DIREITO ADMINISTRATIVO LEI 8.666/93

Prof. Luís Gustavo

Fanpage: Luís Gustavo Bezerra de Menezes

Periscope: @ProfLuisGustavo

Licitações

& Contratos Administrativos

Conceitos Introdutórios

& Princípios da Licitação

1) Previsão Constitucional: CF, art 22, XXVII. Compete privativamente à União legislar sobre normas gerais de licitação e contratação em todas as modalidades para as administrações públicas diretas, autárquicas e fundacionais da União, dos Estados, do Distrito Federal e Municípios, obedecido o disposto no art 37, XXI, e para as empresas públicas e sociedades de economia mista, nos termos do art 173, § 1º, III.

1) Previsão Constitucional: CF, art 37, XXI. Ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública que assegure igualdade de condições a todos os concorrentes, com cláusulas que estabeleçam obrigações de pagamento, mantidas as condições efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitirá as exigências de qualificação técnica e econômica indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações.

1) Previsão Constitucional: CF, art 173. § 1º A lei estabelecerá o estatuto jurídico da empresa pública, da sociedade de economia mista e de suas subsidiárias que explorem atividade econômica de produção ou comercialização de bens ou de prestação de serviços, dispondo sobre: III - licitação e contratação de obras, serviços, compras e alienações, observados os princípios da administração pública;

1) Previsão Constitucional: CF, art 175. Incumbe ao Poder Público, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concessão ou permissão, sempre através de licitação, a prestação de serviço público.

2) Conceito: Maria Sylvia Di Pietro, licitação é o procedimento administrativo, pelo qual um ente público, no exercício da função administrativa, abre a todos os interessados, que se sujeitem às condições fixadas no instrumento convocatório, a possibilidade de formularem propostas dentre as quais selecionará e aceitará a mais conveniente para a celebração do contrato. Licitação é o procedimento administrativo vinculado com o fim seletivo.

2.1) Abrangência: Art. 1o Esta Lei estabelece normas gerais sobre licitações e contratos administrativos pertinentes a obras, serviços, inclusive de publicidade, compras, alienações e locações no âmbito dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios. Parágrafo único. Subordinam-se ao regime desta Lei, além dos órgãos da administração direta, os fundos especiais, as autarquias, as fundações públicas, as empresas públicas, as sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente pela União, Estados, Distrito Federal e Municípios.

2.1) Abrangência:

RESUMÃO! Administração Direta (U/E/DF/M) PL/PE/PJ Administração Indireta Sociedades controladas direta ou indiretamente pelo Poder Público Fundos Especiais

Art. 3o A licitação destina-se a garantir a observância do princípio constitucional da isonomia, a seleção da proposta mais vantajosa para a administração e a promoção do desenvolvimento nacional sustentável e será processada e julgada em estrita conformidade com os princípios básicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento objetivo e dos que lhes são correlatos.

3) Finalidades: Assegurar a observância do princípio da

isonomia Selecionar a proposta mais vantajosa Promover o desenvolvimento nacional

sustentável

4) Princípios da Licitação: Explícitos ou Expressos

• Legalidade • Impessoalidade

• Moralidade • Publicidade

• Igualdade (Isonomoia) • Probidade Administrativa

• Julgamento Objetivo • Vinculação ao Instrumento

Convocatório

Implícitos ou Reconhecidos

• Competitividade • Procedimento Formal • Sigilo das Propostas

• Adjudicação Compusória

a) Isonomia: Art. 3º., § 1o É vedado aos agentes públicos: I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocação, cláusulas ou condições que comprometam, restrinjam ou frustrem o seu caráter competitivo, inclusive nos casos de sociedades cooperativas, e estabeleçam preferências ou distinções em razão da naturalidade, da sede ou domicílio dos licitantes ou de qualquer outra circunstância impertinente ou irrelevante para o específico objeto do contrato, ressalvado o disposto nos §§ 5o a 12 deste artigo e no art. 3o da Lei no8.248, de 23 de outubro de 1991;

a) Isonomia: Art. 3º., § 1o É vedado aos agentes públicos: II - estabelecer tratamento diferenciado de natureza comercial, legal, trabalhista, previdenciária ou qualquer outra, entre empresas brasileiras e estrangeiras, inclusive no que se refere a moeda, modalidade e local de pagamentos, mesmo quando envolvidos financiamentos de agências internacionais, ressalvado o disposto no parágrafo seguinte e no art. 3o da Lei no 8.248, de 23 de outubro de 1991.

