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INVALIDADE DO NEGÓCIO JURÍDICO 1. INTRODUÇÃO O negócio jurídico é toda ação humana combinada como o ordenamento jurídico, voltada a criar, modificar ou extinguir relações ou situações jurídicas, cujos efeitos vêm mais da vontade do que da Lei. Diante dessa vontade são criados os contratos, qualquer que seja, um testamento e outras formas de negócios jurídicos. A vontade, condicionada à satisfação de necessidades, é a principal fonte de efeitos e o negócio jurídico é o principal instrumento que as pessoas têm para realizar seus interesses. Mas para ter validade é necessário que o negócio jurídico atenda aos requisitos do art. 104 do CC (agente capaz; objeto lícito, possível, determinado ou determinável; forma prescrita ou não defesa em lei), deixando de ter um desses requisitos o negócio jurídico é inválido. Diante disso, inválido é o negócio jurídico que não produz efeitos, ou que, pelo menos, pode não os produzir. É aquele negócio que contém defeito, em virtude do qual será nulo, anulável ou ineficaz. O Capítulo V da Lei nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002 em seus s artigos 166 a 184, que é o Código Civil, trata da invalidade do negócio jurídico. O objetivo do trabalho é mostrar através da análise dos respectivos artigos quando o negócio jurídico é nulo, anulável ou inexistente, através dos defeitos graves e leves e casos de inexistência de um negócio jurídico; quem pode alegar os vícios no negócio jurídico; o prazo para reclamar judicialmente de um negócio jurídico com defeitos; e, os efeitos da invalidade do negócio jurídico quando reconhecidos ou declarados. Por fim, também a intenção do trabalho é apresentar uma abordagem dos artigos um a um, explanado de forma didática, com exemplos e casos judiciais concretos de forma a mostrar o conhecimento adquirido dessa equipe. 2. O ARTIGO 166 DO CÓDIGO CIVIL. Art. 166. É nulo o negócio jurídico quando: I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz; II - for ilícito, impossível ou indeterminável o seu objeto; III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilícito; IV - não revestir a forma prescrita em lei; V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade; VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa; VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prática, sem cominar sanção. O artigo acima descreve os casos de defeitos graves em que ocorre a nulidade absoluta de um negócio jurídico. 2.1 Defeitos graves O defeito é todo vício que macula do negócio jurídico, tornando-o passível de anulação, podendo ser graves ou leves. Os defeitos graves são aqueles que atingem os próprios requisitos de validade dos negócios jurídicos. Assim, são graves os previstos no art. 166, bem como a simulação.

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INVALIDADE DO NEGÓCIO JURÍDICO

1. INTRODUÇÃO

O negócio jurídico é toda ação humana combinada como o ordenamento jurídico, voltada a criar, modificar ou extinguir relações ou situações jurídicas, cujos efeitos vêm mais da vontade do que da Lei. Diante dessa vontade são criados os contratos, qualquer que seja, um testamento e outras formas de negócios jurídicos.

A vontade, condicionada à satisfação de necessidades, é a principal fonte de efeitos e o negócio jurídico é o principal instrumento que as pessoas têm para realizar seus interesses.

Mas para ter validade é necessário que o negócio jurídico atenda aos requisitos do art. 104 do CC (agente capaz; objeto lícito, possível, determinado ou determinável; forma prescrita ou não defesa em lei), deixando de ter um desses requisitos o negócio jurídico é inválido.

Diante disso, inválido é o negócio jurídico que não produz efeitos, ou que, pelo menos, pode não os produzir. É aquele negócio que contém defeito, em virtude do qual será nulo, anulável ou ineficaz.

O Capítulo V da Lei nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002 em seus s artigos 166 a 184, que é o Código Civil, trata da invalidade do negócio jurídico.

O objetivo do trabalho é mostrar através da análise dos respectivos artigos quando o negócio jurídico é nulo, anulável ou inexistente, através dos defeitos graves e leves e casos de inexistência de um negócio jurídico; quem pode alegar os vícios no negócio jurídico; o prazo para reclamar judicialmente de um negócio jurídico com defeitos; e, os efeitos da invalidade do negócio jurídico quando reconhecidos ou declarados.

Por fim, também a intenção do trabalho é apresentar uma abordagem dos artigos um a um, explanado de forma didática, com exemplos e casos judiciais concretos de forma a mostrar o conhecimento adquirido dessa equipe.

2. O ARTIGO 166 DO CÓDIGO CIVIL.    Art. 166. É nulo o negócio jurídico quando:I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz;II - for ilícito, impossível ou indeterminável o seu objeto;III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilícito;IV - não revestir a forma prescrita em lei;V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade;VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa;VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prática, sem cominar sanção.

O artigo acima descreve os casos de defeitos graves em que ocorre a nulidade absoluta de um negócio jurídico.

2.1 Defeitos graves

    O defeito é todo vício que macula do negócio jurídico, tornando-o passível de anulação, podendo ser graves ou leves. Os defeitos graves são aqueles que atingem os próprios requisitos de validade dos negócios jurídicos. Assim, são graves os previstos no art. 166, bem como a simulação.

2.2 Conceito de nulidade

    É a sanção imposta pela norma jurídica, que determina a privação dos efeitos jurídicos do ato negocial praticado em desobediência ao que prescreve.

2.3 Efeitos: nulidade de pleno direito ou absoluta     É nulo o ato jurídico quando, em razão de defeito grave que o atinge, não produz os efeitos que deveria produzir. Pode até produzir efeitos, mas não àqueles efeitos desejados pelas partes interessadas, aqueles efeitos que deveria produzir. Por exemplo, se uma pessoa com 14 anos, vende um imóvel seu sem a devida interveniência de seu representante legal, o negócio será nulo, não produzindo seu principal efeito, qual seja, o de transmitir a propriedade do imóvel ao comprador. O único efeito que tal ato poderá produzir é o reembolso a que o comprador faz jus, se já tiver pagado o preço do imóvel ao vendedor. Este deverá restituir-lhe o dinheiro. Mas esse não é efeito normal da compra e venda. Mas se, por falha do cartório, a escritura de compra e venda for registrada, a propriedade do imóvel, aparentemente, se transmite ao comprador, apesar do defeito grave do ato. Posteriormente, poderá ser anulado, a qualquer tempo, seja a requerimento de algum interessado ou, de ofício, pelo juiz. Afinal, o defeito é grave, e a propriedade só

