LIBERDADE RELIGIOSA E CONTRATO DE TRABALHO

A dogmática dos direitos fundamentais e a construção de respostas constitucionalmente adequadas aos

conflitos religiosos no ambiente de trabalho

IMPETUS

SUMÁRIO

Introdução ..................................................................................... 1

Parte I A Religião e o Mundo do Trabalho

Capítulo 1 - Religião, Direitos Humanos e Espaço Público: Algumas Nótulas Preliminares ....................................................................... 7

1. Religião e Direitos Humanos ............. ... ... ............. ...... .... .......................... 7

2. O Regresso da Religião ao Espaço Público .... .. ....................................... 11

3. A Religião na Perspectiva Intercultural. ........ .... ........ ........... .. .... .............. 17

Capítulo 2 - Contrato de Trabalho: Generalidades ............................ 21

1. Traços Característicos da Relação de Emprego ........................ .... ...... ...... 22

2. Subordinação do Empregado e Deveres Correlatos ...... ... .................. .... ... 28

3. Deveres do Empregador .......................................................................... 30

4. Princípio da Proteção ...... .... .................... .. ........... ............. .......... ............ 31

5. Princípio da Boa-Fé ......... ............ .. ... .......... ...... ....... .................. .......... ... 34

6. Poder Diretivo do Empregador ........ .. .. .. ................................................. 37

7. Jus Resistentiae ... .... ............ .. ............... ............ .................................... .... .40

Capítulo 3 - A Religião no Ambiente de Trabalho ........................... 44

1. A Especificidade do Fenômeno Religioso e sua Repercussão nas

Relações Laborais ......... .......... ............. ..... ............. .......... ............... ........ 44

2. Razões para a Tutela Jurídica de Interesses Religiosos no Ambiente de

Trabalho ...... ............................. ........ ............ .......... ................... .. ..... .. .... 52

2.1. Resolução de conflitos e inclusão social ... ... ...... .. .... .. . '" .. ... ... .... ... ... 56

2.2. Preservação da diversidade cultural.. .. ..... ... ........ ... ....... ............. ... ... . 57

2.3. Coesão social ..... ... ... ...... .. ..... ......... ..... .... ....... ... .. ..... .. .. ... .... ..... .. .... . 58

2.4. Autonomia e dignidade da pessoa humana ....... ... ... ....... ..... .. ... ........ 59

Capítulo 4 - A Inserção da Religião no Mundo Corporativo ............. 63

1. Religião e Empresa: Modelos de Interação ................... ..... .. ..... .. ............. 63

1.1. Modelo de neutralidade ..... ............ ...... ..... .. ... ..... ........... .. ... ..... ... .... 64

1.2 . Modelo de tolerância ... ........................... ................... , ... .. ............... 65

1.3. Modelo multicultural. .................. .... ... ... ... ... ............. .......... ........ .. .. 67

2. Os Empregadores de Tendência R eligiosa ........... .... .... .......... .. ...... ... ..... ... 67

2.1. Organizações religiosas em sentido estrito ........ .. .... ...... .... .... .... ....... 69

2.2. Organizações confessionais .......................................... .. .................. 76

2 .3. Organizações empresariais que agregam a finalidade ideológico-

-religiosa à sua atividade econômica .................... .......... '" ... ..... ....... 78

Parte 11 Liberdade Religiosa e Estado Democrático

Capítulo 5 - Fundamentos Históricos e Dogmático-Jurídicos da Liberdade Religiosa ................... . .............................................. 83

1. Antecedentes Históricos ... ..... ... ......... .......................... .. ..... ..... .... ............ 83

1.1. Liberdade religiosa como construto histórico .... ................... .. ......... 83

1.2. A inserção da liberdade religiosa entre os direitos humanos ... .. ... ..... . 88

2 . Background Dogmático-Jurídico ...... ................................ ...... .. ... ...... ..... ... 90