Parâmetros para resolução de casos de empate entre os licitantes através dos seguintes critérios sequênciais (Art. 3o.): - produzidos no País; - produzidos ou prestados por empresas brasileiras; - produzidos ou prestados por empresas que invistam em pesquisa e no desenvolvimento de tecnologia no País; e - produzidos ou prestados por empresas que comprovem cumprimento de reserva de cargos prevista em lei para pessoa com deficiência ou para reabilitado da Previdência Social e que atendam às regras de acessibilidade previstas na legislação.

Não configura violação ao princípio da igualdade o estabelecimento de requisitos mínimos que tenham por fim exclusivamente garantira adequada execução do contrato.

Promoção do Desenvolvimento Nacional Sustentável (Lei 12.349/10) – “Flexibilização do Princípio da Isonomia”

Mitigação do Princípio da Isonomia Margem de Preferência de até 25% para: a) produtos manufaturados e para serviços nacionais que atendam a normas técnicas brasileiras; e b) bens e serviços produzidos ou prestados por empresas que comprovem cumprimento de reserva de cargos prevista em lei para pessoa com deficiência ou para reabilitado da Previdência Social e que atendam às regras de acessibilidade previstas na legislação. Poderá ser estendida, total ou parcialmente, aos bens e serviços originários dos países participantes do Mercosul. Para os produtos manufaturados e serviços nacionais resultantes de desenvolvimento e inovação tecnológica realizados no país, poderá ser estabelecida uma margem de preferência adicional.

Mitigação do Princípio da Isonomia Estatuto da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte (LC 123/06): O art. 44 desse Estatuto ainda estabelece como critério de desempate a preferência de contratação das microempresas e empresas de pequeno porte, porém, entende como empate aquelas situações em que as propostas apresentadas pelas microempresas e empresas de pequeno porte sejam iguais ou até 10% (dez por cento) superiores à proposta mais bem classificada. No caso da modalidade pregão, o percentual é de 5% superior ao melhor preço.

b) Vinculação ao Instrumento Convocatório: Regra – Edital (Exceção: Carta-Convite)

Lei interna da licitação Art. 41. A Administração não pode descumprir as normas e condições do edital, ao qual se acha estritamente vinculada. § 1o Qualquer cidadão é parte legítima para impugnar edital de licitação por irregularidade na aplicação desta Lei, devendo protocolar o pedido até 5 (cinco) dias úteis antes da data fixada para a abertura dos envelopes de habilitação, devendo a Administração julgar e responder à impugnação em até 3 (três) dias úteis, sem prejuízo da faculdade prevista no § 1o do art. 113.

b) Vinculação ao Instrumento Convocatório: § 2o Decairá do direito de impugnar os termos do edital de licitação perante a administração o licitante que não o fizer até o segundo dia útil que anteceder a abertura dos envelopes de habilitação em concorrência, a abertura dos envelopes com as propostas em convite, tomada de preços ou concurso, ou a realização de leilão, as falhas ou irregularidades que viciariam esse edital, hipótese em que tal comunicação não terá efeito de recurso. Art. 21, § 4o Qualquer modificação no edital exige divulgação pela mesma forma que se deu o texto original, reabrindo-se o prazo inicialmente estabelecido, exceto quando, inquestionavelmente, a alteração não afetar a formulação das propostas.

