MODELO (BÁSICO) DE AGRAVO RETIDOEXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA __ VARA CÍVEL DA COMARCA DE ______ DO ESTADO DE _______PROCESSO Nº ______AÇÃO _______AUTOR: ______RÉU: _______

FULANO DE TAL, já devidamente qualificado nos autos em epígrafe, por seu advogado que a esta subscreve, vem, respeitosamente perante v. Exa., interpor o presente AGRAVO RETIDO contra a decisão de fls., com fulcro nos arts. 522 e seguintes do CPC pelas razões que passa a expor.

Requer o agravante que, recebido este recurso e, após a manifestação do agravado, que V. Exa. Reconsidere a r. decisão permitindo ....... Caso não haja a reconsideração que o recurso fique retido nos autos para eventual conhecimento no caso de apelação.

I – DOS FATOSTrata-se de ação ....Contudo, V. Exa., decidiu pelo

indeferimento do pedido......Conforme restará demonstrado, essa

decisão merece reforma.

II – DAS RAZÕES DE REFORMA DA DECISÃO

O deferimento do pedido, ora agravado, é de importância fundamental para o devido reconhecimento do direito do Agravante, principalmente...

Ademais, prescreve o Código .......

Advirta-se, ainda, que a decisão recorrida viola o princípio constitucional da ampla defesa (art. 5º, LV da CF).

Assim, torna-se imperioso a revisão de tal decisão, o que se espera seja determinado de imediato.

III – CONCLUSÃODiante do exposto requer:

que o presente recurso seja recebido como agravo retido, intimando-se o agravado para oferecer contra-razões;

após, que V. Exa. Reforme sua decisão, com o conseqüente deferimento do pedido de ....., ou então, caso não haja reconsideração, que o agravo fique retido nos autos para futuro conhecimento pelo Egrégio Tribunal de Justiça do Estado de ....., por ocasião do julgamento do recurso de eventual

apelação, quando então deverá prover o presente recurso para o fim de reformar a decisão agravada.

Termos em que pede deferimento.Cidade, dataAssinatura e OAB

MODELO (BÁSICO) DE AGRAVO DE INSTRUMENTOEXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE _______

FULANO DE TAL, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), com RG nº ..., devidamente inscrito no CPF/MF ......., com endereço na Rua ......, por seu advogado que a esta subscreve, vem, respeitosamente perante v. Exa., com fundamento nos arts. 522 e seguintes do CPC, interpor o presente AGRAVO DE INSTRUMENTO COM

PEDIDO DE EFEITO SUSPENSIVO (para evitar dano) OU DE ANTECIPAÇÃO DE TUTELA (casos urgentes)

contra a decisão de fls., proferida pelo MM Juízo da ___ Vara ____ da Comarca de _____, nos autos da Ação _______ , processo nº _____, proposta em face de __________, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), com RG nº ..., devidamente inscrito no CPF/MF ......., com endereço na Rua ......, pelas razões anexas.

Requer o agravante que, recebido este recurso e processado, seja concedido o efeito suspensivo ou a antecipação de tutela conforme as razões anexas.Ademais, requer a intimação da parte contrária para que ofereça contra-razões no prazo legal.

Requer, ainda, a juntada das custas de preparo e porte de retorno do presente recurso, que seguem anexas.Por fim, informa:

01) que foram juntadas as seguintes PEÇAS OBRIGATÓRIAS – ART. 525, I- CÓPIA DA DECISÃO AGRAVADA;- CÓPIA DA CERTIDÃO DE PUBLICAÇÃO DA DECISÃO AGRAVADA;- CÓPIA DA PROCURAÇÃO DO AGRAVANTE E DO AGRAVADO;

02) que forma juntadas as seguintes PEÇAS FACULTATIVAS – ART. 525, II- cópia da (petição inicial, contestação, etc..)03) NOME E ENDEREÇO DOS PATRONOS DO AGRAVANTE04) NOME E ENDEREÇO DOS PATRONOS DO AGRAVADO

Local e data.Nome do advogadoOAB/

DAS RAZÕES DO RECURSO DE AGRAVO DE INSTRUMENTOAGRAVANTE: ________________AGRAVADO: __________________JUÍZO DA CAUSA: __________________

Egrégio Tribunal.Colenda Câmara,Ilustres Julgadores

I – BREVE RESUMO (ou se preferir.......DOS FATOS)

Trata-se de .....O Magistrado, INDEFERIU O PEDIDO

DE ................, sob o fundamento .................