2.1. A noção de liberdade sob a perspectiva jurídica: rápidas notas ....... ... 90

2.2. A categoria dos direitos fundamentais ............. .... ... ... .. ............... .. ... 93

2.2.1. Direitos fundamentais e democracia ..... ...... ......... .... .. ............ 93

2.2.2. A titularidade dos direitos fundamentais ......... .. ......... ... ......... 94

2.2.3. A dupla perspectiva dos direitos fundam entais: objetiva e

subjetiva ... .... ......... ............ ........................ .... ..... .. .... ............. 95

2.2.4. O dever estatal de proteção dos direitos fundamentais ........ .. .. 97

2.2.5. A eficácia dos direitos fundamentais no âmbito privado ....... .. 99

2.3. Princípio da dignidade da pessoa humana ............. ... ......... ...... ... .... 104

2.3.1. Construção e significado .... ........ ........... ............ ......... ......... 104

2.3.2. A relativização do princípio da dignidade da pessoa

humana ................................................ .. .......... ......... ..... .... 11 0

2.3.3. Os limites da autonomia com base na dignidade

e a proteção da pessoa contra si mesma ... ........ .... ....... ...... .... 112

2.3.4. R elação entre liberdade religiosa e dignidade humana .... ..... 114

2.4. O direito ao livre desenvolvimento da personalidade ...... ....... ... ..... 115

2.5. O princípio da igualdade ..................................... ............... ........ .. 117

2.6. A liberdade de consciência ..... .... ..... .... .. ...... .... ... ......... ........... .. ..... 124

Capítulo 6 - A Liberdade Religiosa Enquanto Direito Fundamental ............................................................................... 127

1. A Configuração do Direito Fundamental à Liberdade Religiosa no

Ordenamento Jurídico Brasileiro ........ ....... ..... ............... ... .. ...... ..... ...... .. 127

1.1 . Coordenadas constitucionais .. ..... ....... ........ ... ..... ........ ... .... ............ 127

1.2. Objeto .... ....... ..... ...... ... ... ...... ... ..... ... ..... .......... ..... ...... .. ......... .. .. ... 130

1.3. Conteúdo ...... .... ..... ....... .. ....................... ................................ .. .... 132

1.4. Sujeitos ........... ................ ........... .. ... ... ..... .. ... .. ........ ..... ... ... ....... ..... 140

2. A Interação da Liberdade Religiosa com Outros Direitos Fundamentais

e Bens Constitucionalmente Protegidos .. ............. .. ....... ... ................... .. 143

2.1. Concorrência e colisão de direitos fundamentais .. ... ............... .... ... 143

2.1.1. Concorrência ...... ..... ... .... ...... .. .... .... .. ..... ... .... ... ..... ........... ... 143

2.1.2 . Colisão .... .. .............. ... ......... .... ....... ..... ...... .... .. ...... .. ..... ... ... 144

2.2. Liberdade religiosa e liberdade de manifestação de pensamento ..... 145

2.3 . Liberdade religiosa e direito à honra ..... .... ....... .... ........ ...... ... .... ... .. 149

2.4. Liberdade religiosa e direito de propriedade ................ ..... ..... ... ..... 150

2.5 . Liberdade religiosa e liberdade de ensino ..................... ... ....... .... .... 151

2.6. Liberdade religiosa e liberdade de autodeterminação da imagem .... 152

2.7. Liberdade religiosa e autonomia privada .. ...... ......... ..... ........... ....... 153

3. O Entrechoque da Liberdade Religiosa e Outros Direitos Fundamentais

e 13ens Constitucionalmente Protegidos: Metódica para a Solução das

Colisões .. ............ ... ........ ... ..... ........ ... ..... ........ ... ........ ... ..... ....... ...... .... ... 155