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aparentemente se transferiu para o comprador. Mas se ninguém requerer a anulação, o ato perdurará como se fosse perfeito. De fato, então terá havido transmissão da propriedade.2.4 Exemplos:2.4.1 Negócio jurídico celebrado (pessoalmente) por pessoa absolutamente incapaz.    As pessoas absolutamente incapazes estão relacionadas no artigo 3º do Código Civil. Estão proibidas de praticar o negócio jurídico pessoalmente. São os menores de 16 anos, os portadores de enfermidade ou deficiência mental, que não tiverem o necessário discernimento para a prática dos negócios jurídicos (caso dos loucos) ou pelas pessoas que não puderem exprimir sua vontade, mesmo que seja de causa transitória (caso dos surdos-mudos que não puderem exprimir a sua vontade).    "Em se tratando de menores impúberes, são absolutamente incapazes para a outorga de procuração, tanto por instrumento particular, como por instrumento público, eis que inibidos de emitir consentimento como requisito integrativo à validade do respectivo ato jurídico." (RT 709/168)2.4.2 Negócio jurídico cujo objeto é ilícito, impossível ou indeterminável.2.4.2.1 Objeto ilícito.    É aquele proibido pela lei. Como exemplo, se alguém receber um cheque dado em garantia por ter feito um empréstimo, o credor age, como instituição financeira, está infringindo uma lei, é nulo de pleno direito a emissão do cheque, bem como o negócio jurídico que lhe deu origem, por ilicitude do objeto, pois somente pode agir como instituição financeira aquele autorizado pelo Banco Central, conforme estipula o § 7º do art. 44, da Lei nº 4.595/64 "qualquer pessoa física ou jurídica que atue como instituição financeira, sem estar autorizada pelo Banco Central do Brasil, fica sujeita à multa definida neste artigo e detenção de um a dois anos."2.4.2.2 Objeto Impossível ou Indeterminável    Sendo impossível de realizar-se, então não existe e, não havendo negócio jurídico sem que haja um objeto é plenamente nulo. Exemplos: a compra e venda sem objeto; um cheque sem assinatura, falta a expressão da vontade de quem o emitiu; um testamento em vídeo falta a forma escrita, requisito essencial para a sua existência.2.4.3 Quando o motivo determinante, comum a ambas s partes, for ilícito.    Como exemplo, obter financiamento da casa própria ou carro para financiar a compra de drogas, o financiamento conhecido de ambas as partes, com a finalidade de adquirir objeto ilícito ingressa no motivo determinante que tornará o negócio nulo.2.4.4 Negócio Jurídico não revestido da forma prescrita em lei    O negócio jurídico que desprezou a forma prescrita em lei é nulo. Por exemplo, a renúncia da herança deve ser por escritura pública, ou por termo nos autos (art. 1806, CC); se gerada por instrumento particular, não gerará qualquer efeito. Outro exemplo "impossível considerar-se válido o testamento particular se a assinatura do testador não foi reconhecida por nenhuma das testemunhas, não tendo sido aposta em sua presença, ou sem que o testador o tenha lido perante elas." (art. 1876, §1º e §2º do CC) (RT 703/133)2.4.5 Negócio jurídico que tenha sido preterida alguma solenidade que a lei considera essencial para a sua validade.    Como exemplo, um testamento público, mesmo regularmente lavrado, mas que deixou de ser lido ao testador e às testemunhas desrespeita a solenidade imposta pela lei (art. 1.864, § II do CC) Outro exemplo "A assinatura do vendedor é requisito da própria existência da escritura de venda e compra. Sem ela, a escritura não será título hábil à transmissão da propriedade imobiliária. Se assim mesmo for levada a registro, este será nulo em decorrência da imprestabilidade do título registrado com preterição daquela solenidade" (RT 707/143)2.4.6 Negócio jurídico que tiver objetivo de fraudar lei imperativa.    Quando objetivo do negócio jurídico for fraudar dispositivo expresso de lei, a nulidade opera-se de pleno direito. Como exemplo, a lei do FGTS, permite o saque para a compra de casa própria, então realiza a compra e venda de um imóvel para poder sacar o dinheiro, mas não a compra de fato, não vai morar, os primeiros proprietários moram no imóvel. E, mais à frente do tempo o "comprador" do imóvel, através de uma procuração, vende ou doa para os "vendedores".2.4.7 Negócio jurídico declarado nulo de modo taxativo pela própria lei.    A própria lei, em muitos casos, dita expressamente a nulidade, como se pode observar:    Art. 1.548 do CC: "É nulo casamento contraído: I – pelo enfermo mental sem o necessário discernimento para os atos da vida civil; II – por infringência de impedimento."    Art. 548 do CC: "É nula a doação de todos os bens sem reserva de parte, ou renda suficiente para a subsistência do doador".3. O ARTIGO 167 DO CÓDIGO CIVILArt. 167. É nulo o negócio jurídico simulado, mas subsistirá o que se dissimulou, se válido for na substância e na forma.§ 1º Haverá simulação nos negócios jurídicos quando:I - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas às quais realmente se conferem, ou transmitem;II - contiverem declaração, confissão, condição ou cláusula não verdadeira;III - os instrumentos particulares forem ante-datados, ou pós-datados.§ 2º Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-fé em face dos contraentes do negócio jurídico simulado.

 Na simulação não há um vício de consentimento, porque o querer do agente tem em mira, efetivamente, o resultado que a declaração procura realizar ou consentir. Há um defeito no negócio jurídico que a doutrina chama de simulação como vícios sociais que é um desacordo intencional entre a vontade interna declarada para criar, aparentemente, um

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ato negocial que inexiste ou para ocultar, sob determinada aparência o negócio querido, enganando terceiro, acarretando a nulidade do negócio. Têm-se a simulação absoluta e a simulação relativa. 3.1 A simulação absoluta.Ocorre quando a declaração enganosa da vontade exprime um negócio jurídico bilateral ou unilateral, não havendo a intenção de realizar ato negocial algum. Como exemplo o marido, antes da separação judicial, emite um título de crédito que na verdade não representa qualquer negócio, mas tem por fim prejudicar a mulher na partilha (RT 307/376, 317/155, 441/276) ou como esclarece certo acórdão assim ementado: "Ocorre vício de negócio jurídico na iminência de processo de separação, ou de fazer desaparecer o patrimônio do casal, para que não tenha de entregar, assim, a meação da esposa" (RT 574/87)3.2 A simulação relativaÉ a que resulta no intencional desacordo entre a vontade interna e a declarada. Ocorrerá sempre que alguém, sob a aparência de um negócio fictício, realizar outro que é o verdadeiro, diverso, no todo ou em parte, do primeiro, com o escopo de prejudicar terceiro. Apresentam-se dois contratos: um real e outro aparente. Os contratantes visam ocultar de terceiros o contrato real, que é o querido por eles. A simulação relativa está relacionada nos incisos I, II e III do art. 167, CC.

3.4 Exemplos de simulação relativa3.4.1 Aparentarem conferir ou transmitir direito a pessoas diversas daquelas às quais realmente se conferem, ou transmitem. É uma simulação relativa subjetiva, pois a parte contratante não tira proveito do negocio, por ser sujeito aparente.O homem casado, que pretendendo doar um imóvel à concubina, simula a venda a um amigo, o qual, por sua vez e mais tarde, transfere o bem a ela. (RT 556/203)O que sucede na venda realizada a um terceiro para que ele transmita a coisa a um descendente do alienante, a quem se tem a intenção de transferi-la desde o inicio, burlando o disposto no art. 496 do CC, mas tal simulação só se efetivará quando se completar com a transmissão dos bens ao real adquirente. (Súmulas do STF 152 e 494)

