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Novo Código Comercial Novo Código Comercial Livro III Livro III – Das obrigações dos empresários Das obrigações dos empresários Cibele Cibele Frandulic Shimono Frandulic Shimono Guilherme Setoguti J. Pereira Guilherme Setoguti J. Pereira Guilherme Setoguti J. Pereira Guilherme Setoguti J. Pereira Luiz Rafael de Vargas Luiz Rafael de Vargas Maluf Maluf Rafael Villac Vicente de Carvalho Rafael Villac Vicente de Carvalho 22 de novembro de 2011 22 de novembro de 2011 Reunião do Comitê Societário do CESA Reunião do Comitê Societário do CESA

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Page 1: Novo Código Comercial Livro III Livro III – Das obrigações ... · Livro III Livro III – Das obrigações dos empresários Das obrigações dos empresários Cibele Cibele Frandulic

Novo Código ComercialNovo Código ComercialLivro III Livro III –– Das obrigações dos empresáriosDas obrigações dos empresários

Cibele Cibele Frandulic ShimonoFrandulic ShimonoGuilherme Setoguti J. PereiraGuilherme Setoguti J. PereiraGuilherme Setoguti J. PereiraGuilherme Setoguti J. PereiraLuiz Rafael de Vargas Luiz Rafael de Vargas MalufMaluf

Rafael Villac Vicente de CarvalhoRafael Villac Vicente de Carvalho

22 de novembro de 201122 de novembro de 2011

Reunião do Comitê Societário do CESAReunião do Comitê Societário do CESA

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Arts. 269 e 270 – Teoria da Aparência

• Correspondência legislativa: Art.1.178 do Código Civil.• Inovação do Projeto: Aplicação da teoria da aparência por atospraticados fora do estabelecimento comercial.

Título Título I I –– Das obrigações Das obrigações empresariaisempresariais

praticados fora do estabelecimento comercial.

Comentário: no CC 2002 os atos fora do estabelecimento só obrigavam nolimite dos poderes conferidos.

Arts. 272 e 273 – Revisão Contratual

• Correspondência legislativa: Arts.317, 478, 479 e 480 do Código Civil.• Inovação do Projeto: Onerosidade excessiva ou vantagem excepcional• Inovação do Projeto: Onerosidade excessiva ou vantagem excepcionaldeixam de ser, per se, motivo para revisão judicial do contrato.

Comentário: Mesmo que o Art. 478 falasse em resolução, doutrina jáfalava em revisão. Projeto atendeu a doutrina.

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Arts. 274 e 276 – Conversão da Obrigação

• Correspondência legislativa: [N/A]• Art.274: Se houver variação no preço do produto, o empresário quecontraiu obrigação de entregar produto não poderá requerer a

Título Título I I –– Das obrigações Das obrigações empresariaisempresariais

contraiu obrigação de entregar produto não poderá requerer asubstituição da obrigação por pagamento em pecúnia.• Art.276: O empresário credor poderá, ao seu turno, optar por perdas edanos.

Comentário: Art. 389 do CC 2002 permitia isonomia das perdas e danos.

Art. 279 – Não incidência de juros

• Correspondência legislativa: N/A• Inovação do Projeto: Caso o valor da obrigação seja corrigido por índiceque remunera mais que a inflação, não haverá incidência de juros.

Comentário: Relação entre juros e correção monetária?

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Título Título I I –– Das obrigações Das obrigações empresariaisempresariais

Art. 280 – Juros de Mora

• Correspondência legislativa: Art. 405 do Código Civil.• Inovação do Projeto: Incidem desde a mora.

Comentário: Nos termos do Art. 389 do CC 2002, doutrina já entendia quejuros para obrigação positiva e líquida já contava desde o vencimento.Art. 405 CC 2002 somente para obrigações sem termo.