Não resta dúvida de que o Juízo “a quo” está equivocado, conforme restará provado.

II – DO CABIMENTO DO AGRAVO DE INSTRUMENTO ou DA IMPOSSIBILIDADE DE CONVERSÃO DO AGRAVO DE INSTRUMENTO EM AGRAVO RETIDO

(demonstrar o enorme dano que causará ao agravante caso haja a conversão)

Conforme disciplina o artigo 527, II do CPC, deve o relator converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo nos casos em que a decisão causar à parte lesão grave e de difícil reparação, bem como nos casos de inadmissão da apelação e nos relativos aos efeitos em que a apelação é recebida, mandando remeter os autos ao juiz da causa

Contudo, o presente agravo de instrumento é o recurso cabível neste caso, pois a decisão agravada, caso não seja reformada imediatamente, causará lesão grave e de difícil reparação ao agravante, pois, ....................., devendo ser recebido como AGRAVO DE INSTRUMENTO.

III – DO PEDIDO DE EFEITO SUSPENSIVO OU DE ANTECIPAÇÃO DE TUTELA

(demonstrar a presença de fundamentos para a reforma imediata e o “periculum in mora”)

Torna-se necessário a concessão do (efeito suspensivo) ou (da antecipação da tutela), com fundamento no artigo 527, inciso III, do CPC, para que seja deferido ......, expedindo-se ofício ao Juízo “a quo”.

É Evidente o receio de dano irreparável ( ou o “periculum in mora”), pois, caso não seja concedido tal pleito, o

Agravante sofrerá .......................... (informar o dano)

IV – DO MÉRITO DO RECURSO- DA DECISÃO ATACADA

(expor a decisão e os motivos do recurso para reformá-la)

Preceitua o artigo .......

Por sua vez, a doutrina .......“cópia da doutrina” (nome do livro,

autor, edição, editora e página).Neste sentido foi a decisão do

E. Tribunal .....“cópia da jurisprudência”

Portanto, é de se concluir que a r. decisão de fls. deve ser reformada, pois......, com fundamento no artigo .........

V – DO PEDIDO DE REFORMA (ou simplesmente DO PEDIDO)

Diante de todo o exposto, requer seja o presente recurso conhecido, recebido e processado, concedendo-se de imediato o efeito suspensivo ou a antecipação de tutela para ................., oficiando-se o Juízo a quo.

Ao final, requer seja dado provimento ao recurso para reformar definitivamente a decisão ora impugnada, a fim de que ................................

Termos em quePede deferimento.Local e dataNome do advogadoOAB

TÍCIO buscou o seu escritório de advocacia para propositura de ação cominatória em face de “SAL & UDE” SEGUROS S.A. para que se declare abusiva a cláusula constante em contrato de seguro saúde que limita o tempo de internação hospitalar em dez dias e que, em razão dessa nulidade, seja obrigada a empresa a pagar

a totalidade da internação a partir da recusa. Pediu, ainda, tutela específica da obrigação de fazer, sob pena de multa diária. Proposta a medida judicial, contendo cópia do contrato do plano de saúde, do exame médico e do laudo determinando a internação em caráter de urgência, a mesma, fora distribuída para a 2ª vara Cível da Comarca de Guarulhos/SP. Contudo, o

M.M. juízo indeferiu a tutela específica sob o fundamento de que não havia prova da necessidade da internação hospitalar e mesmo que houvesse, sustentou que constitui dever do Estado proporcionar amplo e eficaz atendimento à população na área da saúde, nos termos e na forma estabelecida na legislação em vigor,

custeada por intermédio de impostos e contribuições fiscais e que, de outra parte, a seguridade privada, é proporcionada mediante participação voluntária em planos de saúde oferecidos pela rede particular, portanto, haveria de se conformar às regras do contrato, porquanto tais serviços são resultado de

uma contraprestação financeira necessária ao equilíbrio econômico da avença, viabilizadora da própria higidez e continuidade da assistência em comento, tornando-se válidas as limitações impostas nos contratos aos limites de internação.Questão: Na qualidade de advogado, proponha a medida judicial cabível para

defender os interesses de TÍCIO.

RAIO X DA QUESTÃO

Art. 524. O agravo de instrumento será dirigido diretamente ao tribunal competente, através de petição com os seguintes requisitos:         I - a exposição do fato e do direito;         II - as razões do pedido de reforma da decisão;

   III -  o nome e o endereço completo dos advogados, constantes do processo

Art. 525. A petição de agravo de instrumento será instruída: I - obrigatoriamente, com cópias da decisão agravada, da certidão da respectiva intimação e das procurações outorgadas aos advogados do agravante e do agravado II - facultativamente, com outras peças

que o agravante entender úteis.        