3.4.2 Contiverem declaração, confissão, condição ou cláusula não verdadeira.    É uma simulação relativa objetiva, porque respeita à natureza do negócio pretendido, ao objeto ou a um de seus elementos contratuais.         Como exemplo, é o que ocorre em que as partes na escritura de compra e venda declaram preço inferior ao convencionado com a intenção de burlar o fisco, pagando menos imposto. Neste caso, se aplica a 2ª parte do caput do art. 167, CC, sendo nulo apenas a declaração de preço inferior, mantendo-se válido a compra e venda (a substância e a forma).Outro exemplo mais freqüente é quando o marido, às portas da separação judicial, emite nota promissória de alto valor a favor de um amigo, simulando a existência de dívida, visando lesar a mulher na partilha dos bens do casal. (RT 619/129) 3.4.3 Os instrumentos particulares forem antedatados ou pós-datados.As partes ao colocarem no instrumento particular a antedata ou pós-data, constante no documento, não aquela em que o mesmo foi assinado, a falsa data indica discordante da verdade. 3.5 Efeitos da Invalidação do Negócio Jurídico: Direitos de terceiro de boa-fé.Havendo decretação da invalidação do negócio jurídico simulado, os direitos de boa–fé em face dos contratantes deverão ser respeitados. 3.6 Diferença entre dissimulação e simulação.Não há que confundir a simulação com a dissimulação. A simulação provoca falsa crença num estado não real; quer enganar sobre a existência de uma situação não verdadeira, tornando nulo o negócio. A dissimulação oculta ao conhecimento de outrem uma situação existente, pretendendo, portanto, incutir no espírito de alguém a inexistência de uma situação real. No negócio jurídico subsistirá o que se dissimulou se válido for na substância e na forma(2ª parte do art. 167, CC)     4. ART. 168 DO CÓDIGO CIVIL.Art. 168. As nulidades dos artigos antecedentes podem ser alegadas por qualquer interessado, ou pelo Ministério Público, quando lhe couber intervir.Parágrafo único. As nulidades devem ser pronunciadas pelo juiz, quando conhecer do negócio jurídico ou dos seus efeitos e as encontrar provadas, não lhe sendo permitido supri-las, ainda que a requerimento das partes. 4.1 Argüição da nulidade absoluta.     A nulidade absoluta poderá ser argüida por qualquer interessado, pelo Ministério Público, quando lhe caiba intervir, e pelo órgão judicante de ofício, quando conhecer do ato ou de seus efeitos e a encontrar provada. 

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4.1.1 Qualquer interessado.    Interessado não é qualquer pessoa, mas aquela que tenha proveito e legitimidade para apontar a nulidade. No despejo, por exemplo, parte interessada (legítima ativa) é o dono do imóvel e a outra parte interessada (legítima passiva), é apenas o inquilino, e não qualquer outra pessoa. 4.1.2 Ministério Público.

    Segundo o art. 1º da Lei nº 8.625, de 12 de fevereiro de 1993 (Lei Orgânica Nacional do Ministério Público) "o Ministério Público é instituição permanente, essencial à função jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurídica, do regime democrático e dos interesses sociais e individuais indisponíveis."    A atuação do Ministério Público na área cível dar-se-á como agente ou como interveniente. Como agente, nos casos expressos em lei, o MP é titular da ação civil pública (art. 81 do Código de Processo Civil), como, por exemplo, na ação de nulidade de casamento em virtude de bigamia, na ação de extinção de fundação ou na ação de reparação de danos ecológicos. Como órgão interveniente funciona o Ministério Público na qualidade de fiscal da lei. Intervem nas causas em que há interesses de incapazes, nas causas concernentes ao estado da pessoa, pátrio poder, tutela, curatela, interdição, casamento, declaração de ausência e disposição de última vontade, bem como todas as demais causas em que há interesse público, evidenciado pela natureza da lide (causa) ou qualidade da parte interessada.

4.1.3 Órgão Judicante de ofício    O juiz tomado conhecimento de nulidade absoluta deve pronunciá-la de ofício, sem isso, o negócio jurídico não será invalidado. A sentença que declara nulo um ato tem caráter constitutivo negativo, isto é, visa desconstituir relação ou situação jurídica.

4.2 Proibição de suprimento judicial    A nulidade absoluta não poderá ser suprida pelo juiz, ainda que a requerimento dos interessados, sendo também insuscetível de ratificação ou e confirmação.

5. ART. 169 DO CÓDIGO CIVIL

 Art. 169. O negócio jurídico nulo não é suscetível de confirmação, nem convalesce pelo decurso do tempo.

5.1 Efeitos da nulidade negocialO negócio nulo não poderá ser confirmado nem convalescerá pelo decurso do tempo. Isto quer dizer que basta o negócio jurídico estar viciado com ato nulo e ser ele apontado pela parte interessada ao juiz para ser decretado sua nulidade de ofício, não merecendo confirmação de outra parte, bem como a nulidade absoluta ou de pleno direito não se restabelece ao tempo que se passa, ela deve ser suscitada a qualquer momento, existindo os atos imprescritíveis como o estado ou capacidade das pessoas e os direitos não patrimoniais.. Como exemplo tem-se "tratando-se de ação relativa de pessoa, como é o caso da anulação do registro civil de nascimento, não há falar-se em prescrição (RT 459/196). "A ação de contestação de filiação, não prescreve em tempo algum" (RT 429/96)    Os negócios jurídicos patrimoniais, como exemplo, a venda de uma casa por um louco, quando este pratica, pessoalmente, o negócio jurídico da alienação, está eivado de nulidade absoluta. Porém, enquanto o juiz não toma conhecimento de sua existência, ele prevalece e, se durante 10 anos (prazo prescricional art. 205 do CC), ninguém levar ao conhecimento do magistrado, tal nulidade desaparecerá definitivo, adquirindo eficácia jurídica. Pode se dizer que não declarada a sua nulidade o ato nulo se torna eficaz.  6.ART. 170 DO CÓDIGO CIVILArt. 170. Se, porém, o negócio jurídico nulo contiver os requisitos de outro, subsistirá este quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam querido, se houvessem previsto a nulidade. 6.1 Conversão do negócio jurídicoO art. 170 introduziu expressamente no direito positivo brasileiro a chamada "conversão do negócio jurídico", que é um importante instrumento de preservação do negocio jurídico, que atende ao principio da economicidade. Trata-se de aproveitar, tanto quanto possível, aquilo que as partes pretenderam realizar, ao invés de simplesmente se declarar a invalidade do negócio, com prejuízo para as partes. A conversão acarreta nova qualificação do negocio jurídico. Refere-se a hipótese em que o negocio nulo não pode prevalecer na forma pretendida pelas partes, mas como seus elementos são idôneos, para caracterizar outro, pode ser transformado em outro de natureza diversa, desde que isso não seja proibido, taxativamente, como sucede nos casos de testamentos. Assim sendo ter-se-á conversão própria apenas se se verificar que os contratantes teriam pretendido a celebração de outro contrato se tivesse ciência da nulidade do que realizaram. A conversão subordinar-se-á à intenção das partes de dar vida a um contrato diverso, na hipótese de nulidade do contrato que foi por elas estipulado, mas também à forma, por ser imprescindível que, no contrato nulo, tenha havido observância dos requisitos de substância e de forma do contrato em que poderá ser transformado para produzir efeitos.Ao lado do exemplo copiosamente empregado a propósito do tema, a saber, o da conversão da compra e venda de imóvel por instrumento particular em compromisso de compra e venda, os cultos professores PABLO STOLZE GAGLIANO e RODOLFO PAMPLONA FILHO apontam outros dois exemplos, extremamente pertinentes:

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 "(...) a nota promissória nula por inobservância dos requisitos legais de validade é aproveitada como confissão de dívida; a doação mortis causa, inválida segundo boa parte da doutrina brasileira, converte-se em legado, desde que respeitadas as normas de sucessão testamentária, e segundo a vontade do falecido (...)"7.ART. 171 DO CÓDIGO CIVIL

Art. 171. Além dos casos expressamente declarados na lei, é anulável o negócio jurídico:I - por incapacidade relativa do agente;II - por vício resultante de erro, dolo, coação, estado de perigo, lesão ou fraude contra credores. 7.1 Nulidade relativa.A nulidade relativa ou anulabilidade refere-se na lição de Clóvis Beviláqua, "a negócios que se acham inquinados de vício capaz de lhes determinar a ineficácia, mas que poderá ser eliminado, restabelecendo-se a sua normalidade". 7.2 Os atos negociais anuláveis:  7.2.1 Praticados por pessoa relativamente incapaz (CC, art. 4º) sem a devida assistência de seus legítimos representantes legais (CC, art. 1.634, V).  Como exemplo, um contrato de compra e venda de imóvel ou locação com menor de 17 anos, deve ser assistido pelos pais. Casamento entre menores de 17 anos deve haver o consentimento dos pais, se não houver é anulável. 7.2.2 viciados por erro, dolo, coação, estado de perigo, lesão ou fraude contra credores.

Estes defeitos anuláveis estão previstos no Código Civil nos arts. 138 a 165.

 7.2.2.1 Erro (Ar. 138 a 144 do CC)

 Pode se considerar o erro como um falso conhecimento ou noção equivocada sobre um fato ou características referentes ao objeto, pessoa, cláusula ou sobre o próprio ato negocial como um todo.Erro, entretanto, só é considerado como causa de anulabilidade do negócio se for essencial, escusável e prejudicar real e efetivamente o declarante da vontade.a) Erro de Fato, é aquele que recai sobre uma situação fática referente ao negócio realizado, subdivide-se em erro essencial e erro acidental.b) Erro essencial ou substancial: É aquele que, de acordo com o direito positivo é capaz de viciar o consentimento do agente, tornando o negócio por ele praticado anulável. São quatro as modalidades de erro substancial, a saber:b.1) Error in negotio: Este tipo de erro diz respeito à natureza própria do ato, ou seja, incide sobre a própria essência ou substância do negócio. Por ex., algum que pensa estar vendendo um objeto quando na verdade estar realizando uma doação.b.2) Error in corpore: É aquele que recai sobre a identidade do objeto principal da relação jurídica negocial. Por ex., um indivíduo que acredita estar comprando uma motocicleta, mas na realidade adquire uma bicicleta.b.3) Error in substantia: Incide sobre as características essenciais do objeto da declaração da vontade. Por ex., alguém que, sem saber, adquire uma casa de dois pavimentos, mas acreditava estar comprando uma de três.b.4) Error in persona: Induz a uma falsa idéia sobre a própria pessoa que figura como a outra parte da relação negocial. É o caso, por ex., se penso estar outorgando procuração a B, quando, na verdade, trata-se de A, estarei agindo com erro.b.5) Erro acidental: Em tese, não é capaz de viciar o consentimento do sujeito, pois recai apenas sobre qualidades acessórias do objeto da relação (error in qualitate), bem como sobre sua medida, peso ou quantidade (error in quantitate), desde que não importe em prejuízo real ao individuo. Por ex., uma pessoa que compra um automóvel e posteriormente descobre que o porta-malas é 5 cm2 menor do que pensava.c) Já o erro de direito ou error juris é aquele que diz respeito à norma jurídica disciplinadora do negócio. Não se confunde, contudo, com a ignorantia legis, uma vez que esta é o desconhecimento completo da existência da lei, sendo o erro de direito seu conhecimento equivocado, apesar do Código Civil equiparar essas duas noções.Exemplos:"Qualquer que seja a natureza do erro, o declarante não poderá invocá-lo se foi devido a culpa sua que o ato se realizou" (ac. un. – STF, in Rev. dos Tribs., vol. 119, pág. 829)."Erro escusável é o que afeta a natureza do ato, o objeto principal da declaração ou alguma das qualidades essenciais a ele"(4ª Câm. – do TJ – São Paulo, in Rev. dos Tribs., vol. 138, pág. 126).

 

 

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7.2.2.2 Dolo (Ar. 145 a 150 do CC)

 

A noção que é visto aqui de dolo é diversa daquela empregada pelo direito penal, pois este o restringe apenas à vontade livre e consciente de praticar um crime. Dolo civil é todo ato malicioso ou fraudulento empregado por uma das partes ou por terceiro com o objetivo de ludibriar o outro contratante para que este manifeste seu consentimento de maneira prejudicial a sua vontade livre ou ao seu patrimônio, pois este consentimento seria declarado de forma diferente ou sequer teria existido caso não fosse utilizado tal artifício astucioso.

 

7.2.2.2.1 Tipos de dolo

Existem diversos tipos de dolo, são eles:

a) Dolo Principal ou Essencial: É a causa eficaz de um ato, sendo sua única razão, pois em sua ausência o ato não seria praticado, como consta no artigo 92 do atual código civil " os atos jurídicos são anuláveis por dolo quando este for sua causa.". Esta espécie de dolo têm como características essenciais: intenção de induzir, gravidade dos artifícios, causa determinante da declaração de vontade, origem no outro contratante ou , com conhecimento deste, se provier de terceiros. Neste caso, o ato jurídico manifestado é passível de anulação.

b) Dolo Acidental: De acordo como o artigo 93 do atual código civil, " dolo acidental só obriga a satisfação das perdas e danos. É acidental o dolo, quando a seu despeito o ato se teria praticado, embora de outro modo." Assim, a vítima realiza o ato em condições mais onerosas ou menos vantajosas, pois não afeta sua declaração de vontade, apenas causa desvios , portanto, não constitui vício de consentimento, pois não influi de maneira direta no negócio celebrado, que teria se configurado independentemente do emprego de sagacidade para enganar. Contudo, não causa anulabilidade, mas implica em perdas e danos ou redução da prestação convencionada.

c) Dolo Positivo: Corresponde ao artifício astucioso dotado de ação dolosa. É o dolo por comissão, onde a outra parte que figura o negócio jurídico é induzida a contratar, por força de artifícios positivos, baseados em informações falsas sobre a qualidade do produto.

d) Dolo Negativo: Equivale a ação astuciosa, constituída através de uma omissão dolosa ou reticente, onde uma das partes oculta algo que o co-contratante deveria saber e como de posse destes dados não celebraria o negócio jurídico. ( Art. 94 CC). Esta espécie de dolo tem como requisitos: bilateralidade do negócio celebrado,

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intenção de induzir, silêncio sobre circunstância relevante, relação de causalidade entre omissão dolosa e declaração de vontade e omissão do outro contratante ( não de terceiro).

e) Dolus bonus: É aquele freqüentemente empregado no comércio informal e até mesmo no formal. Consiste em exageros nas vantagens e boas qualidades da mercadoria oferecida pelo comerciante. por ex., o camelô que vende relógios afirmando que são todos provenientes da Suíça.

f) Dolus malus: É o dolo que prejudica efetivamente a vítima, capaz de viciar sua vontade, tornando o negócio anulável. E um artifício fraudulento que consegue enganar até mesmo as pessoas mais cautelosas e instruídas.