Art. 281 – Juros Moratórios

• Correspondência legislativa: Art. 405 do Código Civil.• Inovação do Projeto: Caso não sejam estipulados serão: (i) 0,25% ao mês,• Inovação do Projeto: Caso não sejam estipulados serão: (i) 0,25% ao mês,com capitalização anual, nos primeiros 12 meses; (ii) 0,5% ao mês, comcapitalização anual, entre o décimo terceiro e o vigésimo quarto mês e(iii) 1,0% ao mês, com capitalização anual, a partir do vigésimo quintomês.

Comentário: Deixa de lado a discussão entre SELIC e CTN.

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Título Título I I –– Das obrigações Das obrigações empresariaisempresariais

Art. 282 – Perdas e Danos vs. Cláusula Penal

• Correspondência legislativa: Art. 416 do Código Civil.• Inovação do Projeto: Perdas e danos serão devidos, mesmo que não hajaprevisão contratual.previsão contratual.

Comentário: Não será mais necessário que conste cláusula de perdas edanos no contrato, como determina o CC 2002.

Art. 284 – Redução da Cláusula Penal

• Correspondência legislativa: Art. 412 do Código Civil.• Inovação do Projeto: Não é limitada ao valor da obrigação, mas poderá• Inovação do Projeto: Não é limitada ao valor da obrigação, mas poderáser reduzida judicialmente se excessiva.

Comentário: Limitação ao princípio da pacta sunt servanda, que pareciaser absoluto no projeto.

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Título Título I I –– Das obrigações Das obrigações empresariaisempresariais

Art. 287 – Ausência de Dano Moral

• Correspondência legislativa: N/A• Inovação do Projeto: Estipular que não há dano moral em razão deinadimplemento de obrigação.inadimplemento de obrigação.

Comentário: Situação que deveria ser deixada a critério do juiz na análisecasuística.

Art. 290 – Prescrição

• Correspondência legislativa: Art. 206 do Código Civil e Art. 286 da Leidas S.A.das S.A.

Comentário: Ausência de previsão de anulação de deliberaçõessocietárias.

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Título II Título II –– Dos contratos empresariaisDos contratos empresariais

“Art. 298. No que não for regulado por este Código, aplica-se aos contratos empresariais oCódigo Civil.

Parágrafo único. O Código de Defesa do Consumidor não é aplicável aos contratosempresariais.(...)(...)

Art. 303. São princípios do direito contratual empresarial:(...)III – proteção do contratante economicamente mais fraco nas relações contratuais assimétricas(...)Art. 306. A proteção que este Código libera ao contratante economicamente mais fraco, nasrelações contratuais assimétricas, não pode ser estendida para preservá-lo das consequênciaseconômicas, financeiras, patrimoniais ou administrativas de suas decisões na condução daempresa.

§ 1º A assimetria das relações contratuais entre empresários será considerada pelo juiz emrazão direta da dependência econômica entre a empresa de um contratante em relação à dooutro.

§ 2º Mesmo nos contratos empresariais assimétricos, a vantagem excessiva de uma das partes§ 2º Mesmo nos contratos empresariais assimétricos, a vantagem excessiva de uma das partesrelativamente à da outra não é causa de revisão judicial, invalidação do negócio jurídico oudesconstituição de obrigação.”

Comentários: Fim da figura do empresário-consumidor? De que maneiradeve ocorrer a proteção ao empresário economicamente mais fraco?

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Título II Título II –– Dos contratos empresariaisDos contratos empresariais

“Art. 302. Desde que certificadas as assinaturas no âmbito da“Art. 302. Desde que certificadas as assinaturas no âmbito daInfra-estrutura de Chaves Públicas brasileira (ICP-Brasil),nenhum contrato empresarial pode ter sua validade, eficáciaou executividade recusada em juízo tão somente por ter sidoelaborado e mantido em meio eletrônico.”

Comentários: Redação confusa. A certificação no âmbito da ICP-Brasilserviria apenas para comprovar a veracidade do contrato empresarial.serviria apenas para comprovar a veracidade do contrato empresarial.

