territorial, para o sucesso das estratgias de descongestionamento

urbano.

As principais teleatividades, ou seja, as atividades susceptveis de serem

exercidas distncia conduzem de forma simplificada, s ideias de manuseamento,

tratamento, anlise e produo de informao. Est-se a falar de atividades que

geralmente exigem um elevado nvel de concentrao e lapsos de tempo

ininterruptos de trabalho, como escrever, pensar, criar ou planejar etc.

VANTAGENS E DESVANTAGENS ASSOCIADAS AO DESENVOLVIMENTO DO

TELETRABALHO

Relativamente a estas duas categorias distintas, a forma de percepcionar os

benefcios e os custos da adeso a esta nova modalidade de trabalho ser por

certo diferenciada; importa reconhecer, por outro lado, que diferentes indivduos,

apesar de integrados num mesmo estatuto, avaliam de forma muito dspar as

vantagens/desvantagens que parecem estar associadas ao teletrabalho.

AS VANTAGENS

Comeamos por considerar os aspectos potencialmente favorveis envolvidos

pelo teletrabalho, para o que se reter, salvo indicao em contrrio, a ptica do

teletrabalhador domiciliado:

Uma maior qualidade de vida, que decorre da possibilidade de repartir, de

forma livre, os perodos de trabalho e de cio, e que passa tambm pela

reduo/minimizao de deslocaes ditadas por fins profissionais ;

10

O reforo da independncia, dada a reduo de controles imediatos e,

consequentemente, da auto-disciplina necessria para responder, de forma e em

tempo adequados, s responsabilidades que sobre si impendem;

Potencial aumento da responsabilizao e da motivao do trabalhador,

envolvendo-o em compromissos de aprendizagem e valorizao profissional, o que

depender, sobretudo, da natureza/interesse das tarefas a executar;

Reduo drstica das barreiras temporais e geogrficas de acesso

informao, via Internet, propiciando o acesso a um manancial de informao

inesgotvel, e que, inclusive, se poder repercutir muito favoravelmente no plano

das oportunidades de trabalho (benefcio universal).

AS DESVANTAGENS DO TELETRABALHO

Relativamente a esta vertente sero de mencionar os aspectos seguintes, dada

a sua maior relevncia:

O reforo do isolamento, eliminando a satisfao relacional de trabalhar na

empresa, e potenciando as angstias de trabalhar no domiclio, sobretudo no caso

das tarefas terem pouco interesse/potencial de valorizao;

Potencia a degradao de competncias, pelo que se impe o estabelecimento

de regras aferidoras da eficcia que proporcionem a devida salvaguarda dos

interesses do teletrabalhador, inclusive nos processos de promoo na carreira;

O facto de o teletrabalho se encontrar muitas vezes associado imposio de

sistemas de trabalho muito exigentes, correspondendo a um elo na exteriorizao de

custos da empresa, em que o teletrabalhador assume o processo de precarizao

das condies de emprego e de trabalho;

11

De acordo com esta ltima perspectiva, trabalhar em casa significaria trabalhar

demasiado, o que tambm aplicvel aos teletrabalhadores independentes:

Assim, esta forma de trabalho relacionar-se com a insegurana laboral e

social, o que potenciado pelo vazio legislativo prevalecente neste mbito e que

afeta,em especial, os teletrabalhadores dependentes;

O teletrabalho contribui ainda para estabelecer a promiscuidade entre vida

profissional e privada, dado se tornar mais difcil estabelecer as fronteiras entre, por

um lado, trabalho e lazer e, por outro, entre vida profissional e vida familiar, de que

pode resultar em escasso apreo social e reduzida auto-estima.

12

2- A EVOLUO DOS DIREITOS TRABALHISTAS

O Direito do Trabalho de formao legislativa e relativamente recente. O trabalho

porem, to antigo quanto o homem.

Em todo o perodo remoto da histria, o homem primitivo conduzido direta e

amargamente pela necessidade de satisfazer a fome e assegurar sua defesa

pessoal. Ele caa, pesca e luta contra o meio fsico, contra os animais e contra seus

semelhantes. A mo o instrumento do seu trabalho. Nesta poca no trabalho

como conhecemos atualmente, mas sim a constante luta pela sobrevivncia.

Apenas muito tempo depois que se instalaria o sistema de troca e o regime

de utilizao, em proveito prprio, do trabalho alheio.

O trabalho escravo a mais expressiva representao do trabalhador na idade

antiga (4.000 a.C, a coisificao do trabalhador).

Durante a Idade Mdia existiam trs tipos bsicos de trabalhadores:

Os vassalos, subjugados por contrato ao senhor feudal;

Os servos da gleba, quase escravos, que podiam inclusive ser vendidos, dados ou

trocados por outros servos e mercadorias;

Os Artesos, que trabalhavam por conta prpria e vendiam sua mercadoria.

Pouco a pouco o trabalhador ressurgiu, na superfcie da Histria, com uma

caracterstica nova: passou a ser pessoa, muito embora seus direitos subjetivos

fossem limitadssimos.

Em fase posterior, mas ainda dentro da Idade Mdia, verificamos um fato que

se assemelha ao sindicalismo contemporneo: surgiram naquela ocasio, e isso

jamais ocorrera antes, em oposio, entidades representativas de produtos e de

trabalhadores. Ambas se puseram frente a frente, em nome de interesses opostos. A

13

luta de classes, a partir da comeou a ser deflagrada atravs de organizaes

representativas dos contendores como na era moderna do sindicalismo.

Na Idade Mdia, com as corporaes de ofcio, observam-se trs modalidades

de membros. Os mestres eram proprietrios das oficinas, j tendo sido aprovados na

confeco de uma obra mestra. Os companheiros eram trabalhadores livres que

recebiam salrios dos mestres, tratando-se de grau intermedirio surgido no sculo

XIV. Os aprendizes eram menores que recebiam dos mestres o ensinamento

metdico do ofcio ou profisso, podendo passar ao grau de companheiro se

superassem as dificuldades dos ensinamentos. A pesar da existncia de maior

liberdade ao trabalhador, a relao das corporaes com os trabalhadores era de

tipo autoritrio, sendo mais destinada realizao de seus interesses do que

proteo destes.

Ainda na sociedade pr-industrial, verifica-se a locao de servios e locao

de mo de obra ou empreitada.

Com a Revoluo Francesa foram suprimidas as corporaes de ofcio, tidas

como incompatveis com o ideal de liberdade individual da pessoa. No liberalismo, o

Estado no deveria intervir na rea econmica.

Na realidade, o Direito do Trabalho surge com a sociedade industrial e o

trabalho assalariado.

A Revoluo Industrial, ocorrida no Sculo XVIII, foi a principal razo

econmica que acarretou o surgimento do Direito do Trabalho, com a descoberta da

mquina a vapor como fonte de energia, substituindo-se a fora humana. A

necessidade de pessoas para operar as mquinas a vapor e txteis imps a

substituio do trabalho escravo, servil e corporativo pelo trabalho assalariado.