3.1. A distinção entre princípios e regras ................ ........... ....... .. .. ..... ... 155

3.2. O caráter principiológico dos preceitos de direitos fundamentais .. . 157

3.3. Princípio da concordância prática ou harmonização ...... .. .............. 158

3.4. Ponderação ............................................ ....................................... 161

3.5. Garantia do núcleo essencial dos direitos fundamentais .................. 166

3.6. Proporcionalidade e razoabilidade ............ .. .......... .. ....................... 168

3.7. Precedências prima fade ...... ........... ............ ........... ........... .............. 175

Capítulo 7 - A Hermenêutica da Liberdade Religiosa sob o Influxo do Modelo de Laicidade do Estado Brasileiro ................................. 176

1. Um Breve Olhar sobre a Noção de Laicidade ........................................ 177

1.1. Antecedentes etimológicos e uso histórico do termo "laico" .......... 178

1.2. O essencial na noção de laicidade estatal ....................................... 179

2. Estado e Fenômeno Religioso: a Pluralidade dos Modelos de

Interação ............................................................................................... 184

2.1. Laicidade e laicismo: uma distinção juridicamente relevante? ......... 185

2.2. José Luiz Martí e os modelos forte e débil de laicidade .................. 187

2.3. A classificação de Winfried Brugger .............................................. 188

3. A Relação entre Estado e Religião no Direito Constitucional

Comparado ........................................................................................... 191

4. Identificando o Modelo Brasileiro ......................................................... 194

5. O Significado da Mensagem Ideológica Extraída do Texto

Constitucional Brasileiro ....................................................................... 199

6. A Repercussão da Ideologia Constitucional no Modelo de Interação

entre Empresa e Religião ...................................................................... 202

Parte IH A Dinâmica da Liberdade Religiosa Diante do Contrato de Trabalho

Capítulo 8 - Contrato de Trabalho e Direitos Fundamentais ............ 207

1. O Ambiente de Trabalho como Espaço de Afirmação de Direitos

Fundamentais ........................................................................................ 207

2. Função Social da Empresa e Direitos Fundamentais ............................... 211

3. Os Direitos da Personalidade na Relação de Emprego ........................... 213

4. O Dano Moral no Contrato de Trabalho e a sua Compensação ............. 218

Capítulo 9 - O Dever Patronal de Acomodação das Práticas Religiosas dos Empregados ........................................................... 224

1. O Dever de Acomodação no Direito Estadunidense ... .. ..... .................... 225

2. A Viabilidade de um Dever de Acomodação no Direito Brasileiro ... .... ... 234

Capítulo 10 - A Discriminação por Razões Religiosas no Ambiente de Trabalho ................................................................................. 243

1. O Conteúdo Semântico da Expressão "Discriminação" ................... .. ..... 244

2. O Princípio da Não Discriminação ....................................................... 245

3. As Diferentes Formas de Discriminação ... .......... .... .. ............ .. .... ... .... .... 246

4. A Discriminação Religiosa no Ordenamento Jurídico Brasileiro ... ...... ... 248

5. Critérios Objetivos para a Justificação do Tratamento Diferenciado ..... ... 249

5.1. A distinção fundada na natureza do serviço ou da atividade

profissional ................... ...... ..................................................... .. ... 250

5.2. A distinção fundada na natureza do empregador ou da atividade

empresarial .. ... ........ ....... ... ..... ... ..... ....... .. ... ...................... ... .... ..... . 251

6. Os Momentos da Discriminação Religiosa na Relação de Trabalho ....... 253

6.1. Pré-contratação ................................................. ... .... ............. ....... 253

6.2. Contratação .......................... .. .. .... ........ ............. .............. .. ........... 258

6.3. Execução do contrato .. '" ................ .... ........... .... ..... ... .... .. ...... ... .. .. 259

6.4. Extinção do contrato .... .... .. .... ...... ....... ... ........ ...... .... ... ... ........ ...... 262

7. O Assédio Moral por Razões Religiosas ..... ......... .................. ... .... .... ... .. 263

8. Os Efeitos Jurídicos da Discriminação Religiosa e do Assédio Moral por

Motivos Religiosos no Ambiente de Trabalho ........................................ 267