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Título II Título II –– Dos contratos empresariaisDos contratos empresariais

“Art. 319. No caso de omissão do instrumento contratual,“Art. 319. No caso de omissão do instrumento contratual,presume-se que as partes acordaram em se submeter aos usose costumes praticados no lugar da execução do contrato.”

Comentários: Confronto com artigos 4º e 9º da Lei deComentários: Confronto com artigos 4º e 9º da Lei deIntrodução ao Direito Brasileiro. Conflito de normas?

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Título II Título II –– Dos contratos empresariaisDos contratos empresariais

Lei de Introdução às Normas do Direito Brasileiro:

“Art. 4º. Quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso deacordo com a analogia, os costumes e os princípios gerais deacordo com a analogia, os costumes e os princípios gerais dedireito.

Art. 9º. Para qualificar e reger as obrigações, aplicar-se-á a lei do país em que se constituírem.

§ 1º Destinando-se a obrigação a ser executada no Brasil e dependendo de forma essencial, será esta observada, admitidas as peculiaridades da lei estrangeira quanto aos admitidas as peculiaridades da lei estrangeira quanto aos requisitos extrínsecos do ato.

§ 2º A obrigação resultante do contrato reputa-se constituída no lugar em que residir o proponente.”

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Título II Título II –– Dos contratos empresariaisDos contratos empresariais

Convenção das Nações Unidas sobre Contratos de Compra e VendaInternacional de Mercadorias:

(Projeto de Decreto Legislativo de Acordos nº 222/2011, em trâmite na Câmara dos Deputados)

“Art. 9.

(1) As partes se vincularão pelos usos e costumes em que tiveremconsentido e pelas práticas que tiverem estabelecido entre si.

(2) Salvo acordo em contrário, presume-se que as partes(2) Salvo acordo em contrário, presume-se que as partesconsideraram tacitamente aplicáveis ao contrato, ou à suaformação, todo e qualquer uso ou costume geralmentereconhecido e regularmente observado no comérciointernacional, em contratos de mesmo tipo no mesmo ramo decomércio, de que tinham ou devessem ter conhecimento.”

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Título II Título II –– Dos contratos empresariaisDos contratos empresariais

“Art. 324. A dissolução do contrato empresarial porinvalidação judicial deriva da declaração de sua nulidade ouinvalidação judicial deriva da declaração de sua nulidade ouanulação.

Parágrafo único. O juiz decidirá se o contrato empresarialinvalidado produzirá efeitos, definindo-os.”

Comentários: Modulação de efeitos dos atos nulos X RegimeComentários: Modulação de efeitos dos atos nulos X Regimeespecífico de nulidades do direito comercial.

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Título III Título III –– Dos títulos de créditoDos títulos de crédito

Atual Legislação:

• Arts.887 a 926 do Código Civil

• Lei Uniforme de Genebra, de 7 de junho de 1930, e incorporada pelo• Lei Uniforme de Genebra, de 7 de junho de 1930, e incorporada peloDecreto nº 57.663/66 (Letra de Câmbio e Notas Promissórias)

• Decreto nº 2.044/1908 (Letra de Câmbio e Notas Promissórias)

• Lei nº 5.474/68 (Duplicatas)

• Lei nº 7.357/85 (Cheques)

• Decreto nº 1.102/1903 (Conhecimento de depósito e Warrant)• Decreto nº 1.102/1903 (Conhecimento de depósito e Warrant)

Comentários: O projeto sugere a incorporação de legislaçõesespeciais esparsas dentro de um único instrumento normativo.

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Título III Título III –– Dos títulos de créditoDos títulos de crédito

Disposições Gerais

• As características dos títulos de crédito, presentes no art.887 do CC,são trazidas como princípios nos arts.445 a 449 (cartularidade,literalidade, autonomia, e adicionalmente a inoponibilidade dasliteralidade, autonomia, e adicionalmente a inoponibilidade dasexceções pessoais aos terceiros de boa fé)

“Art. 887. O título de crédito, documento necessário ao exercício do direito literal e autônomonele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei.”

