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Page 1: Os atletas profissionais de futebol no Direito de Trabalho - Direito de Imagem Carlos Eduardo Ambiel

Os atletas profissionais de futebol no Direito de Os atletas profissionais de futebol no Direito de Trabalho - Direito de ImagemTrabalho - Direito de Imagem

Carlos Eduardo Ambiel

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I. Considerações Iniciais

A exploração da imagem do atleta profissional;

Relação do contrato de licença de uso de imagem com o contrato de trabalho;

O perigo da presunção da fraude;

Valores envolvidos no pagamento da licença do uso de imagem;

Conseqüências jurídicas;

Casos concretos.

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II. CONSIDERAÇÕES SOBRE O CONTRATO DE TRABALHO

Trabalhador urbano Atleta profissional

Objeto Realização de atividade física ou intelectual (energia física)

Realização de atividade desportiva (treinos e jogos)

Requisitos Art. 3º CLT (pessoalidade, subordinação, onerosidade e não eventualidade)

Gerais (art. 3º CLT)

Especiais (art. 28 Lei Pelé)

Forma Expressa (escrita ou verbal) Tácita

Escrita

Duração Prazo indeterminado (regra) Prazo determinado (exceções) Art. 443, § 2º CLT – até 2 anos

Prazo determinado mínimo de 3 meses e máximo de 5 anos (art. 30 da Lei Pelé)

Natureza acordo de vontade (art. 442 da CLT) acordo de vontade (art. 28 da lei nº 9615/98)

Rescisão Indeterminado - indenização de 40% sobre o FGTS; Determinado – art. 479 e 480 da CLT.

Atleta: cláusula penal; Clube: art. 479 da CLT;

Art. 28, § 1o da Lei 9615/98:

Aplicam-se ao atleta profissional as normas gerais da legislação trabalhista e da seguridade social, ressalvadas as peculiaridades expressas nesta Lei ou integrantes do respectivo contrato de trabalho.

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I. CONSIDERAÇÕES SOBRE O CONTRATO DE LICENÇA DE USO DE IMAGEM

Conceito de Imagem

Para Pontes de Miranda, imagem é “todo tipo de representação da pessoa, ou seja, uma pintura artística, uma escultura, um desenho, ou uma fotografia. Compreende não só a pessoa inteira, mas as diferentes partes do seu corpo”.

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Proteção Constitucional

Capítulo Dos Direitos e Garantias Individuais Constituição Federal de 1988.

V - é assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, além da indenização por dano material, moral ou à imagem;

X - são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenização pelo dano material ou moral decorrente de sua violação;

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Os Direitos de Personalidade e o Direito de Imagem

Os direitos de personalidade são classificados pela doutrina como:

• absolutos

• privados

• originários

• indisponíveis

• irrenunciáveis

• imprescritíveis

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Para o Professor Carlos Alberto Bittar, o direito de imagem “reveste de todas as características comuns aos direitos da personalidade. Destaca-se, no entanto, dos demais, pelo aspecto da disponibilidade, que, com respeito a esse direito, assume dimensões de relevo, em função da prática consagrada de uso de imagem humana em publicidade, para efeito de divulgação de entidades, de produtos ou de serviços postos à disposição do público consumidor”. (Bittar, Carlos Alberto - Os direitos da personalidade, Editora Forense Universitária, 3ª edição, revisada e atualizada por Eduardo Carlos Bianca Bittar).

Trata-se, assim, de um direito personalíssimo e independente que pode ser objeto de exploração econômica, mediante um contrato de licença de uso.

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Definição e natureza jurídica do contrato de licença de uso de imagem

O contrato de licença de uso de imagem é o contrato pelo qual um sujeito de direito autoriza a utilização comercial de sua imagem, por um determinado período de tempo e sob certas condições gratuitamente ou mediante o pagamento de uma determinada quantia.