8.1. Justa causa ....... ...... ... ..... .. .... ...................................... ............. .. ..... 267

8.2. Reparação do dano moral.. .......... ... .. ... ... .. . '" .. ......... .. ....... ... .... .... . 271

Capítulo 11 - Proselitismo Religioso ............................................. 272

1. Uma Importante Discussão Semântica: o Sentido da Expressão

"Proselitismo Religioso" ... ...... .... ...... .... .......... ... .... .. ....... ..... .... ... ..... .. ... 272

2. A Raiz Dúplice do Proselitismo Religioso: Liberdade Religiosa e

Liberdade de Manifestação do Pensamento ................ .. .......................... 27 4

3. Proselitismo Abusivo e N ão Abusivo: Uma Distinção Necessária ............ 279

4. Proselitismo Religioso na Fase Pré-Contratual da Relação de

Emprego .... ... ........................................................................................ 283

5. O Proselitismo Religioso no Momento da Conformação das

Cláusulas do Contrato de Emprego ....... ............ .. ...... ......... ..... ......... ..... 285

6. O Proselitismo Religioso na Execução do Contrato de Trabalho .. ........ . 290

6.1. O proselitismo religioso abusivo do empregado ...... .... .... .... ........ ... 290

6.2. O proselitismo religioso não abusivo do empregado .. ............. ... .... 297

6.3. O proselitismo religioso do empregador. .. ......... .. ..... ......... .. ...... .... 299

7. Um Caso para Estudo: o Proselitismo Religioso por meio de

M ensagens Eletrônicas ............ ...... .... ......... ...... ......... ..... ......... ......... ... .. 303

8. Assédio Religioso ... ..... ... .. ........... ....... ........ ... ............ ............. ... ...... .... . 305

9. Efeitos do Proselitismo Religioso Abusivo e do Assédio Religioso no

Contrato de Trabalho ...... ... ........ ... ... ... ... ....... ... ............ .. ..... .. ..... .... ... .... 309

9.1. Justa causa ...... ....... ....... .... .......... .... ............. .... ............ ... ............... 309

9.2. Reparação por dano moraL .......................... ..... ....... .... .......... ... .. 311

Capítulo 12 - Uso de Signos de Identificação Religiosa ................... 313

1. O Caráter Identitário da Fé Religiosa e a sua Expressão Simbólica ........ 313

2 . Símbolos Públicos .... ............... .... ........... ............. ..... ........ .. ................... 314

2.1 . Nas empresas estatais .... ...... ........ ...... .... .. .. .......... .. .. ... ..... ......... ...... 314

2.2. Nas empresas privadas .. .... .. ............. ..... .. .. ... ..... ... ... .. .... .. ... ............ 318

3. Signos de Identidade Pessoal ... ............. .. ............ .... ....... ....... .. ........... .... 319

3.1. Adereços pessoais e vestuários religiosos .. .... ....... ..... ... .... ....... .... .... 319

3.2. Aparência física .......................................................... ............ ... .... 328

3.3 . O uso de piercing e as crenças idiossincráticas da Church <f Body

Mod!fication .... .. .......... ...... ....... ............ ........ ................. .... .. ........ ... 333

4. Um Caso para Estudo: os Futebolistas, as Comemorações de Gols com

Mensagens Religiosas Estampadas nas Camisetas e a Fifa .... .. .... .. ...... ... .. 338

Capítulo 13 - Hábitos Alimentares ................................................ 341

1. Religião e AliInentação .. ... ............. ... ..... .... .. .... ... ...... ... .... ...... .. ... ..... ..... 341

2. A Alimentação Fornecida pelo Empregador. ........ ... ............................... 342

3. A Acomodação dos Hábitos Alimentares Religiosos ........... ... ....... .. ... ... .. 343

Capítulo 14 - Atos de Culto no Ambiente de Trabalho .................... 344

1. O Culto e a sua Centralidade no Fenômeno Religioso .... .. .... .. .... .... ... ... 344

2. O Culto Promovido pelo Empregador ....... .. ........ ... ... .. .. .... ... .. ..... .. ....... 346

3. O Culto Promovido pelo Empregado ...... .. ...... ........ ... ... ... ... .. ... .......... .. 357

Capítulo 15 - A Objeção de Consciência Profissional por Razões Religiosas ................................................................................... 360