Alguns autores como Granizo e Rothvoss e tambm defendido por GODINHO

2009, trs uma tipologia bastante utilizada em manuais de Direito do Trabalho que

consiste em na

14

existncia de quatro fases principais na evoluo do Direito do Trabalho: formao,

intensificao, consolidao e autonomia.

A fase de formao estende-se de 1802 a 1848, tendo seu momento inicial no

Peels Act, (Lei de Peel) do incio do sculo XIX na Inglaterra, que trata basicamente

de normas protetivas de menores, esse diploma legal ingls voltado a fixar certas

restries utilizao do trabalho de menores As Leis dessa fase visavam

basicamente reduzir a violncia brutal da superexplorao empresarial sobre

mulheres e menores. Leis essas de carter humanitrio, de construo

assistemtica. O espectro normativo trabalhista ainda disperso, sem originar um

ramo jurdico prprio e autnomo.

A segunda fase (intensificao) situa-se entre 1848 e 1890, tendo como

marcos iniciais o Manifesto Comunista de 1848 e, na Frana, os resultados da

Revoluo de 1848, como a instaurao da liberdade de associao e a criao do

Ministrio do Trabalho.

A terceira fase (consolidao) estende-se de 1890 a 1919. Seus marcos iniciais

so a Conferncia de Berlim (1890) e a Encclica Catlica Rerum Novarum (1891)

Papa Leo XIII. Essa Encclica fez uma ampla referncia necessidade de uma

nova postura das classes dirigentes perante a chamada Questo Social, que trazia

em seu texto as obrigaes de patres e empregados, enfatizando o respeito e a

dignidade da classe trabalhadora, tanto espiritual quanto fisicamente, por outro lado,

o operrio deveria cumprir fielmente o que havia contratado, nunca usar de violncia

nas suas reivindicaes, ou usar de meios artificiosos para o alcance de seus

objetivos.

A quarta e ltima fase (autonomia) do Direito do Trabalho, tem incio em 1919,

estendendo-se s dcadas posteriores do sculo XX. Suas fronteiras iniciais

estariam marcadas pela criao da OIT (1919) e pelas Constituies do Mxico

(1917) e da Alemanha (1919).

15

Com o trmino da Primeira Guerra Mundial, surge o

chamado Constitucionalismo social, significando a incluso, nas Constituies, de

disposies pertinentes defesa de interesses sociais, inclusive garantindo direitos

trabalhistas.

A primeira Constituio que disps sobre o Direito do Trabalho foi a do Mxico,

de 1917. O seu artigo 123 estabelecia: a jornada diria de 8 horas; a jornada

mxima noturna de 7 horas; a proibio do trabalho de menores de 12 anos; a

limitao da jornada de menor de 16 anos para 6 horas; o descanso semanal; a

proteo maternidade; o direito ao salrio mnimo; a igualdade salarial; a proteo

contra acidentes no trabalho; o direito de sindicalizao; o direito de greve,

conciliao e arbitragem de conflitos; o direito indenizao de dispensa e seguros

sociais.

A segunda Constituio a trazer disposies sobre o referido tema foi a da

Alemanha Republicana de Weimar, (Repblica esta instalada na Alemanha logo

aps a Primeira Guerra Mundial (1918), tendo seu marco final o ano de 1933) de

1919, com repercusso na Europa, disciplinando: a participao dos trabalhadores

nas empresas; a liberdade de unio e organizao dos trabalhadores para a defesa

e melhoria das condies de trabalho; o direito a um sistema de seguros sociais; o

direito de colaborao dos trabalhadores com os empregadores na fixao dos

salrios e demais condies de trabalho, bem como a representao dos

trabalhadores na empresa.

Ainda em 1919, o Tratado de Versalhes, assinado pelas potncias mundiais

europias que encerrou oficialmente a Primeira Guerra Mundial. O principal ponto

desse Tratado determinava que a Alemanha aceitasse todas as responsabilidades

por ela causadas, durante a guerra e que sob os termos dos artigos 231 247,

fizessem reparaes a certo nmero de naes da Trplice Entente. (A Trplice

Entente foi uma aliana militar feita entre a Inglaterra, Frana e o Imprio

Russo para lutarem na Primeira Guerra Mundialcontra o pangermanismo e as

expanses alems e austro-hngaras pela Europa). nesse Tratado que previsto

a criao da Organizao Internacional do Trabalho OIT, com sede em Genebra e

16

composta pela representao permanente de 10 pases, dentre os quais, o Brasil.

Somente em 1946 consolidada a vinculao da OIT ONU, como instituio

especializada para as questes referentes regulamentao internacional do

trabalho.

Em Conferncia Internacional do Trabalho de 1946, foi aprovado o novo texto

da Constituio da OIT, com a integrao da Declarao de Filadlfia (declarao

realizada na Conferncia Geral da OIT, em Filadlfia, com fins e objetivos da OIT,

bem como dos princpios nos quais se deveria inspirar a poltica de seus membros).

A Carta Del Lavoro, de 1927, da Itlia, instituiu um sistema corporativista,

servindo de inspirao para outros sistemas polticos, como Portugal, Espanha e

Brasil. No corporativismo, o objetivo era organizar toda a economia e a sociedade

em torno do Estado, promovendo o chamado interesse nacional, interferindo e

regulando todos os aspectos das relaes entre as pessoas. Nesse modelo, os

sindicatos no tinham autonomia, estando organizao sindical vinculada ao

Estado.

Ainda no plano internacional, a Declarao Universal dos Direitos Humanos, de

1948, tambm prev diversos direitos trabalhistas, como frias remuneradas,

limitaes de jornada, etc.

2.1- HISTRIA E EVOLUO DO DIREITO DO TRABALHO NO BRASIL

No Brasil, o Direito do Trabalho foi influenciado por fatores externos e internos:

2.1.1- INFLUNCIAS EXTERNAS:

Dentre as influncias advindas de outros pases e que exerceram, de certo

modo, alguma presso no sentido de levar o Brasil a elaborar leis trabalhistas,

sublinhem-se as transformaes que ocorriam na Europa e a crescente elaborao

legislativa de proteo ao trabalhador em muitos pases. Tambm pesou o

compromisso internacional assumido pelo nosso pas ao ingressar na Organizao

17

Internacional do Trabalho, criada pelo Tratado de Versalhes (1919), propondo-se a

observar normas trabalhistas.

2.1.2- INFLUENCIAS INTERNAS:

Os fatores internos mais influentes foram:

a) O movimento operrio, que participaram imigrantes com inspiraes anarquistas,

caracterizados por inmeras greves em fins de 1800 e incio de 1900;

b) O surto industrial, efeito da Primeira Grande Guerra Mundial, com a elevao do

nmero de fbricas e de operrios em 1919 havia cerca de 12.000 fbricas e

300.000 operrios;

c) E a poltica trabalhista de Getlio Vargas (1930).