§ 1o  Acompanhará a petição o comprovante do pagamento das respectivas custas e do porte de retorno, quando devidos, conforme tabela que será publicada pelos tribunais

Excelentíssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrégio Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo/SP

(10 linhas)

TÍCIO, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), com RG nº ..., devidamente inscrito no CPF/MF ......., com endereço na Rua ......,por seu procurador abaixo assinado, vem respeitosamente perante V. Exa., com fundamento nos arts. 522 e seguintes do CPC, nos autos da Ação Cominatória (autos nº ), proposta em face

de “SAL & UDE” SEGUROS S.A, pessoa jurídica de direito privado, neste ato representada por (nome do representante), (nacionalidade), (estado civil), (profissão), com RG nº ..., devidamente inscrito no CPF/MF ......., com sede na Rua ......, em trâmite perante o Juízo da 2ª Vara Cível da Comarca de Guarulhos, INTERPOR AGRAVO

DE INSTRUMENTO em face da r. decisão de primeiro grau que indeferiu tutela específica pelas razões e fundamentos que apresenta adiante.

Requer o agravante que, recebido este recurso e processado, seja concedida a tutela específica conforme as razões anexas.Ademais, requer a intimação da parte contrária para que ofereça contra-razões no prazo legal.

Requer, ainda, a juntada das custas de preparo e porte de retorno do presente recurso, que seguem anexas.Outrossim, informa as peças processuais que instruem o presente recurso, quais sejam: a) cópia da decisão agravada; b) cópia da intimação da decisão agravada; c) cópia da petição inicial da Ação

Cominatória; d) cópia do contrato do plano de saúde; e) cópia do exame médico; f) cópia do laudo determinando a internação em caráter de urgência.Informa ainda, o nome e o endereço completo dos procuradores:

- Tício: Dr. ( ), end., nº, bairro ( );- Plano de Saúde: Dr. ( ), end., nº, bairro ( );Termos em que,Pede Deferimento.Local e data e ano.- Advogado -

RAZÕES DO AGRAVO DE INSTRUMENTOAÇÃO COMINATÓRIA Nº ( )AGRAVANTE: TÍCIOAGRAVADO: “SAL & UDE” SEGUROS S.A.JUIZO DA CAUSA: 2ª VARA CÍVEL DE GUARULHOS

EGRÉGIO TRIBUNAL, COLENDA TURMA

I - DOS FATOSTrata-se de ação cominatória visando à declaração de abusividade da cláusula constante em contrato de seguro de saúde que limita o tempo de internação hospitalar em dez dias e que, em razão disso, obriga o Agravante ao pagamento das despesas depois de vencido o prazo.

A tutela específica foi indeferida, sob o argumento da ausência de prova inequívoca da verossimilhança das alegações e que constitui dever do Estado proporcionar amplo e eficaz atendimento à população na área da saúde, nos termos e na forma estabelecida na legislação em vigor, custeada por intermédio de impostos

e contribuições fiscais e que, de outra parte, a seguridade privada, é proporcionada mediante participação voluntária em planos de saúde oferecidos pela rede particular, portanto, haveria de se conformar às regras do contrato, porquanto tais serviços são resultado de uma contraprestação financeira

necessária ao equilíbrio econômico da avença, viabilizadora da própria higidez e continuidade da assistência em comento, tornando-se válidas as limitações impostas nos contratos aos limites de internação.Contudo, conforme restará demonstrado, esta decisão merece reforma

II – DO CABIMENTO DO AGRAVO DE INSTRUMENTO Conforme disciplina o artigo 527, II do CPC, deve o relator converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo nos casos em que a decisão causar à parte lesão grave e de difícil reparação, bem como nos casos de inadmissão da

apelação e nos relativos aos efeitos em que a apelação é recebida, mandando remeter os autos ao juiz da causa.

Contudo, o presente agravo de instrumento é o recurso cabível neste caso, pois a decisão agravada, caso não seja reformada imediatamente, causará lesão grave e de difícil reparação ao agravante, pois, diante de sua doença e conforme determina a cláusula contratual, o Agravante deverá arcar com as custas de internação hospitalar que forem devidas após o decurso do

prazo de 10 (dez) dias.

