módulo i - noções introdutórias e evolução do direito processual

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direito processual civil

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Noes Introdutrias:Para o perfeito entendimento do Direito Processual, como ramo da cincia do Direito, preliminarmente se faz necessria a apresentao dos seguintes institutos:

Ao: o direito pblico e subjetivo de provocar a Jurisdio;Jurisdio: o poder-dever do Estado de dizer o direito (solucionar a lide);Processo: o instrumento da jurisdio. por meio dele que o juiz aplicar a lei ao caso concreto;Lide: o conflito de interesses resultantes de uma pretenso no resolvida;Pretenso: exigncia de subordinao de um interesse de outrem ao seu prprio interesse (sentimento de propriedade que algum tem sobre um determinado bem e a disposio de retir-lo do interesse alheio).Sano:Meios adotados para a imposio dos imperativos ou preceitos contidos na norma jurdica. Visando solucionar o conflito de interesses, o direito objetivo ameaa o titular do interesse subordinado e que no obedece ao imperativo contido na norma, com a sujeio certas medidas jurdicas.

Os meios de soluo dos conflitos no direito moderno1) Autotutela a resoluo de conflitos feita pelas prprias mos. Considerada como crime em nosso atual ordenamento jurdico. Art. 345 do Cdigo Penal (Exerccio arbitrrio das prprias razes), salvo as excludentes de ilicitude previstas tanto no CP (art. 23) como no CC (art. 188). 2) Autocomposio o ajuste de vontades, em que pelo menos uma das partes abre mo de seus interesses ou de parte deles.- desistncia (renncia pretenso)- submisso (renncia resistncia oferecida pretenso)- transao (concesses recprocas)

3) Heterocomposio a soluo da lide atravs de um terceiro, que se caracteriza por uma pessoa distinta da pessoa das partes (arbitragem facultativa).

4) JurisdioSignifica dizer o direito (Juris direito, dicere dizer), nele o Estado aplica a norma jurdica ao caso concreto, os juzes examinam e resolvem os conflitos, objetivando resguardar a paz e o imprio da norma jurdica.

H determinadas matrias do direito que o processo o nico meio de se obter uma deciso para situaes ditadas pelo direito material. So chamados direitos indisponveis.Sendo assim, para os casos em que a autotutela, a autocomposio ou a heterocomposio no forem satisfatrias, a ordem jurdica estabelece normas para soluo dos conflitos.Essas regras so abstratas e preveem as hipteses de conflitos, bem como o interesse que o ordenamento visa proteger.Fala-se em Direito Objetivo, que o sistema de normas destinados a disciplinar a conduta dos indivduos na sociedade, as quais se revelam como ordens ou mandamentos - imperativos ou proibitivos - ou como diretrizes ou preceitos dispositivos, mas que tambm se fazem obrigatrios quando as partes no hajam convencionado ou tenham agido de modo diverso. A lei cabe regular o conflito de interesses.O Direito exerce na sociedade uma funo de coordenao dos interesses que se manifestam na vida social, de modo a organizar a cooperao entre pessoas e compor os conflitos que se verificam entre os seus membros.(ubi societats ibi jus no h sociedade sem direito; ubi jus ibi societas no h direito sem sociedade).

Direito Processual e Direito MaterialDireito Material: o estabelecimento de normas de conduta, com as quais o Estado proporciona o controle do comportamento social; conjunto de normas que disciplinam as relaes jurdicas referentes aos bens e utilidades da vida.Direito Processual:sistema de princpios e normas legais que regulam o processo, disciplinando a atividade dos sujeitos interessados, dos rgos jurisdicionais e de seus auxiliares.O direito processual assim um instrumento a servio do direito material: todos os seus institutos bsicos so concebidos e justificam-se no quadro do ordenamento jurdico.Assim, nosso ordenamento jurdico est dividido nitidamente emdireito material e direito processual (teoria dualista):o primeiro dita as regras abstratas e estas se tornam concretas no exato momento em que ocorre o fato enquadrando em suas provises, automaticamente, sem participao do juiz. O processo visa apenas a atuao da vontade do direito, no contribuindo para a formao de normas concretas.