A Constituio de 1824, seguindo o liberalismo, aboliu as corporaes de ofcio

(art. 179, n. 25), devendo haver liberdade de exerccio de profisses.

Observa-se a presena do trabalho escravo, at a Lei urea, de 13 de maio de

1888, quem aboliu a escravido no Brasil. LEI TRABALHISTA MAIS

IMPORTANTE AT HOJE PROMULGADA NO BRASIL.

A Constituio de 1891 reconheceu a liberdade de associao em seu artigo

72, 8, de forma genrica.

A primeira Constituio brasileira a ter normas especficas de Direito do

Trabalho foi a de 1934, como influncia do constitucionalismo social.

A Constituio de 1937 expressa a interveno do Estado, com caractersticas

do sistema corporativista. Foi institudo o sindicato nico, vinculado ao Estado, e

proibia a greve, vista como recurso anti-social e nocivo economia.

A CRFB/1937 era corporativista, inspirada na Carta Del Lavoro (1927) e na

Constituio Polonesa. Logo, o Estado, iria intervir nas relaes entre empregados e

empregadores, uma vez que o estado liberal tinha se mostrado incapaz.

18

A existncia de diversas leis esparsas sobre Direito do Trabalho imps a

necessidade de sua sistematizao, por meio da Consolidao das Leis do

Trabalho, aprovada pelo Decreto-lei 5.452, de 1 de maio de 1943, que no um

cdigo propriamente, pois sua principal funo foi apenas de reunir as leis

trabalhistas existentes.

A Constituio de 1946 reestabeleceu o direito de greve, rompendo, de certa

forma, com o corporativismo da Carta de 1937, passando a trazer elenco de direitos

trabalhistas superior quele das Constituies anteriores. Nesta Constituio (1946)

encontramos a participao dos empregados nos lucros, repouso semanal

remunerado, estabilidade, etc.

No plano infraconstitucional, cabe fazer meno, entre outras: Lei 605, de 05

de janeiro de 1949, dispondo sobre o repouso semanal remunerado e remunerao

de feriados; Lei 2.757, de 26 de abril de 1956, que dispe sobre a situao dos

empregados porteiros, zeladores, faxineiros e serventes de prdios de apartamentos

residenciais; Lei 3.207, de 18 de julho de 1957, regulamentando as atividades dos

empregados vendedores-viajantes; Lei 4.090, de 13 de julho de 1962, que instituiu

a gratificao de natal (dcimo terceiro salrio).

A Constituio de 1967 manteve os direitos trabalhistas das Constituies

anteriores e ratificando principalmente a anterior, com as Leis 5.859/1972 (trazendo

e regulamentando direitos para as empregadas domsticas); a Lei 5.889/1973

(trabalhador rural) e a Lei 6.019/1974 (regulamentando as atividades do trabalhador

temporrio). Alm dos referidos direitos, essa Constituio passou a prever o Fundo

de Garantia do Tempo de Servio, que havia sido criado pela Lei 5.107, de 13 de

setembro de 1966. A Emenda Constitucional n. 1, de 17 de outubro de 1969, no

alterou os direitos trabalhistas previstos na Constituio de 1967.

19

2.2 A CARTA CONSTITUCIONAL DE 1988 E TRANSIO DEMOCRTICA

JUSTRABALHISTA

O sistema jurdico brasileiro tradicional sempre teve o condo de elidir ou

delimitar, substantivamente o espao aberto construo jurdica prpria pelos

grupos sociais. Nesse ponto o Direito do Trabalho, no Brasil, no respondeu,

positiva e satisfatoriamente (em contraponto s matrizes democrticas dos pases

centrais), ao problema terico da equao diferenciao/conflito. Muito menos abriu

espao ao jurgena (criadora do direito) autnoma dos grupos sociais e

autoadministrao dos conflitos intrassocietrios.

De fato, no modelo jurdico brasileiro tradicional jamais foi decisivo o papel da

negociao coletiva e seus instrumentos clssicos (conveno coletiva do trabalho,

contrato coletivo e acordo coletivo) a par de outros mecanismos de normatizao

autnoma como aqueles nsitos representao obreira na empresa. Em termos

comparativos, enquanto no padro justrabalhista democrtico dos pases centrais h

uma hegemonia das formas de autoadministrao dos conflitos sociais, na histria

justrabalhista brasileira sempre preponderou uma dominncia inconteste da

sistemtica de heteroadministrao dos conflitos sociais, fundada no Estado.

A Carta de 1988 trouxe, nesse quadro, o mais relevante impulso j

experimentado na evoluo jurdica brasileira, a um eventual modelo mais

democrtico de administrao dos conflitos sociais no pas. Impulso relevante, se

cotejado com a histria anterior do Direito Laboral ptrio. Impulso tmido, se

comparado com as experincias dos pases centrais. Impulso contraditrio, se posto

anlise com diversos outros dispositivos da mesma Constituio, que parecem

indicar em sentido inverso autonormatizao social e prpria democratizao do

Direito do Trabalho.

A Constituio de 1988 inova de modo muito destacado perante todas as

Cartas anteriores ao estatuir que todo o poder emane do povo, que o exercer por

meio de seus representantes eleitos ou diretamente. Ora, medida que se sabe que

a norma jurdica a consumao de um processo poltico bem-sucedido, pode-se

20

concluir que pretendeu tambm a Constituio valorizar formas autnomas de

exerccio do poder, no apenas atravs de instrumentos polticos clssicos (ainda

que raramente utilizados na histria brasileira, como o plebiscito e referendo art.

14 CF/88). Mais frente, a Constituio confirmar essa inteno, ao acentuar a

importncia das convenes e acordos coletivos (Artigos. 7, XXIV, e 8, VI, CF/88).

__________

http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=4553 (Pesquisa realizada no dia 26/05/2013 as

12H50).

21

.3- A RELAO DE EMPREGO PREVISTO NO ART. 6 DA CLT

J visto como se caracteriza uma relao de emprego, temos que ter em mente

que o empregador tenta disfarar tal relao, j que, como mencionado supra, a

condio de empregado muito mais benfica para o trabalhador enquanto, mais

onerosa para o lado do empregador. Destarte, muitas reclamaes so pleiteadas

na Justia do Trabalho buscando o reconhecimento judicial da relao de emprego,

bem como, os direitos a ela inerentes.

Os pressupostos da relao empregatcia so de clara identificao

aos olhos do julgador, porm, preciso uma dilao probatria mais apurada para

se obter esta caracterizao, principalmente no tocante ao requisito da

subordinao, pois o elemento ftico-jurdico que diferencia o empregado da

maioria dos outros trabalhadores.