1. Delimitação do Problema ................. .. ........................... .... ........... ... .. .... 360

2. Casos Paradigmáticos .. .. ... ... .... ..... ... .... ...... .... .. ..... .... ... .. ..... ... ............ .. .. 364

2.1. Objeção de consciência versus homofobia .. .... ..... ... ...... .... .. .. .. ........ 364

2.2. Os profissionais de saúde e a recusa à participação em

procedimentos médicos .... .... ..... ..... ........... ........ ....... ... .. ........ .. ... .. 369

2.3. Os professores e o conteúdo das aulas ministradas em

estabelecimentos de ensino seculares e confessionais .. ....... .... ... .... .. 375

2.4. Símbolos nacionais e a recusa a reverenciá-los por razões

religiosas .............................. ... ....... ......... .... ... ....... .. .............. .. ...... 377

2.5. A recusa ao cumprimento de normas empresariais relacionadas

com o vestuário e a apresentação fisica ........ ...................... .. ..... .. ... 380

2.6. Músicos de orquestra e a recusa à execução de peças religiosas .. ... .. 383

3. O Emblemático C aso dos Jogadores de Um Clube de Futebol que, por

R azões Religiosas, se Recusaram a Visitar Uma Instituição Espírita .... ... 385

Capítulo 16 - Dias de Guarda e Efemérides Religiosas .................... 387

1. A Guarda dos Chamados Dias Santos e a sua Relevância para

as Religiões ... .. ..... ... ... .... ... .. ............. .. ...... .. ..... .. ....... ... .................. ... .... 387

2. A Moldura Jurídico-Normativa do Problema ....... .. .. ... ....... ... ... ... .... .. .... 389

3. A Guarda de Dias Santos na Jurisprudência Comparada ..... .. .................. 391

4. A Jurisprudência Nacional sobre a Guarda de Dias Santos ... .. ..... ... ..... .. .. 396

5. Uma Proposta de Abordagem Jurídico-Constitucional do Problema ..... .400

Capítulo 17 - Descontos Salariais a Título de Contribuição Religiosa ............. . ................................ . ........................ . ............ 403

1. Apresentação do Problema ... ....... .... ... .. ... ...... ...... .... ... .. ... .. .... ....... ........ . 403

2. O Princípio da Intangibilidade Salarial.. ......... ... .......... .... .. ..... .... ... .. .. .... 405

3. O Enfoque Jurídico-Constitucional do Problema .. .. ... .... .... .. ......... .. .. .. .407

Capítulo 18 - Religião e Trabalho Doméstico ........ . ....................... .414

1. Algumas N otas sobre a R elação de Emprego Doméstico ..... ........... ...... .414

2. Liberdade R eligiosa do Empregado Doméstico Versus Poder Familiar. .. .416

3. Liberdade R el igiosa do Empregador Doméstico Versus Liberdade R eligiosa do Empregado D oméstico .... ...... ... .... .. .... ..... .. ....... .... .... .. ..... . 418

Capítulo 19 A Tutela da Liberdade Religiosa nas Instâncias Jurisdicionais Trabalhistas ............................................................. 419

1. Ação de Indenização por Dano M ora!.. ... ... ..... ... .. ... ... ...... ... ..... ... .... ...... 421

2. Ações Cominatórias ......................... .. ............ .. ....... ... .. ... ...................... 428

3. Ação C ivil Pública ...... ....... .... .. .... .. ......... .. .... ............. .. .......... .......... .. .. . 430

Conclusões ...................... . .......................................................... 439

Bibliografia .. .. ... . ....................... .. ........... . .. . ... . ......... .. ..... . ...... . ..... 442