Divises do Direito ProcessualEmbora o direito processual seja UNO existe a variedade de ramos determinada pela peculiaridade da relao jurdico-material ou quanto natureza da lide ou matria:Direito Processual Penal:regulamenta o exerccio da jurisdio penal, frente s lides de natureza penal, que se caracterizam pelas pretenses punitivas ou medidas preventivas de ordem penal;Direito Processual Civil:regulamenta o exerccio da jurisdio no penal, frente as lides de natureza civil, comercial, tributria, administrativa, constitucional, etc....Atividades das partes:O Estado no pode exercer a jurisdio sem a provocao dos interessados. necessrio que a parte provoque o Estado (ao) deduzindo a sua pretenso, que quer seja imposta pretenso de outrem, que resiste do primeiro.Atividades dos auxiliares e terceiros:escrivo, oficial de justia, M.P, testemunhas, peritos, intrpretes, etc...

Posio EnciclopdicaRamo autnomo da cincia do direito, pois tm princpios prprios decorrentes da funo do processo e tendo este por objeto especfico.Diante da clssica dicotomia que divide o direito em pblico e privado, o direito processual civil enquadra-se como ramo do direito pblico, poisregula a atividade dos rgos jurisdicionais, que so rgos do Estado, cuja funo administrar a justia, aplicando a lei ao caso concreto. Tanto a funo jurisdicional, como a administrativa e legislativa disciplinam-se por normas de direito pblico.No se constitui em ramo estanque, separado dos demais, possuindo relaes com os demais ramos do direito:Constitucional: na Constituio que encontramos as diretrizes, atributos e limites da funo jurisdicional.Na C.F temos: Princpios fundamentais do Processo: igualdade das partes (art 5,I); no excluso de ameaa ou leso direito da apreciao do P.J. (XXXV); contraditrio e ampla defesa (LV); devido processo legal (LIV).Administrativo:rgos judicirios praticam atos de natureza administrativa no que se refere a organizao dos servios da justia e auxiliares do juiz. Ex: depositrio, administrador, serventurios que pratiquem conduta irregula passvel de sano funcional.Processual Trabalhista:variaes de um mesmo ramo, com princpios comuns. Aplicado subsidiariamente ao processo do trabalho.Penal:vrias ilicitudes praticadas no curso do processo configuram delitos punidos pelo C. Penal: falso testemunho; falsa percia, coao no curso do processo, etc...

Lei ProcessualCostuma-se classificar as leis, segundo a natureza de suas disposies:1) Leis Materiais: ou Substanciais so aquelas que definem e regulam as relaes, a cooperao entre as pessoas e os conflitos de interesse ocorrentes na sociedade; A esta categoria pertencem as normas de direito civil, penal, comercial, etc...2) Leis Instrumentais ou Formais: so aquelas que existem para servir as leis substanciais, regulando a sua formao ou criao e atuao das regras jurdicas; A esta categoria pertencem as normas que regulam o processo de elaborao das leis; as normas processuais...Definio: So aquelas que regulam o exerccio da funo jurisdicional; todo preceito jurdico regulador do exerccio da jurisdio pelo Estado, da ao pelo demandante e da defesa pelo demandado, trs atividades que se desenvolvem num s ambiente comum, que o processo.Costuma-se falar em trs classes de normas processuais:a) Normas de Organizao Judiciria (criao e estrutura dos rgos judicirios e auxiliares);b) Normas processuais em sentido estrito (so aquelas que atribuem poderes, faculdades, nus, deveres e sujeio dos sujeitos processuais);c) Normas procedimentais (estrutura e coordenao dos atos que compe o processo, p.ex., o modo e o lugar de realizao dos atos; a sequncia dos atos processuais, os tipos de procedimento, etc...);

Natureza das Leis ProcessuaisO direito processual pertence ao ramo do direito pblico.As normas processuais tem carter tanto cogente (imperativa absoluta) como dispositiva (imperatividade relativa, suscetveis de alterao pelos litigantes).Ex: competncia relativa e competncia absoluta.

Lei Processual no tempo e no espaoToda norma, inclusive a processual, aplica-se num determinado territrio (espao) e num determinado perodo de tempo.Espao: Princpio da territorialidade: aplica-se a lei do lugar onde o processo estiver em curso, ou seja, onde o juiz exerce a jurisdio, no s aos nacionais, mas tambm aos estrangeiros (Lex fori). Art. 1 do CPC e CPP; art. 12 da LINDB; art. 88 do CPC.A extenso da autoridade do juiz brasileiro sobre estrangeiros, mesmo quando residente no exterior, mais ampla quando tratar-se bens imveis situados no Brasil. Art. 12 LINDB e 89 CPC.Tempo:Incio Art. 1 da LICC Salvo disposio em contrrio, a lei comea a vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de oficialmente publicada.Muito se discute a questo da sucesso de leis no tempo, ou seja, quando h a revogao de uma lei antiga atravs de uma nova legislao processual.