Sobre o assunto, faremos uma reflexo sob a tica do artigo 6, Caput da CLT

(da Consolidao das Leis do Trabalho):

No se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do

empregador, o executado no domiclio do empregado e o realizado a

distncia, desde que estejam caracterizados os pressupostos da relao de

emprego.

Artigo 83 da CLT (Consolidao das Leis do Trabalho):

devido o salrio mnimo ao trabalhador em domiclio, considerado este

como o executado na habitao do empregado ou em oficina de famlia, por

conta de empregador que o remunere.

__________

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Decreto-Lei/Del5452.htm (Pesquisa realizada no dia 26/05/2013

as 11h0).

22

De acordo com o art. 6. da CLT: "No se distingue entre o trabalho

realizado no estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do

empregado, desde que esteja caracterizada a relao de emprego".

A parte final do dispositivo em questo se justifica, tendo em vista que no

trabalho em domiclio os requisitos da relao de emprego podem ser de mais difcil

aferio.

Mesmo assim, o direito a horas extras, no caso do empregado em domicilio,

apresenta maior dificuldade de se caracterizar como devido, em razo do labor na

prpria residncia do empregado, o que significa, em tese, poder trabalhar no

horrio que entender mais adequado. Assim, somente se devidamente caracterizado

o efetivo labor em sobre-jornada que o respectivo direito pode ser assegurado.

O teletrabalho uma modalidade de trabalho distncia, diga se que moderna,

em que o avano da tecnologia permite o exwercicio fora do estabelecimento do

empregador (normalmente na prpria residncia do empregado), embora mantendo

o contato com este por meio de recursos eletrnicos e de informtica,

principalmente o computador e a internet.

Enquanto o trabalho em domiclio mais comum em atividades manuais o

teletrabalho, normalmente, desenvolvido em diversas atividades exigem

conhecimentos mais especializados, como auditoria, gesto recursos, traduo,

jornalismo, digitao.

Vejamos nas palavras de Garcia, Gustavo Felipe Barbosa:

No teletrabalho freqente ocorrer uma flexibilizao do horrio de

trabalho. Alm disso, evita-se a necessidade de deslocamento at o esta-

belecimento do empregador, o que economiza tempo, principalmente em

grandes cidades, possibilitando maior tempo livre ao empregado. Para a

presa, h economia quanto manuteno de local de trabalho e sua

infraestrutura, mas podem surgir certas dificuldades de fiscalizao e

controle do trabalho a ser desempenhado, justamente em razo da forma

diferenciada de trabalho em questo. Alm disso, podem ocorrer desvan-

tagens no teletrabalho, como a maior dificuldade de insero do

empregado no grupo dos demais trabalhadores, bem como na sua

23

participao atuaes coletivas e sindicais, alm de serem possveis

prejuzos na da ntima e familiar do empregado, ou mesmo situaes de

cansao esgotamento daqueles que apresentem maior dificuldade em

delimitar o perodo de trabalho e o tempo livre, por estarem constantemente

conectados com o empregador.

__________

GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa - Manual de Direito do Trabalho. 2 ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense So Paulo: Mtodo 2010. p. 105.

24

3.1- O PODER DIRETIVO DO EMPREGADOR E A SUBORDINAO

Sob a tica clssica do contedo da subordinao, o empregado deve prestar

servios ao empregador sob o poder de direo deste.

A subordinao se caracteriza com a presena constante de ordens

especficas do empregador ou de seus prepostos, bem como com a fiscalizao

destes, sob pena de punio.

Como diz o ilustre Ricardo Resende, o poder diretivo:

" o poder de dirigir a organizao da estrutura e do espao interno

da empresa, bem como o processo de trabalho, pelo qual o

empregador comanda a energia de trabalho do empregado no sentido

que melhor lhe aproveite".

no poder diretivo que se concentrar a figura do empregador que h, na

relao de emprego, a caracterstica da alteridade, ou seja, a responsabilidade de

todos os riscos e proveitos do empreendimento pelo empregador.

Entretanto, o instituto da subordinao est diretamente ligado ao poder

diretivo do empregador sobre seu empreendimento e, em sua forma mais tradicional,

se d por ordens e fiscalizao, as quais podem ser diretas/indiretas do empregador

sobre a atividade desenvolvida pelo empregado.

__________

RESENDE, Ricardo. Direito do trabalho esquematizado. Ed. Mtodo, 2011, p. 300.

25

3.2- DAS NOVAS FORMAS DE PRESTAO DE SERVIOS A DISTANCIA

Em virtude das muitas mudanas suportadas pelo sistema produtivo, era

digital, o fenmeno da Globalizao, bem como outros fatores relevantes, se faz

necessrio o surgimento de novas formas de prestao de trabalho.

Em relao a CLT do ano de 1943, tempo de realidade muito distinta da vivida

nos dias atuais est muito superada em vrios institutos, por no ter recebido a

devida atualizao legislativa no passar dos anos. No mesmo contexto, os tribunais

trabalhistas e a doutrina sempre exerceram um papel de extrema importncia, pois

buscam uma interpretao evolutiva e atual dos dispositivos.

sabido que o teletrabalho pode ser desenvolvido no domicilio do empregado,

ou at mesmo, em um centro de computao, escritrio virtual, ainda que seja

alugado por hora sendo para esse fim aos interessados, pois h uma

descentralizao do estabelecimento.

Com o desenvolvimento da atual e nova sociedade, a qual vivemos, surgiu a

figura do teletrabalho, que consiste sob uma nova forma de atividade na qual o

trabalhador executa suas tarefas fora da empresa, utilizando-se do avano da

tecnologia na rea da informtica e comunicao.

3.3- SOB A MODERNA TICA DE SUBORDINAO

Dentre os conceitos de teletrabalho e subordinao elencados, vimos que h

uma certa incompatibilidade, tendo em vista que no teletrabalho, no possvel ao

empregador nem tampouco seus prepostos dar ordens diretas ou fiscalizar a

atividade desenvolvida.

Posto isso, a insuficincia do conceito clssico de subordinao, evidenciado

neste caso, surgiram novos conceitos acerca do instituto.

26

Certo relembrar o texto do pargrafo nico inserido ao artigo 6 da CLT, que

diz que "Os meios telemticos e informatizados de comando, controle e superviso

se equiparam, para fins de subordinao jurdica, aos meios pessoais e diretos de

comando, controle e superviso do trabalho alheio.".

No se pode duvidar que estas novas modalidades de trabalho esto sim sob a

gide protetiva da relao de emprego e do direito do trabalho.

A idia essencial a de que no novo contexto da atividade produtiva da

empresa ps-industrial e flexvel, torna-se dispensvel a ordem direta do

empregador, que passa a ordenar apenas a produo, como um todo, em que o

controle se faz por meio do resultado do trabalho, como ocorre, por exemplo, no

teletrabalho.