c) Julgamento Objetivo: Critérios objetivos estabelecidos em lei / no edital; Tipo de Licitação – critérios de julgamento da proposta Art. 45, § 1o Para os efeitos deste artigo, constituem tipos de licitação, exceto na modalidade concurso: I - a de menor preço - quando o critério de seleção da proposta mais vantajosa para a Administração determinar que será vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com as especificações do edital ou convite e ofertar o menor preço; II - a de melhor técnica; III - a de técnica e preço. IV - a de maior lance ou oferta - nos casos de alienação de bens ou concessão de direito real de uso.

d) Competitividade: Art. 90. Frustrar ou fraudar, mediante ajuste, combinação ou qualquer outro expediente, o caráter competitivo do procedimento licitatório, com o intuito de obter, para si ou para outrem, vantagem decorrente da adjudicação do objeto da licitação: Pena - detenção, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos e multa.

e) Procedimento Formal: Art. 4o Todos quantos participem de licitação promovida pelos órgãos ou entidades a que se refere o art. 1º têm direito público subjetivo à fiel observância do pertinente procedimento estabelecido nesta lei, podendo qualquer cidadão acompanhar o seu desenvolvimento, desde que não interfira de modo a perturbar ou impedir a realização dos trabalhos. Parágrafo único. O procedimento licitatório previsto nesta lei caracteriza ato administrativo formal, seja ele praticado em qualquer esfera da Administração Pública.

f) Sigilo das Propostas: Art. 3º., § 3o A licitação não será sigilosa, sendo públicos e acessíveis ao público os atos de seu procedimento, salvo quanto ao conteúdo das propostas, até a respectiva abertura. Art. 94. Devassar o sigilo de proposta apresentada em procedimento licitatório, ou proporcionar a terceiro o ensejo de devassá-lo: Pena - detenção, de 2 (dois) a 3 (três) anos e multa.

g) Adjudicação Compulsória: É a entrega simbólica do objeto contratual ao vencedor da licitação

Não gera direito adquirido à contratação

Veda a abertura de nova licitação enquanto válida a adjudicação anterior.

g) Adjudicação Compulsória: SITUAÇÃO HIPOTÉTICA 1º. – R$ 100.000,00 2º. – R$ 102.000,00 3º. – R$ 103.500,00 4º. – R$ 105.000,00 5º. – R$ 105.500,00

g) Adjudicação Compulsória: Art. 64. A Administração convocará regularmente o interessado para assinar o termo de contrato, aceitar ou retirar o instrumento equivalente, dentro do prazo e condições estabelecidos, sob pena de decair o direito à contratação, sem prejuízo das sanções previstas no art. 81 desta Lei. § 1o O prazo de convocação poderá ser prorrogado uma vez, por igual período, quando solicitado pela parte durante o seu transcurso e desde que ocorra motivo justificado aceito pela Administração.

g) Adjudicação Compulsória: § 2o É facultado à Administração, quando o convocado não assinar o termo de contrato ou não aceitar ou retirar o instrumento equivalente no prazo e condições estabelecidos, convocar os licitantes remanescentes, na ordem de classificação, para fazê-lo em igual prazo e nas mesmas condições propostas pelo primeiro classificado, inclusive quanto aos preços atualizados de conformidade com o ato convocatório, ou revogar a licitação independentemente da cominação prevista no art. 81 desta Lei.

g) Adjudicação Compulsória: § 3o Decorridos 60 (sessenta) dias da data da entrega das propostas, sem convocação para a contratação, ficam os licitantes liberados dos compromissos assumidos.