Ser a nova lei aplicada aos processos j findos?Encerrado o processo, sob a gide da lei antiga, nenhuma influncia sobre ele tem a lei nova. (art. 5 XXXVI da CF princpio da irretroatividade das leis).

E no caso dos processos em curso?A doutrina defende a tese do sistema do isolamento dos atos processuais, no qual a lei nova no atinge os atos processuais j praticados, nem seus efeitos, mas se aplica aos atos processuais a praticar. (Tempus regit actum).Art. 2 do CPPe 1.211 do CPC.Existem outros dois sistemas a respeito da aplicao da lei processual no tempo, j superados atualmente:a) Sistema da unidade processual o processo considerado uma unidade, apesar de desdobrar-se numa srie de atos, somente podendo ser regulado por uma lei, a nova ou a velha; neste caso, aplicar-se-ia a lei velha para no ocorrer a retroao dos efeitos na lei nova;b) Sistema das fases processuais o processo est divido em fases autnomas (postulatria, ordinatria, instrutria, decisria e recursal) cada uma suscetvel de ser disciplinada por uma lei diferente, ou seja, a lei nova no afetaria a fase em curso, somente atingindo as fases posteriores.

Evoluo Histrica do Direito ProcessualPERODO ROMANOA Histria do DP como a do direito em geral, naquilo que interessa ao direito ptrio nasce e comea em Roma.Podemos dividir em 03 perodos a histria do Processo Romano:a) 754 AC/149 AC - Processo das aes da lei ou legis actionis.b) 149 AC/209 DC - Processo Formular ou per formula.c) 209DC/ Fim imprio Romano - Processo Extraordinria ou cognitio extraordinria.

a) Processo das aes da leiAssim era chamado porque se relacionava com a lei mais importante da poca - Lei das XII Tbuas;

Caractersticas:- o processo era inteiramente oral e dotado de formalismo rgido. Os litigantes deveriam empregar as palavras certas, pronunciando frmulas orais prescritas (VERBA CERTA). Uma troca de palavras poderia acarretar a perda do processo;- procedimento oral se dividia em duas fases: IN IURE e IN IUDICIOIN IURE - fase desenvolvida diante de um magistrado, para a concesso ou no da ao. Em caso positivo, designava-se um rbitro. Fixava-se o objeto do litgio.IN IUDICIO - produo de provas e sentena.- partes deveriam estar presentes pessoalmente, no podendo ser representadas por outra pessoa ou advogado.- citao cabia ao autor, que encontrando o ru, convocava-o; se este se recusasse ou ameaava fugir, o autor poderia empregar a fora. (torcia e prendia o pescoo).

Espcies de Aes :- aes que reconheciam direitos (funo cognitiva): LEGIS ACTIO PER SACRAMENTUM- Processo Comum. Utilizada para todas as causas, quando no havia tipo especial de ao;JUS POSTULATIO: pedia-se ao rbitro para reconhecer a existncia de uma relao jurdica entre duas pessoas (ao declaratria);CONDICTIO: meio de ao que visava citar, intimar, avisar o demandado para que comparecesse perante o magistrado para tomar conhecimento da ao proposta.- ao que era meio de execuo (funo executiva):MANUS INJECTIO: utilizada para executar as sentenas. Era uma autorizao para o credor aprisionar o devedor e lev-lo caso no houvesse pagamento da dvida, podendo at ser vendido como escravo; PIGNORIS CAPIO: com emprego da fora e sem autorizao do Magistrado, fazia-se a apreenso do objeto pertencente ao devedor e o conservava como garantia at que a dvida seja paga.

b) Processo FormularDeu-se no perodo republicano, com a Expanso do Imprio Romano, visando atender a necessidade de julgamentos mais rpidos.