Como exceções à regra de ser o dolo emanado do outro contratante, tem-se:

g) Dolo de Terceiro: Consta no dispositivo do Art. 95 do atual código civil : " Pode também ser anulado a ato por dolo de terceiro, se uma das partes o soube". Assim, para que haja anulação do negócio jurídico celebrado, requer o conhecimento de uma das partes; se não for o beneficiado, acarretará em indenização, por parte da vítima contra o terceiro autor do dano provocado de forma intencional.

h) Dolo do Representante de uma das Partes: A responsabilidade civil é cobrada conforme o proveito que tirou do negócio celebrado, através de uma ação regressiva contra o representante pela quantia que tiver desembolsado para ressarcimento do dano causado, salvo se com este estava mancomunado. Como consta nos arts. 96 e 1445 do atual código civil.

i) Dolo Recíproco ou Bilateral: Gera a neutralização do delito cometido, por que há compensação entre os dois ilícitos, como consta no dispositivo do art. 97 do atual código civil: "Se ambas as partes procederam com dolo, nenhuma pode alegar, para anular o ato, ou reclamar indenização."

 

7.2.2.3 Coação (Ar. 151 a 155 do CC)

 

O terceiro defeito é a coação que representa toda ameaça ou pressão exercida sobre a pessoa para obrigá-la, contra sua vontade, a praticar ato ou realizar negócio jurídico. Há a coação física (vis absoluta) e a coação psicológica (vis compulsiva) que diferem não só pelo meio empregado, mas sobretudo, por seus efeitos.

Se observa que a coação é o mais grave dos defeitos dos negócios jurídicos e especialmente na coação física temos na verdade a inexistência do negócio jurídico, pois não há manifestação de vontade livre, espontânea e de boa fé. Não há vontade jurígena.

Já na coação psicológica há a manifestação de vontade, embora não corresponda à intenção real do coacto, o que certamente redunda num negócio anulável.

Exigem-se certos requisitos para tipificação da coação (art. 153 do C.C.) e para ser considerada como defeito: deve ser determinante do negócio; deve ser grave e injusta; deve dizer respeito ao dano atual ou iminente e deve ameaçar a pessoa, bens

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da vítima ou pessoas de sua família (essa tomada na acepção alto sensu , art. 151 C.C.).

É possível que a coação seja exercida por terceiro sem que a parte a que aproveite dela tivesse ou devesse ter conhecimento, mas nessa hipótese prevista no art. 155 do C.C., o negócio subsistirá não sendo anulado. Não se considera coação a simples ameaça, o exercício normal de direito e nem temor reverencial.

 

7.2.2.3.1 Os tipos de coação: Física e moral.

 

a) Coação física ou vis absoluta: Corresponde a ação direta sobre o corpo da vítima. É o caso, por ex., de alguém que é intencionalmente entorpecido por outrem para que manifeste seu consentimento de maneira que não seria declarado caso a vítima estivesse em estado normal. A doutrina entende que este tipo de coação anula completamente a presença da vontade, tornando o negócio nulo e não anulável.

b) Coação moral ou vis compulsiva: É aquela que incute na vítima um temor constante , fazendo com que ela manifeste seu consentimento a fim que a ameaça seja sanada. Tal ameaça pode referir-se tanto à honra e boa fama quanto à vida ou integridade física da vítima ou seus familiares. Torna-se, portanto, o ato praticado pela vítima anulável, por estar presente um consentimento desviado dos seus reais interesses.

7.2.2.4 Estado de perigo (Art. 156 do CC)

Inovação do ordenamento civilista, tal vício caracteriza-se pela necessidade iminente que uma das partes tem de salvar-se, ou salvar pessoa de sua família de grave dano (art. 156). Em uma situação tão delicada e perigosa, a vontade da pessoa obviamente não se manifestará de maneira livre, desembaraçada. A busca pela integridade física, supera em muito qualquer raciocínio consciente e coerente da parte que paga além do que poderia normalmente oferecer.

Visando igualar o estado das partes neste tipo de situação o Código Civil reputa anulável o negócio celebrado nestas condições. É omisso o legislador no que se refere ao justo pagamento pelos serviços prestados pelo 'salvador'. Pela equidade e até pela analogia com o § 2º do art. 157, analisado no próximo tópico, o Juiz deve fixar valor devido pelo serviço.

Um exemplo ilustra a situação: senhora de idade avançada encontra-se na saída de um concerto no Teatro Municipal do Rio de Janeiro as 23:00. Frustrada sua expectativa de encontrar diversos táxis na porta do mesmo, depara-se com apenas um motorista de praça disposto a conduzi-la ao lar. Encontrando-se naquela hora da noite, sozinha, em local de notória insegurança pública, a simpática senhora indaga sobre o preço da 'viagem' ao motorista que lhe exige quantia enormemente superior ao cobrado na região. Visando resguardar a própria segurança, a simpática senhora concorda em pagar o elevado preço (note que tal atitude jamais seria tomada se a vitima estivesse em situação ordinária, livre dos perigos da noite carioca).

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Outro exemplo, de alguém que, para pagar uma cirurgia urgente de pessoa da família, vende seu carro ou sua casa por preço vil. Essa venda pode ser anulada porque foi celebrada quando o vendedor encontrava-se em "estado de perigo".

7.2.2.5 Lesão (Art. 157 do CC)

Último vício do consentimento tratado pelo Novo Código, o chamado 'dolo de aproveitamento' já havia sido previsto no CDC (Lei 8078 de 11 de Setembro de 1990, art. 6°, V 1ª parte) e se aproxima muito do Estado de Perigo, afinal, em ambos há desproporção entre o cobrado e o justo valor do serviço.

No vício do art.156, entretanto, uma das partes está em situação de perigo de dano à sua pessoa ou pessoa próxima, enquanto na lesão há uma necessidade premente ou inexperiência de um dos contratantes ao celebrar o negócio, aproveitando-se a outra parte desta situação, para fixar valor muito superior ao que normalmente o faria. O § 2º do art. 157 dispõe que o negócio será mantido caso a parte favorecida concorde com a redução de seu proveito.

O exemplo clássico é o do aflito agricultor que – ciente da praga que toma conta dos arredores de seu sítio – procura o único vizinho que dispõe do inseticida capaz de solucionar o problema. Este, por sua vez, cobra valor inúmeras vezes acima do mercado. Lícito seria ao prejudicado buscar a anulação do negócio com base na lesão sofrida.

Assim como toda a estrutura do Novo Código, o Capítulo que versa sobre os Defeitos do Negócio possui ares de sintonia social e justiça, impossibilitando que situações aflitivas e desesperadoras tornem-se fonte de desmedido lucro para almas gananciosas e astutas.

No estado de perigo a pessoa é compelida a efetivar depósito ou prestar garantia (caução) sob forma de emissão de cheques ou notas promissórias (ou outros títulos cambiais) para, por exemplo, prover atendimento clínico-hospitalar emergencial ou ainda para obter internação de paciente que corre grave perigo de vida.