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Características

• Presume-se oneroso, mas pode ser gratuito;

• Deve respeitar a forma escrita;

• Deve ser interpretado restritivamente (concessão de uso de direito de personalidade);

• Seu objeto deve ser claro e determinado (direito objetivo, fim, prazo, condições, possibilidade de renovação, exclusividade e onerosidade);

• Pode ser rescindido a qualquer momento pelo titular da imagem.

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IV. ALGUMAS DIFERENÇAS IMPORTANTES

Imagem e direito de Arena

Direito de arena constitui-se na prerrogativa das entidade de prática desportivas em negociar, autorizar e proibir a transmissão e retransmissão de espetáculo ou eventos desportivos de que participem. (art. 42 da lei nº 9615/98 - Lei Pelé)

Direito de imagem é a projeção da personalidade física de um indivíduo no mundo exterior e decorre do nascimento com vida do sujeito de direito.

Direito de Arena Direito de Imagem

Titularidade entidade de prática desportiva (clube)

pessoa natural

Abrangência alcança o conjunto do espetáculo

é individualizada

Direito de Imagem

Direito de Arena

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Jurisprudência

Indenização - Direito à imagem - Jogador de futebol - Álbum de figurinhas - Ato ilícito - Direito de arena.

I - É inadmissível o recurso especial quando não ventilada na decisão recorrida a questão federal suscitada (Súmula nº 282/STF). II - A exploração indevida da imagem de jogadores de futebol em álbum de figurinhas, com o intuito de lucro, sem o consentimento dos atletas, constitui prática ilícita a ensejar a cabal reparação do dano. III - O direito de arena, que a lei atribui às entidades desportivas, limita-se à fixação, transmissão e retransmissão de espetáculo esportivo, não alcançando o uso da imagem havido por meio da edição de "álbum de figurinhas". Precedente da Quarta Turma. IV - Recursos especiais não conhecidos. (STJ - 4ª T.; REsp nº 67.292-RJ; Rel. Min. Barros Monteiro; j. 3/12/1998; v.u.) RSTJTRF 121/121

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Imagem e direito autoral

Falta ao direito de imagem requisito fundamental para que se pudesse fundir ao direito de autor, que é o ato de criação. O direito à imagem decorre do nascimento com vida da pessoa natural, enquanto o direito autoral tem como objeto a proteção intelectual da obra literária, artística ou científica.

Segundo Kholer “o que eu criei, eu introduzi no mundo; posso portanto exigir que a coisa fique reservada a mim, pois não estou subtraindo à Humanidade nada do que ela já possua. Mas eu criei a minha própria figura? Da minha aparência?. Uma criação da natureza como o homem, uma floresta ou um canteiro de flores, jamais poderá valer como bem autoral. Portanto, a ninguém se atribui um poder autoral sobre a própria imagem”.

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DA RELAÇÃO ENTRE O CONTRATO DE TRABALHO E O CONTRATO DE LICENÇA DE USO DE IMAGEM

Objeto genérico • Força de Trabalho • Utilização da Imagem

Fundamento Constitucional

• Art. 5º, XIII da CF/88 • Utilização da Imagem Art. 5º, incisos V e X, da CF/88

Registro em Entidade de Administração Desportiva

• Deve ser registrado na Federação (art. 34, I, da lei Pelé)

• Não precisa ser registrado

Disciplina Jurídica envolvida

•Direito do Trabalho • Direito Civil

Bem protegido • Envolve o direito ao trabalho e a dignidade humana

• Envolve direito personalíssimo

Objeto de proteção do contrato

• Estabelece condições de trabalho, como remuneração, duração do contrato e obrigações disciplinares

• Estabelece limites e conseqüências da utilização da imagem do atleta

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V. APLICAÇÃO PRÁTICA DO CONTRATO DE LICENÇA DE USO DE IMAGEM PARA ATLETAS PROFISSIONAIS DE FUTEBOL

Critérios para determinação do valor do contrato.

Critérios na legislação (fixação de limites);

Critérios na prática (grau de atratividade, tipo e tempo de exposição, exclusividade);

Critérios econômicos (valor agregado ao produto);

Direito comparado.