Essa ideia essencial da subordinao, nesse novo modelo de organizao

empresarial vigente e atualmente, bem como praticada em todos os pases

submetidos ao regime capitalista, inclusive aqui no Brasil. Vejamos nas palavras de

Garcia, Gustavo Felipe Barbosa:

O teletrabalho uma modalidade de trabalho a distancia, tpica dos tempos

modernos, em que o avano tecnologia permite o labor fora do

estabelecimento do empregador(normalmente na prpria residncia do

empregado), embora mantendo o contato por meio de recursos eletrnicos

e de informtica, principalmente o computador e internet.

__________

GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa - Manual de Direito do Trabalho. 2 ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense So Paulo: Mtodo 2010. p. 105.

27

3.4- COMO MINIMIZAR OS RISCOS DE DEMANDA S TRABALHISTAS APS A

LEI DO TELETRABALHO

Em 16 de dezembro de 2011, foi sancionada pela presidenta Dilma Rousseff

a Lei 12.551, que alterou o Art. 6 da CLT (Consolidao das Leis do Trabalho).

Com esta mudana, agora esto equiparados os efeitos jurdicos da subordinao

exercida por meios telemticos e informatizados exercida por meio fsicos e

direitos. Em outras palavras, no mais se distingue o trabalho realizado no

estabelecimento do empregador daquele executado no domiclio do empregado e o

realizado a distncia, desde que estejam caracterizados os pressupostos da

subordinao na relao de emprego.

Com a popularizao do teletrabalho mediante o uso inmeros recursos

telemticos ou informticos como celulares que acessam a internet, computadores e

vrios softwares de comunicao a distncia tais como skype, msn, e-mail, etc.

todos os comandos, meios de controle e superviso de empregados passam a estar

equiparados, para fins de subordinao jurdica, aos meios pessoais e diretos de

comando.

Esta mudana impactar diretamente nos critrios de apurao do sobreaviso

ou hora cheia, isto , nas situaes em que a relao de emprego comum se realiza

totalmente distncia, cujo perodo o empregado estiver sujeito a controle, comando

ou superviso a partir dos dispositivos mveis de comunicao.

Para adaptar a esta mudana cultural, os empregadores devem tomar

imediatas medidas para reduzir os riscos de demandas trabalhistas pelo uso

descontrolado dos dispositivos mveis de comunicao. Na prtica, significa criar

uma Poltica de Segurana da Informao, que uma norma interna para disciplinar

a conduta de empregados, prestadores de servio e colaboradores, quanto ao uso

da infraestrutura de tecnologia da informao, que cada vez mais se torna recurso

bsico e indispensvel na relao de emprego. A efetividade jurdica da Poltica de

Segurana da Informao no demanda uma legislao especfica, pois se trata de

28

um contrato escrito pactuado entre os envolvidos e qualquer controvrsia ser

apreciada pelo Judicirio.

Observa-se a seguir algumas orientaes bsicas que devem ser

consideradas na elaborao da Poltica de Segurana da Informao quanto

ao teletrabalho:

1 - de extrema importncia que as condies do exerccio

do teletrabalho estejam circunstanciadas na Poltica de Segurana da Informao da

empresa e que esta minuta seja vinculada com o contrato de trabalho. Este pacto

dever ter cincia inequvoca dos envolvidos quanto a sua utilizao.

2- Nenhuma regra ser efetiva se a empresa deixar de adotar o monitoramento

da jornada de trabalho do funcionrio distncia. importante que empregador

adote algum mecanismo de controle sistmico, que seja possvel registrar os dias e

horrios em que o empregado esteve conectado. Dessa forma, o empregador

poder ter o controle e a preservao da prova das atividades que foram exercidas.

3- Este monitoramento deve estar imune a eventuais violaes contra a burla

de funcionrios, com emprego de senhas de acesso, criptografia ou identificao

biomtrica se possvel.

4- importante que se esclarea que com a vigncia desta nova lei, o simples

fato do empregado responder um e-mail fora do horrio de expediente no

configurar hora extra. Para que isto ocorra necessrio que o empregador tenha

exigido na demanda enviada por e-mail a realizao de uma tarefa fora do horrio

de trabalho.

5- Se o smartphone e o notebook, por exemplo, forem ferramentas de trabalho

do empregado, a empresa deve fornecer todo o equipamento, manuteno e arcar

com todos os custos envolvidos, embora deva seu uso ser disciplinado pela Poltica

de Segurana da Informao.

29

6- A empresa deve mapear de forma clara quais so os dispositivos mveis

que so de uso cotidiano de cada profissional, para que seja possvel distinguir

como cada um deve fazer uso da infraestrutura de tecnologia da informao.

Ressalte-se que as pessoas que exercerem cargo de confiana no esto

vinculadas as mudanas efetuadas pela Lei 12.551.

7- Capacitar os envolvidos quanto ao uso correto dos recursos dentro e fora do

horrio de trabalho.

8- sempre recomendvel que a empresa exera um controle sobre o

bloqueio de acessos externos rede da empresa fora do horrio de trabalho.

Caso a empresa no adote imediatamente as medidas sugeridas, o risco

quanto s reclamaes trabalhistas poder ser maior, pois prevalecer o total

descontrole quanto capacidade gerencial de controlar as atividades

do teletrabalho.

__________

http://jus.com.br/revista/texto/21017/como-minimizar-os-riscos-de-demandas-trabalhistas-apos-a-

lei-do-teletrabalho (Pesquisa realizada no dia 26/05/2013 AS 10H50).

30

4- TELETRABALHO SEM POLMICAS: O NOVO PARGRAFO NICO DO

ARTIGO 6 DA CLT.

Artigo publicado no Jornal Observador, 03/02/2012, Edio 832, Pedro

Leopoldo, MG, pg. 02.

Prof. Amauri Cesar Alves

Mestre e Doutorando em Direito (PUC.Minas)

Professor Universitrio (FPL e PUC.Minas)

Membro da CEJ/OAB/MG

Recentemente a Presidenta Dilma sancionou a Lei 12.551/2011, que cria o

pargrafo nico do artigo 6 da CLT, o que vem ensejando desnecessria polmica

entre patres e empregados.

No se trata, ao contrrio do que crem alguns, de conferir direito novo aos

trabalhadores mas, sim, de mero esclarecimento e atualizao do contedo protetivo

geral da regra celetista, da dcada de 1940.

Eis o texto do novo artigo 6 da CLT, com seu pargrafo nico:

Art. 6. No se distingue entre o trabalho realizado no

estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do

empregado, desde que esteja caracterizada a relao de emprego.

Pargrafo nico: Os meios telemticos e informatizados de comando,

controle e superviso se equiparam, para fins de subordinao

jurdica, aos meios pessoais e diretos de comando, controle e

superviso do trabalho alheio.

H entendimento no sentido de que a nova regra cria vnculo jurdico

empregatcio e, consequentemente, direitos trabalhistas para os teletrabalhadores,

o que ensejou crticas de uns e aplausos de outros. Mero equvoco, entretanto.