Nem sempre a extrema necessidade produz negócios anuláveis, pois temos outros exemplos como a passagem forçada, a gestão de negócios, o casamento nuncupativo, o depósito necessário (do hóspede de sua bagagem nos hotéis) e o pedido de alimentos.

Mas, se essa extrema necessidade é conduzida por outrem, para provocar a chamada usura real, temos aí, outro tipo de defeito de negócio jurídico, a lesão.

A lesão pode decorrer também da inexperiência do declarante e, se caracteriza pelo desequilíbrio das prestações assumidas pelas partes.

7.2.2.6 Fraude contra credores (Arts. 158 ao 167 do CC)

A fraude contra credores é vício social e corresponde a todo ato suscetível de diminuir ou onerar seu patrimônio, reduzindo ou eliminando a garantia que este representa para o pagamento de suas dívidas, é praticada pelo devedor insolvente ou por este ato reduzido à insolvência.

Há dois elementos característicos: eventus damni (a insolvência) e o consilium fraudis (conluio fraudulento). Ao analisar certo contrato presumi-lo como fraudulento, por exemplo, se este ocorre na clandestinidade, se há continuação da possa de bens alienados pelo devedor; se há falta de causa do negócio; se há

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parentesco ou afinidade entre o devedor e o terceiro; se ocorre a negociação a preço vil; e pela alienação de todos os bens.

Por exemplo, um devedor que, para livrar-se da obrigação de pagar suas dívidas, aliena todo o seu patrimônio a um parente a preços irrisórios, cabendo ao credor mover uma ação pauliana com o objetivo de anular o negócio e reincorporar os bens ao acervo patrimonial do devedor, para que este possa ser devidamente executado.

Há a tipificação de fraudes aos credores também quando ocorre a remissão de dívidas (perdão) ou a concessão fraudulenta de garantias tais como penhor, hipoteca e anticrese.(art. 1563 do C.C.) ou pagamento antecipado de dívidas.

 

8.ART. 172 DO CÓDIGO CIVIL

 

Art. 172. O negócio anulável pode ser confirmado pelas partes, salvo direito de terceiro.

 

A nulidade relativa pode convalescer (restabelecer, fortalecer), sendo confirmada, expressa ou tacitamente, pelas partes, salvo direito de terceiro. A confirmação é, portanto, segundo Serpa Lopes, o ato jurídico pelo qual uma pessoa faz desaparecer os vícios dos quais se encontra inquinada uma obrigação contra a qual era possível prover-se por via de nulidade ou de rescisão. O ato nulo, por sua vez, será insuscetível de confirmação, por prevalecer o interesse público.

 

8.1 Efeito ex tunc de confirmação: A confirmação retroage à data do ato; logo seu efeito é ex tunc: tornando válido o negócio desde sua formação, resguardados os direitos, já constituídos, de terceiros. Para tanto será necessário que o confirmante conceda a confirmação no momento em que haja cessado o vício que maculava o negócio e que o ato confirmativo não incorra em vício de nulidade.Ex. contrato de locação de imóvel com menor de idade (17 anos) sem a assistência dos pais.

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Efeito ex tunc significa dizer que é retroativo, ou seja, no caso de uma sentença com efeitos ex tunc, diz-se que ela incide desde o ato declarado nulo, anulado ou revisado.

Já o efeito ex nunc significa dizer que no caso de uma sentença, ela não retroage ao passado, mas somente gera efeitos desde sua prolação, ou da citação no processo de conhecimento.

9.ART. 173 DO CÓDIGO CIVIL

 

Art. 173. O ato de confirmação deve conter a substância do negócio celebrado e a vontade expressa de mantê-lo.

 

9.1 Confirmação expressa

 

O ato de confirmação deverá conter a substância da obrigação confirmada e a vontade expressa de manter o negócio. Logo, preciso será que se deixe patente a livre intentio de confirmar ao negocial que se sabe anulável, devendo-se, para ano, conter, por extenso, o contrato primitivo que se pretende confirmar, indicando-o de modo que não haja dúvida alguma. Não se poderá fazer uso de frases vagas ou imprecisas, pois a vontade de confirmar deverá constar de declarações explicitas e claras.

 

 

 

 

9.2 Formas de confirmação.

 

O ato de confirmação deverá observar a mesma forma prescrita para o contrato que se quer confirmar. Assim, se se for confirmar uma doação de imóvel, o ao de confirmação deverá constar de escritura pública, por ser esta da substância do ato.

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10.ART. 174 DO CÓDIGO CIVIL

 

Art. 174. É escusada a confirmação expressa, quando o negócio já foi cumprido em parte pelo devedor, ciente do vício que o inquinava.

 

10.1 Confirmação tácita

 

A confirmação tácita dar-se-á quando a obrigação já tiver sido parcialmente cumprida pelo devedor conhecedor do vício que a maculava, tornando-a anulável. A vontade de confirmar está ínsita, pois, mesmo sabendo do vício, o confirmador não se importou com ele, e teve a intenção de confirmá-lo e de reparar a mácula.

 

10.2 Requisitos.

 

Para que se configure a confirmação tácita será mister que aja: a) voluntária execução parcial da obrigação; b) conhecimento do vício que a torna anulável; e, c) intenção de confirmá-la.

 

10.3 Prova

 

A prova da confirmação tácita competirá a quem argüir.

 

11.ART. 175 DO CÓDIGO CIVIL

 

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Art. 175. A confirmação expressa, ou a execução voluntária de negócio anulável, nos termos dos arts. 172 a 174, importa a extinção de todas as ações, ou exceções, de que contra ele dispusesse o devedor.

 

11.1 Conseqüência da confirmação expressa ou tácita

 

A confirmação expressa ou a execução voluntária da obrigação anulável conduzirá ao entendimento de que houve renúncia a todas as ações, ou exceções, de que o devedor dispusesse contra o ao. Deveras, se o ao for passível de anulação, o lesado poderá lançar mão de uma ação, mas se houve confirmação expressa ou tácita, subentende-se que houve renuncia que houve renúncia a qualquer providência que possa obter a decretação judicial da nulidade relativa.

11.2 Irrevogabilidade da renúncia

Com a ratificação não mais será possível anular o ao negocial viciado, pois a nulidade deixou de existir, ante a irrevogabilidade do ato ratificatório, que validou a obrigação em definitivo.

 

12.ART. 176 DO CÓDIGO CIVIL

 

Art. 176. Quando a anulabilidade do ato resultar da falta de autorização de terceiro, será validado se este a der posteriormente.

 

12.1 Convalidação posterior de negócio anulável.

Se a nulidade relativa do ato negocial ocorrer por fala de autorização de terceiro, passará a ter validade se, posteriomente, a anuência se der.

 

13.ART. 177 DO CÓDIGO CIVIL

 

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Art. 177. A anulabilidade não tem efeito antes de julgada por sentença, nem se pronuncia de ofício; só os interessados a podem alegar, e aproveita exclusivamente aos que a alegarem, salvo o caso de solidariedade ou indivisibilidade.