Caractersticas:- citao ainda competia ao demandante, mas o emprego da fora fora substitudo por uma ordem do pretor. No caso de recusa, o ru era punido.- as partes poderiam ser orientadas por juristas ou advogados;- duas fases: IN IURE e IN IUDICIOIN IURE - desenvolvia-se perante o magistrado, que, caso concedesse a ao, elaborava frmula escrita, que a indicao da questo que o juiz deve resolver (quase contrato) - LITIS CONTESTATIO - as partes concordavam em submeter a controvrsia, nos termos da frmula, ao julgamento de um terceiro.IN IUDICIO - desenvolvia-se perante o juiz, com a produo de provas e a prolao de sentena.- procedimento ainda era oral, salvo a frmula que era escrita;- presena de princpios inovadores no processo: onus da prova, contraditrio, livre convico do juiz.- sentena: condenava o ru em soma de dinheiro ainda que recasse a causa sobre coisas;- execuo: em princpio sobre a pessoa mas introduzia-se a execuo sobre bens;- aparecimento de recursos;

c) Processo Extraordinrio

Caractersticas:- desenvolvia-se todo perante o juiz, que era funcionrio do estado, suprimindo a diviso do procedimento em duas fases;- substitui-se a forma oral pela escrita;- fim da gratuidade do processo;- processo poderia correr revelia do ru; uma vez citado e no comparecesse convocao, no impede o desenvolvimento e instaurao do processo;- litiscontestatio: deixa de ser representada pela FRMULA; passa a ser o momento em que se encerra a fase postulatria: pedido do autor e defesas do ru;- sentena j dotada de fora executiva;- aperfeioamento dos recursos e juzes de instncia superior;- execuo: recaa somente sobre bens atravs de medidas do Estado: Penhora;

PERODO ROMANO- BARBRICO (Germnico)Inicia-se com a queda de Roma ( 476 DC) e se d com a fuso do sistema jurdico elevado dos Romanos com o sistema rudimentar dos povos brbaros.

Caractersticas:- titularidade da Jurisdio: Assembleias Populares dos homens livres sob a presidncia dos condes feudais- forma oral;- sistema de provas primitivo: JURAMENTO DA PARTE; JUZOS OU ORDLIAS DE DEUS (experimentos cruis como prova de fogo, prova pela serpente a que se submetia o ru no pressuposto que Deus vir em socorro daquele que dissesse a verdade) DUELOS JUDICIAIS- sentenas irrecorrveis; no havia recurso.

PERODO ROMANO-CANNICOSurgiu no sc. XI.Reao ao direito romano-barbrico, pois era muito rudimentar; aplicao do direito cannico; criao das Universidades (Bolonha - 1.088)Com o surgimento do direito cannico, houve a sistematizao do direito processual civil pelos Glossadores e Ps-Glossadores, que nas Universidades, realizavam os estudos.Da fuso dos trabalhos dos Glossadores e dos ps-glossadores e a cooperao dos canonistas, surgiu o chamado Processo Comum ( aplicvel onde no havia lei local ou especial). Caractersticas:Muito formalista - escrito - excessivamente demoradoDiante dessas caractersticas surgiram dois tipos de procedimento: Ordinrio e o Sumrio (simplificao dos atos processuais).Expanso desse modelo para toda a Europa.

PROCESSO NA FRANARecebeu forte influncia do direito romano-cannico e, a partir da, instituiu um processo prprio, dando origem as Ordenanas Rgias, a partir do Sc. XIV, sendo que a mais importante era: Ordenana Civil, de Lus XIV, que deu origem ao CPC Francs de 1.807, ainda vigente.

Caractersticas:- oralidade;- publicidade;- simplicidade dos atos;- princpio do dispositivo: liberdade ao juiz para produo de provas e admisso das provas.- CPC Francs serviu de modelo para vrios pases da Europa, inclusive a Alemanha.

PROCESSO NA ALEMANHAPrende-se fortemente ao direito processual francs;Sua origem do direito germnico, formalista, costumeiro e com procedimento oral;Da influncia francesa ocorreu a elaborao do Regulamento Processual Alemo em 1.877, que ainda est em vigor.Do Regulamento Processual Alemo derivou-se o Regulamento processual Austraco, que influenciou fortemente o Cdigo Portugus e o Brasileiro.