Inicialmente vale destacar que o teletrabalho nada mais do que a prestao

laborativa distncia, portanto fora do estabelecimento empresarial, e

31

destacadamente realizada na residncia do trabalhador (trabalho em domiclio), j

prevista pela CLT desde 1943, apenas qualificada pela possibilidade de transmisso

eletrnica de informaes e dados.

Assim, a possibilidade de existncia do vnculo empregatcio decorrente do

teletrabalho no novidade e no foi fixada pela Lei 12.551/2011.

A relao de emprego decorre da confluncia, no plano dos fatos, dos

requisitos previstos no artigo 3 da CLT, ou seja,trabalho por pessoa fsica,

com pessoalidade, no-eventualidade, onerosidade e subordinao. Assim, se o

trabalhador em domiclio, seja teletrabalhador ou no, labora na forma prevista

pelo artigo 3 da CLT ser empregado. Caso ausente qualquer requisito acima

destacado, o teletrabalhador no ser empregado e no far jus aos direitos

trabalhistas.

O novo pargrafo nico do artigo 6 da CLT apenas consagra o que a doutrina

e a jurisprudncia j compreendiam, ou seja, a subordinao jurdica pode se dar

tambm distncia, sendo certo que, com ou sem o novo dispositivo legal, os meios

telemticos e informatizados de comando podem ser instrumentos de controle

patronal quanto ao modo da prestao laborativa.

Perceba-se o seguinte: para que haja relao de emprego no teletrabalho deve

haver subordinao jurdica, sendo que tal pode se dar pelo controle presencial ou

distncia. A nova lei no trouxe a desnecessidade de controle patronal quanto ao

teletrabalho para que se fixe a relao de emprego, somente positivou o

entendimento j construdo jurisprudencialmente no sentido de que tal controle pode

tambm ser telemtico ou informatizado.

Outro equvoco interpretativo no sentido de que a lei nova trouxe a

possibilidade da cobrana de horas extras decorrentes do teletrabalho ou do uso de

telefones celulares e outros meios de comunicao distncia. Tal possibilidade j

existe na regra celetista, como se infere da melhor interpretao de seu artigo 62,

inciso I:

32

Art. 62 No so abrangidos pelo regime previsto neste captulo:

I os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a

fixao de horrio de trabalho, devendo tal condio ser anotada na

Carteira de Trabalho e Previdncia Social e no registro de empregados;

Ora, o empregado somente no faz jus ao pagamento de horas extras em suas

atividades externas, dentre elas as realizadas em seu domiclio, se no forem estas

compatveis com o controle de jornada. Assim, se o teletrabalhador ou qualquer

outro empregado continua desenvolvendo suas atividades laborativas aps a

jornada ordinria dever receber por tal labor, desde que seja possvel o controle do

trabalho pelo empregador, independentemente do texto da lei 12.551/2011.

A nova lei, embora no tenha tratado de jornada, pode ser compreendida como

passvel de ensejar nova distribuio do nus da prova quanto s horas extras do

teletrabalhador e de outros tantos que desenvolvem , total ou parcialmente, trabalho

externo. O entendimento era, at ento, que competia ao trabalhador externo provar

que sua jornada era passvel de controle pelo empregador, para que ento pudesse

receber pela sobrejornada. Agora possvel compreender que se houver uso de

meios telemticos e informatizados de comando, ento nus do empregador a

prova de que no controlava a jornada externa de seu empregado, visto que tais

instrumentos se equiparam aos meios pessoais e diretos de subordinao jurdica.

Assim, o empregado que, fora do estabelecimento de trabalho, em sua casa ou

em outro local, continuar prestando seu labor, seja via celular, smartphone ou

computador, dever receber pela sobrejornada, pois estar disposio de seu

empregador conforme artigo 4 da CLT.

Possvel concluir, portanto, que embora no haja direito novo trazido pela lei

nova, h a possibilidade de melhor aplicao da regra celetista sobre trabalho

externo, o que dever ser confirmado pelo Poder Judicirio Trabalhista no sentido da

proteo parte hipossuficiente da prestao laborativa.

__________

http://www.direitodotrabalhoessencial.com.br/artigos/teletrabalho-sem-polemicas-o-novo-

paragrafo-unico-do-artigo-6o-da-clt/ (Pesquisa realizada no dia 26/05/2013 as 12h30)

33

5- A LEGALIDADE

No tocante ao trabalho, trabalho este prestado no domiclio do

empregado (mantido na nova redao), a inteno foi abranger aqueles

empregados, pessoas fsicas, que executam seu labor em casa, porm com

pessoalidade, no eventualidade, subordinao e onerosidade. Como ocorre, por

exemplo, com muitos profissionais da rea da engenharia, costura e diversos outros

setores.

fato, no restar dvidas acerca da presena da relao de emprego

(verificada a presena dos demais requisitos).

No novo enfoque da subordinao, os trabalhadores em domiclio, podem, sim,

ser tidos como subordinados e, desse modo, efetivos empregados. No se pode

negar que, de maneira geral, em princpio, tais trabalhadores enquadram-se no tipo

jurdico excetivo do art. 62 da CLT, realizando o parmetro das jornadas no

controladas de que fala a ordem jurdica trabalhista (art. 62, I, CLT). E tambm, a

possibilidade de indenizao empresarial pelos gastos pessoais e residenciais

efetivados pelo empregado no exerccio de suas funes empregatcias no interior

de seu lar.

34

6- CONCLUSO

O custo elevado de manter um empregado registrado leva

muitos dos empregadores a maquiar o contrato de emprego camuflando

o empregado, como por exemplo: vendedores que por vezes so representantes

comercial autnomos. Essa prtica caracteriza fraude em face do empregado,

prejudicando-o em a seus direitos trabalhistas.

sabido que a dificuldade de encontrar um diferenciador entre vendedor e

representante comercial. Preciso , ento um estudo mais profundo do contrato de

trabalho, com nfase eu seus conceito, em outras palavras, seus requisitos e

elementos essenciais, pois o artigo 1 da Lei 4.886/1965 estabelece que para

exercer a profisso de representante comercial autnomo, a pessoa fsica ou jurdica

dever realizar com habitualidade, entretanto sem vnculo empregatcio, em razo

de uma ou mais pessoas, a intermediao de negcios mercantis, diligenciando

propostas e pedidos e retransmitindo-os empresa representada, podendo ou no

praticar atos relacionados com a execuo dos referidos negcios.

As recorrentes inovaes das atividades produtivas, bem como as diversas

modalidades de trabalho presentes na realidade brasileira o incio do terceiro

milnio marcado com a inovao advinda do artigo 6, do pargrafo nico no da

Consolidao das Leis do Trabalho(CLT), cuja inteno foi abranger aqueles

empregados, pessoas fsicas, que executam seu labor em casa, ou em local de seu

prprio custeio, porm com pessoalidade, no eventualidade, subordinao e

onerosidade. Como ocorre, por exemplo, com muitos profissionais da rea da

engenharia, vendedores autnomos, costura e diversos outros setores.