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Vantagens advindas da utilização da imagem do atleta:

para o clube (identificação do ídolo com o clube);

para o atleta (ganho de receita);

para o patrocinador (estímulo ao consumo e não concorrência);

para terceiros (produtos postos no mercado).

Riscos da utilização indevida da imagem do atleta

A indenização por danos materiais e morais é devida pela simples exposição da imagem sem a prévia autorização do seu titular.

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Patrimoniais

Grau de celebridade do lesado;

Valor cobrado pela autorização prévia;

Meios de divulgação;

Lucros cessantes.

Morais

Constrangimento;

Dor ou aflição;

Ato lesivo;

Punitive Damages.

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Das hipóteses de fraude

• Caracterização da fraude;

• Valores de encargos sociais sobre o salário;

• Conseqüências para o clube no mês:

Jogador A Previsão legal Salário R$ 40 mil Imagem R$ 60 mil

Salário + imagem R$ 100 mil

INSS empregador 5% sobre o espetáculo

zero zero zero

INSS empregado INSS empregado 8 % do salário

limite R$ 1561,56

R$ 171,77 zero R$ 171,77

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Jogador A Previsão legal Salário R$ 40 mil Imagem R$ 60 mil Salário + imagem R$ 100 mil

IR fonte p. física 27,5% R$ 11 mil Zero R$ 27,5 mil

13 º salário 13 º salário Art. 7º CF/88

R$ 3.333,33 Zero R$ 8333,33

Férias + 1/3 Art. 7º CF/88 R$ 4.444,44 Zero R$ 11.111,06

FGTS Lei 8036/90 R$ 3.200,00 R$ 8.000,00

• Conseqüências para o atleta

• Conseqüências para terceiros;

• Mecanismos para evitar a fraude.

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Alguns casos concretos conhecidos:

• Experiência do jogador Falcão;

• Experiência do jogador Raí.

• Caso do jogador Luizão x Corinthians

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Critério Legais

• Redação original da MP nº 79• Art. 8º Não possui natureza salarial a quantia paga pela

exploração comercial da imagem do atleta profissional por parte de entidade desportiva, desde que esta tenha se constituído regularmente em sociedade empresária, conforme o art. 7º.

• Redação atual

• Direito Comparado

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VI. RECOMENDAÇÕES IMPORTANTES

Como evitar a fraude

O valor pago pelo uso da imagem deve refletir corretamente o valor de mercado e deve ser passível de demonstração pelo clube.

O contrato de licença seja feito de forma escrita, prevendo-se:• Os meios de divulgação consentida;• Os limites impostos à quantidade de divulgação;• A determinação do tempo de exposição da imagem e do prazo do contrato;• A definição da exclusividade ou não da licença;• Possibilidade de renovação;• Cláusula condicionando a vigência do contrato à rescisão do contrato de trabalho;• Hipótese de rescisão do contrato;• Valor da multa contratual (limites legais – art. 920 do Código Civil)

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VII. CONCLUSÕES

O contrato de trabalho e licença de uso de imagem são totalmente independentes;

Mesmo independentes podem estabelecer alguns efeitos vinculados, como a duração condicionada.

O valor pago a título de licença para o uso da imagem não constitui salário e não é base para incidência de contribuição ao INSS, FGTS, férias e 13º salário.

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O valor da licença para uso da imagem também não pode ser utilizado para cálculo da remuneração anual no momento da fixação da cláusula penal por rescisão ou descumprimento contratual.

A extinção do contrato de trabalho não rescinde o contrato de licença, exceto se o último contiver, como se recomenda, cláusula com condição resolutiva para a hipótese de extinção da relação de emprego.

As fraudes, como em qualquer outro ramo do direito, são repudiadas e combatidas pela lei e pelo poder público, por meio de fiscalização administrativa.

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Carlos Eduardo Ambiel

[email protected]

(011) 3141-9100