PROCESSO CIVIL PORTUGUSForte influncia do Direito Romano (os romanos permaneciam em Portugal)Surgiu com o Rei Afonso III, no sc. XIII, com a organizao da Justia e disciplina do processo;Criao da Universidade de Lisboa, em 1.308, onde ensinava-se direito romanoLegislao: 1446 - Cgido Portugus - representado pelas Ordenaes Afonsinas - promulgado por Afonso IV. Composto de 05 livros, sendo que o terceiro era dedicado ao direito processual civil;Ano de 1.521 - Ordenaes Manuelinas - D. Manuel - compilou o Cdigo AnteriorAno de 1.603 - Ordenaes Filipinas ou do reino - promulgada por Felipe III (Portugal) e II (Espanha). Composta de 05 livros, sendo o terceiro dedicado ao direito processual. Esse ordenamento permaneceu tambm no Brasil, por Decreto Imperial at 1.876, com o advento da Consolidao das Leis de Processo Civil.

DIREITO PROCESSUAL CIVIL NO BRASILAt o perodo da Independncia do Brasil, as leis processuais vigentes eram as constantes das Ordenaes Filipinas.

Perodo entre Brasil Colnia e Brasil Reinado.Procedimento: 05 fases - Postulatria (Libelo, Contrariedade, Rplica e Trplica), Instrutria, Decisria, Executria e Processos Especiais;Forma escrita, o juiz s considerava aquilo que estava escrito nos autos;Havia atos praticados em segredo de justia;Princpio do dispositivo: cabe s partes a movimentao do processo;Provas ficavam cargo das partes;Recursos tinham efeito suspensivo;

Perodo do Reino IndependenteDecreto n. 20 de outubro de 1.823 da Assemblia Geral Constituinte - ratificou todas as leis at ento vigentes, desde que no contrariassem a soberania nacional e o regime instaurado.Aps o Cdigo Comercial de 1850, foi editado o Regulamento n. 737, considerado o primeiro CPC Nacional, mas somente destinava-se a regular o processamento de causas comerciais.Caractersticas: Forte influncia do direito Filipino; linguagem mais clara e precisa; simplificao dos atos processuais; reduo dos prazos; melhor disciplina dos recursos.Lei n. 2.033 de 20/09/1871 - Consolidao das Leis do Processo Civil, com a reunio de todas as leis complementares e modificativas referente ao processo civil. Ento, at o momento, para as causas Comerciais, aplicava-se o Regulamento 737 e para as causas cveis, a Consolidao das Leis do Processo Civil.

Processo Civil na Repblica at 1.934Advento do Decreto 763 de 19.09.1890 - Causas Cveis passaram a ser reguladas pelo Regulamento 737, com exceo de alguns processos (especiais e jurisdio voluntria - continuavam pelas Ordenaes)CF de 1.891 - Autorizou os Estados a organizarem suas Justias e processos. Acarretou a dualidade de processos. No mbito Estadual, existiam os Cdigos Estaduais e no mbito Federal, existia a Consolidao das leis da Justia Federal (decreto 3.084/1898);A maioria dos Estados adotou o Regulamento 737, exceto Bahia, que promulgou seu Cdigo em 1915, Minas Gerais, 1916 e So Paulo, em 1930, considerados cdigos inovadores.

Processo Civil de 1934 at os dias de hojeA Constituio Federal de 1934 - reestabeleceu o sistema de unidade processual - competia Unio legislar sobre normas processuais;Nomeada nova comisso para elaborao de um novo CPC;Golpe de 1937 (Estado Novo) - destituda comisso antiga e elaborada nova comisso em 01.03.1940 foi promulgado o CPC - Decreto Lei 18.09.39 - Autor: Pedro Batista MartinsEm virtude de inmeras leis que vieram alterar o CPC de 39, fora nomeada nova comisso para analisar o anteprojeto elaborado por Alfredo Buzaid, sendo que em 1972, a comisso contou com a presena de Jos Frederico Marques e Jos Carlos Moreira Alves;Remetido ao Congresso Nacional, recebeu inmeras emendas, sendo ainda aditado o Livro IV e V relativo aos procedimentos especiais e as disposies finais e transitrias;Promulgado o CPC em 11.01.1973, atravs da Lei 5.869.Modificaes: Leis 9.079/95 (Ao Monitria); 9.139/95 (Agravo); 9.245/95 (Procedimento Sumrio); 9.307/96 (Arbitragem); Processo de Execuo (Leis 11.232/2005; 11.382/2006); Leis 12.112/2009; 12.125/21009; 12.126/2009; 12.137/2009; 12.153/2009; 12.195/2010.CPC Diviso em 05 livros: Livro I - Processo de Conhecimento (Parte Geral); Livro II Processo de Execuo; Livro III Processo Cautelar; Livro IV Procedimentos Especiais e Livro V - Disposies Finais e Transitrias.