Ao ter conhecimento dessas informaes, cabe salientar que a alterao em

comento teve um carter ampliativo da norma at ento em vigor, uma vez que no

a contraria e sim complementa, sendo, portanto, uma alterao de cunho aditivo,

posto que acrescentou uma nova situao ftico-jurdica regra da no relevncia

jurdica do local da prestao dos servios para fins de caracterizao da relao

empregatcia, qual seja o trabalho "realizado a distncia".

35

O grande feito da Lei 12.551/11 foi reconhecer legalmente a existncia da

subordinao em uma evolutiva modalidade de prestao de servios, qual seja

o trabalho a distncia, garantindo aos trabalhadores inseridos neste contexto, a

proteo integral trabalhista.

Essa nova regulamentao, tende a facilitar a comprovao em juzo da

existncia da relao empregatcia, pois, a partir de ento, opera uma presuno,

diga-se, relativa, acerca de sua existncia no trabalho a distncia.

Contudo, o texto positivado traz maior segurana jurdica aos jurisdicionados,

no deixando dvidas acerca dos direitos de muitos trabalhadores, tendo em vista

que a alterao milita em prol, ou seja, no sentido de reforar a existncia da relao

empregatcia nas modalidades de trabalho a distncia teletrabalho.

O trabalho a distncia, ou seja, em casa vem se difundindo no Brasil e no

mundo, principalmente em razo da utilizao de inovadores recursos em

telecomunicaes e tecnologias de informaes em busca da gesto sustentvel.

Os profissionais, tcnicos e trabalhadores em geral, instalados em suas casas,

em escritrios virtuais ou em outros espaos alternativos da prpria organizao,

dispondo de equipamentos que os mantm conectados com a organizao ou com

uma rede de trabalhadores com os quais cooperam, podem processar informaes

(tarefas burocrticas e administrativas normalmente feitas nos escritrios da

organizao), produzir ideias, desenvolver pesquisas e demais atividades rotineiras

e intelectuais.

Posto isso, no se deve esquecer que o teletrabalho consubstancia o ato de

exercer atividades que podem ser realizadas em um domiclio ou algum local

intermedirio, visando a competitividade e flexibilidade nos negcios.

Vive-se num sculo onde impera a globalizao, a liberalizao dos mercados

e outras alteraes ambientais que, para sobreviverem neste ambiente turbulento,

36

exigem das organizaes alternativas viveis para os seus negcios, estruturas

organizacionais e formas de trabalho flexveis.

Dentro do contexto de mutaes, existem profissionais que perceberam a

relevncia das inovaes nas organizaes, como o caso do teletrabalho.

Por outro lado,muitas das desvantagens apontadas ao teletrabalho, em geral,

se referem, ao teletrabalho feito em casa, realizado por um profissional em perodo

integral, normalmente pouco qualificado, que presta servio para um empregador

exclusivo, em condies contratuais ambguas ou claramente desfavorveis para o

trabalhador. Ora, essa forma de teletrabalho no representa, na atualidade, nem a

nica nem a forma mais adequada de teletrabalho. Logo, novos estudos so

requeridos para conhecer melhor a realidade que cerca o sistema de teletrabalho, o

contexto organizacional virtual em que esto instalados e quem exerce a atividade

remota.

Contudo, o grande desafio que se apresenta ao sistema de teletrabalho a sua

gesto dos aspectos comportamentais.

De uma forma geral, as empresas proporcionavam uma infraestrutura

adequada, at por que sem isso no haveria trabalho. Porm, os teletrabalhadores

ressentiam-se de um sentimento de isolamento, falta de convivncia pessoal com

colegas de trabalho, falta de colaborao de seus pares . A comunicao virtual para

quem trabalha em casa, pode requerer outras habilidades ainda a serem mais bem

estudadas, para as quais ainda no se tm respostas adequadas.

37

7- REFERNCIAS BIBLIOGRAFICAS

ACORDO N 20121253036; Juiz Relator: LUIZ EDGAR FERRAZ DE OLIVEIRA;

data de publicao 05-11-2012BARROS.

GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa - Manual de Direito do Trabalho. 2 ed. ver. e

atual. Rio de Janeiro: Forense So Paulo: Mtodo 2010.

RESENDE, Ricardo. Direito do trabalho esquematizado. Ed. Mtodo, 2011.

38

http://www.direitodotrabalhoessencial.com.br/artigos/teletrabalho-sem-polemicas-o-

novo-paragrafo-unico-do-artigo-6o-da-clt/

(Pesquisa realizada no dia 26/05/2013 as 12h30).

http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=4553

(Pesquisa realizada no dia 26/05/2013 as 12H50).

http://jus.com.br/revista/texto/21017/como-minimizar-os-riscos-de-demandas-

trabalhistas-apos-a-lei-do-teletrabalho

(Pesquisa realizada no dia 26/05/2013 AS 10H50).

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2011/lei/l12551.htm

(Pesquisa realizada no dia 26/05/2013 as 13h0)

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Decreto-Lei/Del5452.htm

(Pesquisa realizada no dia 26/05/2013 as 11h0).

39

ANEXOS

40

JURISPRUDNCIAS

TRT 2 Regio

ACORDO N: 20121253036

Juiz Relator: LUIZ EDGAR FERRAZ DE OLIVEIRA

Juiz Dsignado: 0

Turma: 6

Data da publicao: 05-11-2012

Secretaria: TURMAS

PODER JUDICIRIO FEDERAL

Justia do Trabalho

TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 2 REGIO

Gabinete do Desembargador Luiz Edgar Ferraz de Oliveira

6 TURMA

PROCESSO N 0000931-70.2011.5.02.0055

RECLAMANTE: ODAIR LOURENO LEIJOTO

RECLAMADA: DHB COMPONENTES AUTOMOTIVOS S/A

VARA DE ORIGEM: 55 VT DE SO PAULO

RECURSO ORDINRIO (fls. 77/86) do Reclamante contra a sentena de

IMPROCEDNCIA (fls. 72/75). O Recorrente postula a reforma da r. deciso para

que sejam deferidos: o adicional pelo exerccio do cargo de confiana; a indenizao

decorrente dos gastos realizados pela implantao do Home Office em sua

residncia; o Bonus Zaffari; a diferena de quilometragem; e os danos material e

41

moral em funo da dispensa em perodo de pr-aposentadoria. Contrarrazes (fls.

88/91). Dispensado o envio do feito d. Procuradoria Regional do Trabalho, por no

configuradas as hipteses do 1 do art. 85 do Regimento Interno deste Tribunal.

VOTO

1. Conheo do recurso, tempestivo (fls. 76/77) e assinado por quem de direito (fls.

32). Reclamante beneficirio da Justia Gratuita.