 

13.1 Efeito "ex nunc" da declaração judicial de nulidade relativa.

 

A declaração judicial de ineficácia do ato negocial opera ex nunc, de modo que o negócio produz efeitos até esse momento, respeitando-se as conseqüências geradas anteriormente. A ocorre porque a anulabilidade prende-se-á uma desconformidade que a norma considera menos grave, uma vez que o negócio anulável viola preceito concernente a interesses meramente individuais, acarretando uma reação menos extrema.

 

13.2 Arguição da nulidade relativa

 

A anulabilidade só pode ser alegada pelos prejudicados com o negócio ou por seus representantes legítimos, não podendo ser decretada ex officio pelo juiz.

 

13.3 Efeitos da anulabilidade.

 

A anulabilidade de um certo negócio só aproveitará à pare que a alegou, com exceção de indivisibilidade ou solidariedade. (arts. 257 a 263 e 264 a 285)

 

14.ART. 178 DO CÓDIGO CIVIL

 

Art. 178. É de quatro anos o prazo de decadência para pleitear-se a anulação do negócio jurídico, contado:

I - no caso de coação, do dia em que ela cessar;

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II - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou lesão, do dia em que se realizou o negócio jurídico;

III - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade.

 

14. 1 Decadência

 

É a perda de um direito pelo decurso do prazo (tempo) fixado para exercício, sem que o tiular o tivesse exercido (inércia). Enquanto a prescrição extingue diretamente as ações e indiretamente o direito, a decadência extingue diretamente o direito. Possui o mesmo efeito da prescrição, pois qualquer caso haverá a extinção de um direito. A decadência não se sujeita à suspensão ou interrupção, apenas impedimento do art. 198, I (vide 207 e 208); o prazo decadencial pode ser fixado pela lei ou pelas partes (211), já a prescrição é legal (192); decadência fixada pela lei deve ser reconhecida de ofício pelo juiz (210), a prescrição não (194); a decadência não pode ser renunciada (209), já a prescrição pode (191); a decadência tem efeito contra todos, já a prescrição não produz efeitos para as pessoas do ar. 197 do CC.

 

14.2 Prazo decadencial para pleitear nulidade relativa.

 

O prazo de decadência para pleitear judicialmente nulidade relativa é de quatro anos a contar do ato descrito no inciso I, II, III e IV do artigo em referência.

 

15.ART. 179 DO CÓDIGO CIVIL

 

Art. 179. Quando a lei dispuser que determinado ato é anulável, sem estabelecer prazo para pleitear-se a anulação, será este de dois anos, a contar da data da conclusão do ato.

 

15.1 Decadência nos casos de nulidade relativa determinada por lei, com omissão do lapso temporal.

 

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Se a lei prescrever anulabilidade de negócio, sem estabelecer prazo para pleiteá-la, esse será de dois anos, contado da data da conclusão do ao negocial.

 

16.ART. 180 DO CÓDIGO CIVIL

 

Art. 180. O menor, entre dezesseis e dezoito anos, não pode, para eximir-se de uma obrigação, invocar a sua idade se dolosamente a ocultou quando inquirido pela outra parte, ou se, no ato de obrigar-se, declarou-se maior.

 

16.1 Proibição de alegação da menoridade para eximir-se de obrigação assumida

 

O menor, entre dezesseis e dezoito anos, não poderá invocar a proteção legal em favor de sua capacidade para eximir-se da obrigação ou para anular um ato negocial que tenha praticado, sem a devida assistência, se agiu dolosamente, escondendo sua idade, quando inquirido pela outra parte, ou se espontaneamente se declarou maior. O menor não poderá, portanto, em tais circunstâncias, alegar sua menoridade para escapar à obrigação contraída.

 

16.2 Inadmissibilidade de prevalência da malícia.

 

Não será juridicamente admissível que alguém se prevaleça de sua própria malícia para tirar proveito de um ato ilícito, causando dano ao outro contratante de boa–fé, protegendo-se, assim, o interesse público.

 

 

 

 

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16.3 O cotidiano dos atos jurídicos praticados por incapazes    

 

É muito simplista a legislação pátria dizendo serem nulos os atos praticados por absolutamente incapazes e anuláveis os praticados por relativamente incapazes. Parece-nos que essa solução não é acolhida pela realidade, necessitando de algumas reavaliações.

Se pretendêssemos realmente que fossem anulados todos os negócios jurídicos praticados por incapazes estaríamos criando um verdadeiro caos nas relações jurídicas mais simples, e até mesmo pânico em alguns setores de atividades, principalmente o comércio, que têm no menor, não raramente, a outra parte da relação jurídica.

Quão simples nos parece que um menor possa sozinho, independentemente de representação ou assistência, tomar um ônibus de circular, ir ao cinema, lanchonetes, sorveterias, adquirir roupas, doces, livros... O cobrador do ônibus (e a própria empresa), bem como o comerciante jamais tiveram a preocupação de exigir que o menor estivesse acompanhado de seu representante para o exercício desses simples atos da vida civil. E se pensasse em exigi-lo, deixaria de vender grande parte de seus produtos. Não se encontram nos fóruns ou tribunais, causas ajuizadas por comerciantes, empresas de transporte, dentre outros, pretendendo anular os atos que praticou com menores.

Esqueceu-se o legislador de emprestar validade a tais atos? Será que pretendeu mesmo que atos tão simples fossem anulados? A falta de discernimento do menor é tão grave a esse ponto?

O Código Civil Português, adotou expressamente, em seu artigo 127, um sistema de excepções à incapacidade dos menores, emprestando validade aos atos praticados pelos maiores de dezesseis anos relativos à administração e disposição de bens adquiridos por seu trabalho, aos negócios jurídicos próprios da vida corrente do menor concernentes às despesas e disposições de pequena importância, e àqueles negócios relativos à profissão, arte ou ofício, autorizados ao menor.

Assim também poderia ter agido o legislador pátrio, assegurando a validade de pequenos atos praticados pelos menores, necessários à sua vida cotidiana. Ressalte-se, porém, que na falta de norma similar, é a própria sociedade que já vem emprestando força a esses negócios jurídicos, permitindo, na prática, que o menor firme simples contratos, sem perquirir acerca de sua capacidade ou sobre o sistema de nulidades vigente.

 

 

 

17.ART. 181 DO CÓDIGO CIVIL

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Art. 181. Ninguém pode reclamar o que, por uma obrigação anulada, pagou a um incapaz, se não provar que reverteu em proveito dele a importância paga.

 

17.1 Invalidação de ato negocial feito por incapaz

 

Se não houver malicia por parte do incapaz, ter-se-á a invalidação do seu ato, que será então nulo, se sua incapacidade for absoluta, ou anulável, se relativa for, sendo que, neste último caso, competirá ao incapaz, e não àquele que com ele contratou, pleitear a anulabilidade do negócio efetivado. Se a incapacidade for absoluta, qualquer interessado poderá pedir a nulidade do ato negocial, e até mesmo o magistrado poderá pronunciá-la de ofício.

 

17.2 Impossibilidade de reclamar a devolução da importância paga a incapaz.

 

O absoluta ou relativamente incapaz não terá o dever de restituir o que recebeu em razão do ato negocial contraído e declarado inválido, a não ser que o outro contratante prove que o pagamento feito reverteu em proveito do incapaz. A parte contrária, para obter a devolução do quantum pago ao menor, deverá que o incapaz veio a se enriquecer com o pagamento que lhe foi feito em virtude do ato negocial invalidado.