Desta forma, o recurso deve ser recebido com AGRAVO DE INSTRUMENTO UMA VEZ QUE é urgente que se determine judicialmente que o plano pague todas as despesas, sob pena de multa diária, anulando-se a cláusula contratual que limita no tempo a internação hospitalar, em virtude de ser abusiva.

III - DO DIREITOIII.1. DOS REQUISITOS PARA A CONCESSÃO DA TUTELA ESPECÍFICA- DA PROVA INEQUÍVOCA DA VEROSSIMILHANÇA DAS ALEGAÇÕESTorna-se necessário a concessão da antecipação da tutela específica com

fundamento nos artigos 527, inciso III, e 461, ambos do CPC, para que seja deferido imediatamente a internação hospitalar do Agravante e que o plano de saúde, ora agravado, seja compelido a arcar com as custas, sob pena de multa diária, expedindo-se ofício ao Juízo “a quo”.

O Agravante juntou na petição inicial cópia do contrato do plano de saúde, do exame médico e do laudo determinando a internação em caráter de urgência. Não obstante, o MM Juízo “a quo” indeferiu a tutela específica sob o argumento de que:

a) de que não havia prova da necessidade da internação hospitalar;b) e mesmo que houvesse, sustentou que constitui dever do Estado proporcionar amplo e eficaz atendimento à população na área da saúde, nos termos e na forma estabelecida na legislação em vigor, custeada por intermédio de impostos e contribuições fiscais e que,

c) de outra parte, a seguridade privada, é proporcionada mediante participação voluntária em planos de saúde oferecidos pela rede particular, portanto, haveria de se conformar às regras do contrato, porquanto tais serviços são resultado de uma contraprestação financeira necessária ao equilíbrio econômico da avença, viabilizadora da própria higidez e

continuidade da assistência em comento, tornando-se válidas as limitações impostas nos contratos aos limites de internação.É Evidente o receio de dano irreparável, pois, caso não seja concedido tal pleito, o Agravante ficará a mercê de duas situações absurdas: sofrerá bancando todas as despesas hospitalares ou sesubmeterá ao SUS,

tudo isso apesar de ter contratado um plano privado de saúde.

III.2. DA ABUSIVIDADE DA CLÁUSULA QUE LIMITA NO TEMPO A INTERNAÇÃO HOSPITALAR DO SEGURADO x INEXISTÊNCIA DE “PACTA SUNT SERVANDA”: A INCIDÊNCIA DA SÚMULA 302 DO STJO tema tem como pano de fundo uma relação de consumo entre o Plano de saúde

e o Agravante.

Preceitua o artigo 51, inciso IV do CDC que, são nulas de pleno direito, entre outras, as cláusulas contratuais que estabeleçam obrigações consideradas iníquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam imcompatíveis com a boa-fé ou a equidade.

Ora, conforme o STJ decidiu no ERESP 242.550/SP, “o consumidor não é senhor do prazo de sua recuperação, que, como é curial, depende de muitos fatores, que nem mesmo os médicos são capazes de controlar. Se a enfermidade está coberta pelo seguro, não é possível, sob pena de grave abuso, impor ao segurado que se retire

da unidade de tratamento intensivo, com o risco severo de morte, porque está fora do limite temporal estabelecido em uma determinada cláusula. Não pode a estipulação contratual ofender o princípio da razoabilidade, e se o faz, comete abusividade vedada pelo art. 51, IV, do Código de Defesa do Consumidor. Anote-se que a regra protetiva,

expressamente, refere-se a uma desvantagem exagerada do consumidor e, ainda, a obrigações incompatíveis com a boa-fé e a eqüidade.”

Aliás, foi por isso que o STJ editou a Súmula 302 que determina que : “É abusiva a cláusula contratual de plano de saúde que limita no tempo a internação hospitalar do segurado.”

Portanto, é de se concluir que a r. decisão de fls. deve ser reformada, pois a cláusula que limita no tempo a internação hospitalar do segurado é abusiva, conforme súmula 302 do STJ.

III. DO PEDIDOAnte o exposto requer:

a) a concessão da tutela antecipada recursal para permitir a internação do agravante, sem qualquer tipo de limitação no tempo da internação, e que o Agravado seja compelido a cumprir a obrigação, sob pena de multa diária.

b) a intimação do agravado para responder no prazo de 10 dias.c) o provimento do recurso confirmando a antecipação concedida

Termos em que,Pede Deferimento,Local e data e ano.- Advogado –