2. Do adicional pelo exerccio do cargo de confiana. Entende o Reclamante que,

alm de seu salrio base, deveria receber um adicional de 40%, previsto no

pargrafo nico, do art. 62, da CLT, pelo exerccio de cargo de confiana.

Entretanto, conforme mencionado pela r. deciso de origem (fls. 73), a interpretao

do dispositivo legal invocado encontra-se equivocada. A norma em questo no

determina o pagamento destacado de nenhuma gratificao ou adicional; apenas

define que os empregados indicados no inciso II, do art. 62 da CLT (gerentes, chefes

de departamento ou filial) devem possuir um padro mais elevado de vencimentos

(compreendendo a gratificao de funo, se houver) a fim de que sejam excludos

do regime de horas extras.

PROCESSO N 00009317020115020055 6 TURMA 1

_________

Documento elaborado e assinado em meio digital. Validade legal nos termos da Lei n. 11.419/2006.

Disponibilizao e verificao de autenticidade no site www.trtsp.jus.br informando:cdigo do

documento = 432279 PODER JUDICIRIO FEDERAL

42


Justia do Trabalho



Portanto, insustentvel a tese explicitada no apelo do Recorrente. Mantenho.

3. Da indenizao decorrente dos gastos realizados pela implantao do Home

Office em sua residncia. O Recorrente alega que a Reclamada, apesar de negar

em contestao o trabalho em regime de Home Office, confessou este fato pelo

depoimento pessoal do preposto na audincia de fls. 5, razo pela qual requer a

reforma da sentena e a condenao da Recorrida por litigncia de m-f. De fato,

admitiu a Reclamada, na audincia referida, que desde janeiro de 2006 o

reclamante passou a trabalhar em regime home office. Todavia, ainda assim, o

pagamento da indenizao no merece ser acolhido. De incio, necessrio

salientar que trabalhar em regime de home office consiste apenas em trabalhar em

domiclio. No houve a transferncia da filial para a residncia do Autor, pois o local

no poderia ser utilizado pelos demais empregados da Reclamada. Alm do mais,

as despesas que o Reclamante espera ser ressarcido (condomnio, energia eltrica,

IPTU, aluguel) confundem-se com os gastos dos prprios moradores da

propriedade, no sendo possvel mensurar a proporo que teria sido utilizada

exclusivamente para o trabalho do Reclamante. Nesse sentido:

(...) a possibilidade de indenizao empresarial pelos

gastos pessoais e residenciais efetivados pelo empregado

no exerccio de suas funes empregatcias no interior de

seu home office supe a precisa comprovao da

existncia de despesas adicionais realizadas em estrito

benefcio do cumprimento do contrato, no sendo

bastante, em princpio, regra geral, a evidncia de certa

mistura, concorrncia, concomitncia e paralelismo entre

atos, circunstncias e despesas, uma vez que tais

peculiaridades so inerentes e inevitveis ao labor em

domiclio e ao teletrabalho. (Processo: AIRR - 62141-

43

19.2003.5.10.0011; Data de Julgamento: 07/04/2010;

Relator Ministro: Mauricio Godinho Delgado, 6 Turma

Data de Publicao: DEJT 16/04/2010.)

Frise-se que o Reclamante, em nenhum momento, alegou que as contas do

apartamento teriam sofrido majorao aps a implantao do trabalho em re-

PROCESSO N 00009317020115020055 6 TURMA 2

__________

Documento elaborado e assinado em meio digital. Validade legal nos termos da Lei n.

11.419/2006.Disponibilizao e verificao de autenticidade no site www.trtsp.jus.br informando:

codigo do documento = 432279

44


Justia do Trabalho



gime de Home Office. Por tais razes, mantenho a r. deciso de origem. Quanto

ao pedido de condenao por litigncia de m-f, no restaram presentes as

circunstncias do art. 17, do CPC, pois a Reclamada apenas utilizou-se do direito

defesa, no causando qualquer transtorno ao bom andamento do processo.

Mantenho.

4. Do Bnus Zaffari. Pretende o Recorrente, neste momento processual, a

modificao do pedido contido na inicial ao alegar que a MM. Juza a quo

confundiu vale alimentao com o bnus extra que era concedido com o ttulo de

bnus Zaffari. Isso porque, da anlise da prefacial (fls. 13/14), constata-se que a

nomenclatura Bnus Zaffari refere-se somatria das despesas com alimentao

e combustvel, exatamente da forma como interpretada na sentena. Tal concluso

tambm pode ser corroborada pelos documentos de n 145 a 152, indicados pelo

Reclamante para embasar o seu pedido, pois tratam-se de tickets utilizados para

pagamento de aludidas despesas. Sendo assim, diante das infundadas alegaes

do Recorrente e da farta documentao juntada pela Reclamada comprovando o

ressarcimento das despesas com alimentao e combustvel (docs. 09, 31/32,

99/100, 134, 135, entre outros), irretocvel a deciso da MM. Juza a quo.

Mantenho.

5. Da diferena de quilometragem. Em suas razes, o Recorrente limita-se a alegar

a existncia de diferenas, ignorando o fato de o pedido ter sido declarado inepto na

Sentena a fls. 74. Da anlise da inicial, verifica-se que o pedido em questo

realmente carece de causa de pedir, estando correta, portanto, a r. deciso de

extino do feito sem resoluo de mrito, nos termos do art.s 267, I, e 295, I e

pargrafo nico, I, do CPC. Mantenho.

45

6. Do dano material e moral em funo da dispensa em perodo de pr-

aposentadoria. Ao contrrio do que alega o Recorrente, o pedido de danos materiais

encontra-se devidamente julgado a fls. 73. O pagamento de indenizao foi

indeferido pelo fato da resciso do contrato de trabalho ter ocorrido fora do perodo

de vigncia da garantia de emprego. Tal circunstncia, por si s, afasta qualquer

imputao de responsabilidade, tanto de cunho material quanto de carter moral,

Reclamada, pois a faculdade de rescindir imotivadamente o contrato de trabalho

possui natureza potestativa e est includa em

PROCESSO N 00009317020115020055 6 TURMA 3

________


Disponibilizao e verificao de autenticidade no site www.trtsp.jus.br informando: codigo do

documento=432279

46


Justia do Trabalho



tre os direitos assegurados ao empregador (art. 487, da CLT). Diante disso, no

restando demonstrada a prtica de qualquer ato ilcito por parte da Reclamada,

mantenho a r. deciso de origem.

ACORDAM os Magistrados da 6 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 2

Regio em: CONHECER do recurso interposto pelo Reclamante e NEGAR-LHE

PROVIMENTO.

LUIZ EDGAR FERRAZ DE OLIVEIRA

RELATOR/smt

PROCESSO N 00009317020115020055 6 TURMA 4

__________


Disponibilizao e verificao de autenticidade no site www.trtsp.jus.br informando: cdigo do

documento = 432279

os meios telematicos no contrato de trabalho.pdf

Documents