• Permite-se que o título não seja cartular, mas sim eletrônico(art.454 a 458)

Comentários: Regras gerais previstas no CC (ex:aval, endosso, localComentários: Regras gerais previstas no CC (ex:aval, endosso, localde pagamento, etc), não são mais previstas nas disposições gerais,mas sim nos capítulos dos respectivos títulos de crédito. A opção detítulo eletrônico, certificado por chave ICP-Brasil, diminui trâmitesburocráticos e agiliza o processo de emissão (processos perante aCETIP poderiam ser mais céleres).

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Título III Título III –– Dos títulos de créditoDos títulos de crédito

Letra de Câmbio e Nota Promissória

• Incorporação da Lei Uniforme de Genebra ao código, com ajustesmínimos de redação, mas prevalecendo o conceito da norma antiga

Única inovação relevante: o aval não dependeria mais da aprovação do• Única inovação relevante: o aval não dependeria mais da aprovação docônjuge

“Art. 495. Para a validade do aval, não é necessária a autorização do cônjuge.”

• Distinções referentes à endosso, dentre outras, anteriormente previstasno CC para títulos nominativos, ao portador, e à ordem, não sãorecepcionadas no projeto com esta divisão, apenas com uma simplesreferência ao novo art.452 das disposições gerais:

“Art. 452. Nas omissões da lei especial, aplicam-se às ordens de pagamento as normas da letrade câmbio e às promessas de pagamento as da nota promissória, contidas neste Livro.”de câmbio e às promessas de pagamento as da nota promissória, contidas neste Livro.”

Comentários: O decreto que traz a Lei Uniforme de Genebra aoordenamento jurídico brasileiro e o decreto nº2.044 não são revogados, ecomo resultado teríamos três dispositivos em vigor.

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Título III Título III –– Dos títulos de créditoDos títulos de crédito

Duplicata

• Incorporação da Lei nº 5.474/68, e consequente revogação• Prazos prescricionais de execução não são mais mencionados(anteriormente art.18 da Lei nº5.474/68)(anteriormente art.18 da Lei nº5.474/68)• Art.568 menciona que a duplicata e triplicata são títulos executivosextrajudiciais (cópia da lei anterior e repetitivo, uma vez que o novoart.451 prevê que todo título de crédito é título executivo extrajudicial)

Comentários: Ao contrário da LUG, que foi incorporada praticamente naíntegra, a Lei nº 5.474/68 foi incorporada de forma mais simplificada naseção referente à execução do título. Os conceitos principais da leianterior são trazidos para o projeto.

Títulos Armazeneiros, e Conhecimento de Transporte de CargaTítulos Armazeneiros, e Conhecimento de Transporte de Carga

• Incorporação do Decreto nº 1.102/1903 (referente à conhecimento dedepósito e warrant), e consequente revogação• O Conhecimento de Transporte de Cargas (Lei nº11.442/07 referente àtransportes rodoviários) é trazido para o projeto como título de crédito

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Título III Título III –– Dos títulos de créditoDos títulos de crédito

Comentários Gerais ao Título III:Comentários Gerais ao Título III:

O projeto incorpora diversos normativos esparsos referentes aos títulos decrédito, mas não faz menção à revogação dos decretos antigos aplicáveisàs letras de câmbio e notas promissórias.

Adicionalmente, não houve qualquer incorporação da Lei nº 7.357/85referente aos cheques.

Seria oportuno rever a exclusão das classificações de títulos (nominativos,Seria oportuno rever a exclusão das classificações de títulos (nominativos,à ordem e ao portador) atualmente previstas no Código Civil.

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Obrigado!

Cibele Frandulic [email protected]

Guilherme Setoguti J. [email protected]

Luiz Rafael de Vargas MalufLuiz Rafael de Vargas [email protected]

Rafael Villac Vicente de [email protected]