QUESTÕES DE PROVAS ANTERIORES (CESPE/ANATEL/Administracao/2014) Licitação é um procedimento administrativo discricionário por meio do qual os entes da administração pública selecionam a melhor proposta entre as oferecidas, visando à celebração de contrato e à obtenção do melhor trabalho técnico, artístico ou científico. (F) (CESPE/TER-GO/Técnico Judiciário/2015) Critérios de sustentabilidade ambiental devem ser observados no processo licitatório. (V) (CESPE/PF/Ag. Administrativo/2014) Cabe privativamente à União legislar acerca de normas gerais de licitação e contratação, em todas as modalidades, para as administrações públicas diretas, autárquicas e fundacionais da União, dos estados, do DF e dos municípios. (V)

QUESTÕES DE PROVAS ANTERIORES (CESPE/ANATEL/Administração/2014) Constitui atentado ao princípio da igualdade entre os licitantes o estabelecimento, no edital ou no convite, de requisitos mínimos para participação no processo de licitação. (F) (CESPE/CEF/Engenheiro/2014) Dado que, conforme previsto na Lei no 8.666/1993, a promoção do desenvolvimento nacional sustentável é um dos objetivos da licitação pública no Brasil, é possível incentivar a preservação do meio ambiente no procedimento licitatório. (V) (CESPE/ANTAQ/Técnico Administrativo/2014) Em atendimento ao princípio da vinculação ao instrumento convocatório, o edital, caracterizado como a lei interna da licitação, vincula tanto a administração quanto os licitantes. (V)

QUESTÕES DE PROVAS ANTERIORES (CESPE/TCU/Técnico/2015) Dado o princípio da adjudicação compulsória, a administração não pode, concluída a licitação, atribuir o objeto desse procedimento a outrem que não o vencedor. (V) (CESPE/FUB/Administrador/2015) Se, em determinado processo licitatório, houver empate e igualdade de condições entre concorrentes, deverá ser dada preferência à concorrente que produzir bens e serviços no Brasil em detrimento da empresa que o fizer em país estrangeiro. (V)

QUESTÕES DE PROVAS ANTERIORES (CESPE/TCE-RN/2009) Os estados, o DF e os municípios estão obrigados a seguir as normas da Lei n.º 8.666/1993 em seus procedimentos licitatórios, não dispondo de competência, mesmo que em caráter suplementar, para editar normas sobre o tema. (F) (CESPE/SEGER-ES/2012) A legislação ordinária e a jurisprudência pátria, dada a lacuna da CF no que se refere às licitações, impuseram o procedimento licitatório como regra para a aquisição de bens e serviços pelo poder público.(F) (CESPE/SEGER-ES/2012) A obrigatoriedade da licitação alcança as sociedades de economia mista. (V) (CESPE/DPRF/2012)As concessões e permissões de serviços públicos deverão ser precedidas de licitação, existindo exceções a essa regra. (F)

QUESTÕES DE PROVAS ANTERIORES (CESPE/TREMS/Analista Judiciario/2012) São princípios fundamentais da licitação, entre outros, a igualdade, a publicidade e o julgamento subjetivo. (F) (CESPE/TRT10/Analista Judiciário/2012) O princípio do procedimento formal impõe a vinculação da licitação à lei e às prescrições do edital. (V) (CESPE/TJRO/Tecnico Judiciario/2012) É vedado ao cidadão acompanhar o desenvolvimento de licitação promovida por órgão da administração pública. (F) (CESPE/TJRO/Tecnico Judiciario/2012) O vencedor de uma licitação tem direito subjetivo à adjudicação do objeto licitado, consoante o princípio da legalidade. (F)

QUESTÕES DE PROVAS ANTERIORES (CESPE/IBAMA/Técnico/2012) O tipo de licitação denominada melhor técnica é empregado, exclusivamente, para serviços de natureza predominantemente intelectual.(V) (CESPE/ANTAQ/2009) Edital é o instrumento por meio do qual a administração torna pública a realização de uma licitação; é o meio utilizado por todas as modalidades de licitação, exceto pela modalidade convite. (V) (CESPE/CAPES/2012) Modificação de edital de licitação, mesmo que afete a formulação de propostas, não acarreta o dever de reabrir o prazo inicialmente estabelecido. (F) (CESPE/ANAC/Analista/2009) A administração fica estritamente vinculada às normas e às condições do edital e qualquer cidadão é parte legítima para impugnar edital de licitação por irregularidade na aplicação da Lei n.º 8.666/1993. (V)

Contratação Direta

(Dispensa x Inexigibilidade)

CF, art 37, XXI - “Ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública...” REGRA: Dever de licitar EXCEÇÃO: Ressalvas da legislação (Dispensa e Inexigibilidade) Lei 8.666/93, Art. 2º. As obras, serviços, inclusive de publicidade, compras, alienações, concessões, permissões e locações da Administração Pública, quando contratadas com terceiros, serão necessariamente precedidas de licitação, ressalvadas as hipóteses previstas nesta Lei.

INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO – não há viabilidade jurídica de competição DISPENSA DE LICITAÇÃO – há viabilidade jurídica de competição (pelo menos em tese), mas Lei AUTORIZA que não haja licitação – DISPENSÁVEL

Lei DETERMINA que não haja licitação - DISPENSADA

DISPENSÁEL ↔ Lei AUTORIZA que não haja licitação

(Adm. quer adquirir)

Art. 24 ↔ lista taxativa

DISPENSADA ↔ Lei DETERMINA que não haja licitação (Adm. quer alienar)

Art. 17 ↔ lista taxativa

Ato de improbidade que causa lesão ao erário (art. 10)

VIII - frustrar a licitude de processo licitatório ou dispensá-lo indevidamente;

LICITAÇÃO DISPENSÁVEL (ART. 24)

em razão do valor objeto da licitação; (I e II) em razão de circunstâncias de caráter excepcional; (IV, V, VI

e IX) em razão do objeto da licitação;(X, XII, XV, XVII, XIX,etc) em razão da pessoas.(VIII, XIII, XVI, XX, etc)

LICITAÇÃO DISPENSÁVEL I – Obras e serviços de engenharia – até R$ 15.000,00 II – Outras contratações – até R$ 8.000,00 Os valores serão dobrados para compras, obras e serviços contratados por consórcios públicos, sociedade de economia mista, empresa pública e por autarquia ou fundação qualificadas, na forma da lei, como Agências Executivas.

INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO (ART. 25) Fornecedor exclusivo, vedada a preferência de marca

Contratação de serviços técnicos profissionais especializados (art. 13), de natureza singular (notória especialização), vedada a inexigibilidade para serviços de publicidade e de divulgação

Contratação de artistas consagrados pela crítica ou pelo público

INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO (ART. 25) Considera-se de notória especialização o profissional ou empresa cujo conceito no campo de sua especialidade, decorrente de desempenho anterior, estudos, experiências, publicações, organização, aparelhamento, equipe técnica, ou de outros requisitos relacionados com suas atividades, permita inferir que o seu trabalho é essencial e indiscutivelmente o mais adequado à plena satisfação do objeto do contrato (art. 25, §1o.).

INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO (ART. 25) A Lei 8.666, em seu art. 13 estabelece os serviços conceituados como técnicos especializados. A contratação nessas hipóteses, normalmente é realizada por licitação, na modalidade concurso, porém, se o serviço possuir natureza singular, a licitação será inexigível, ou seja, deverá ser visivelmente diferenciado em relação aos serviços prestados por outros profissionais (notória especialização).

MOTIVAÇÃO NA CONTRATAÇÃO DIRETA Lei 9.784/99, art. 50 – exige a motivação dos atos de dispensa e inexigibilidade. Art. 26, Parágrafo único. O processo de dispensa, de inexigibilidade ou de retardamento, previsto neste artigo, será instruído, no que couber, com os seguintes elementos: I - caracterização da situação emergencial ou calamitosa que justifique a dispensa, quando for o caso; II - razão da escolha do fornecedor ou executante; III - justificativa do preço. IV - documento de aprovação dos projetos de pesquisa aos quais os bens serão alocados.

RESPONSABILIDADE SOLIDÁRIA Lei 8.666/93, art. 25, § 2º. – se a Administração deixar de licitar alegando dispensa ou inexigibilidade e houver superfaturamento, responderão solidariamente pelo dano causado à Fazenda Pública o fornecedor ou prestador de serviços e o agente público responsável, sem prejuízo de outras sanções cabíveis