 

18.ART. 182 DO CÓDIGO CIVIL

 

Art. 182. Anulado o negócio jurídico, restituir-se-ão as partes ao estado em que antes dele se achavam, e, não sendo possível restituí-las, serão indenizadas com o equivalente.

 

18.1 "Statu quo ante"

 

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Com a invalidação do ato negocial, ter-se-á a restituição das partes contratantes ao statu quo ante, ou seja, ao estado em que se encontravam antes da efetivação do negócio. O pronunciamento da nulidade absoluta ou relativa requer que as partes retornem ao estado anterior, como se o ato nunca tivesse ocorrido. Por exemplo, com a nulidade de uma escritura de compra e venda, o comprador devolve o imóvel, e o vendedor, o preço.

 

18.2 Indenização com o equivalente.

 

Se for impossível que os contratantes voltem ao estado em que se achavam antes da efetivação negocial, por não mais existir a coisa ou por ser viável a reconstituição da situação jurídica, o lesado será indenizado com o equivalente.

 

18.3 Exceções.

 

A norma do art. 182, ora comentado, comporta as seguintes exceções: a) impossibilidade de reclamação do que se pagou a incapaz, se não se provar que reverteu em proveito dele a importância paga (CC, art. 181); e b) o possuidor de boa-fé poderá fruir das vantagens que lhe são inerentes, como no caso, dos frutos percebidos e das benfeitorias que fizer (CC, arts. 1.214 e 1.219)

 

18.4 Exemplos.

 

Locação. Ação anulatória. Contrato celebrado por incapaz. Interdição não declarada por sentença, em face de sua morte. Irrelevância. Nulidade dos atos praticados, não só após a interdição judicial, como também os anteriores, estando a pessoa já incapaz. Provas periciais de demência mental à época do contrato. Nulidade que independente da análise de suas condições. Procedência. (2º TASP Apelação Cível 284.050 Rel. Juiz Gildo dos Santos)

 

Responsabilidade civil. Dano moral. Consumidor. Relação de consumo. Assinatura de revista masculina feita por menor absolutamente incapaz. Negócio celebrado sem a autorização do representante legal. Nulidade. Tratando-se de iniludível relação de consumo, a responsabilidade da ré é objetiva. Verba fixada em R$ 2.000,00.

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CCB/2002, arts. 166, I e 186. CF/88, art. 37, § 6º. (TJRJ – AP. CIV. 58.210 Rel. Des. Nametala Jorge)

 

19.ART. 183 DO CÓDIGO CIVIL

 

Art. 183. A invalidade do instrumento não induz a do negócio jurídico sempre que este puder provar-se por outro meio.

 

19.1 Invalidade instrumental.

 

Na nulidade, a inoperância do instrumento não implicará a do ato; se este se puder provar por outros modos, o negócio continuará eficaz. Se, porém, o instrumento for essencial à constituição e à prova do ato negocial, com a sua nulidade ter-se-á a do negócio. Por exemplo, se inválido for instrumento que constituir uma hipoteca, inválida será esta, uma vez que não poderá subsistir sem o referido instrumento, nem por outra maneira ser provada.

 

19.2 Exemplos.

 

2º TACSP. Locação. Contrato. Incapaz. Curador.

Não há falar em nulidade de ajuste locacional pelo fato de não ter constado o nome do incapaz no contrato, mas sim da curadora, que sempre agiu no interesse da pupila, nomeada depois por decisão judicial para o exercício da curatela.(2º TACSP - Ap. s/ Rev. 528.019/4 - Itaquera - Rel.: Juiz Renato Sartorelli - J. em 14/09/1998 - Boletim Informativo da Juruá 203/016233)

 

Usucapião extraordinário. Mandato. Representação. Supostamente incapaz. Favorecimento. Inexistência de nulidade. A outorga de mandato procuratório por pessoa supostamente incapaz, sendo-lhe favorável o resultado da demanda, afasta o vício na representação. (Apelação Cível 260.235-5 - Relator: Juiz Gouvêa Rios - DJ 19/10/99 - J. 13/04/99)

20.ART. 184 DO CÓDIGO CIVIL

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Art. 184. Respeitada a intenção das partes, a invalidade parcial de um negócio jurídico não o prejudicará na parte válida, se esta for separável; a invalidade da obrigação principal implica a das obrigações acessórias, mas a destas não induz a da obrigação principal.

 

20.1 Nulidade parcial de um negócio.

 

A nulidade parcial de um ato negocial não o atingirá na parte válida, se esta puder subsistir autonomamente, devido ao principio utile per inutile non vitiatur.

 

 

 

20.2 Nulidade da obrigação principal.

 

A nulidade da obrigação principal implicará a da acessória, p. ex., a nulidade de um contrato de locação acarretará a da fiança, devido ao principio de que o acessorium sequitur suum principale.

 

20.3 Nulidade da obrigação acessória.

 

A nulidade da obrigação acessória não atingirá a obrigação principal, que permanecerá válida e eficaz. Se numa locação for anulada a fiança, o pacto locatício subsistirá.

 

20.4. Exemplos.

 

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DIREITO CIVIL. HIPOTECA. AUSÊNCIA DE OUTORGA DO CÔNJUGE. ANULAÇÃO. ART. 235, CC. PRECEDENTE. RECURSO PROVIDO. - Tal como ocorre com a fiança, inquina-se de nulidade relativa a hipoteca realizada sem outorga do cônjuge, nos termos do art. 235-I do Código Civil" (4a Turma, Recurso Especial n.º 278.101/PA);

 

"A "falta do registro a que se refere o art. 32 da Lei nº 4.591/64, por si só, ´não implica a nulidade nem a anulabilidade do compromisso de compra e venda´, como assentado em precedente da Corte" (3a Turma, Recurso Especial n.º 260.563/SP).

 

21. CONCLUSÃO

 

O presente estudo dos artigos sobre a invalidade do negócio jurídico levou a um raciocínio que interpretar um ato jurídico é fazer dele a leitura mais adequada, de modo a encontrar a melhor solução para o caso concreto que se estiver analisando.

Em um negócio jurídico se deve procurar a vontade das partes, pesquisar as circunstâncias em que se praticou o ato, os elementos sociais e econômicos que o envolviam, os documentos e demais papéis que sustentam o negócio. Deve-se avaliar se houve má-fé ou boa-fé. Se o caso foi de erro, dolo ou coação.

Assim, a fixação dos elementos que comportam a invalidação de um negócio jurídico, através da interpretação dos artigos. 166 a 182 do Código Civil desenvolveu à equipe o senso analítico dos liames jurídicos de um negócio jurídico.

 

 

22. REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS.

 

DINIZ, Maria Helena, curso de direito civil brasileiro, 18 ed. São Paulo: Saraiva, 2002.

PEREIRA, Caio Mário da Silva. Instituições de direito civil. 18 ed., Rio de Janeiro: forense, 1996.

RODRIGUES, Sílvio. Direito civil. 32 ed., São Paulo: Saraiva, 2002.

 

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Q U I N T A - F E I R A , 6 D E N O V E M B R O D E 2 0 0 8

DIREITO NATURAL

 

Autor: José Robenildo/ Dufray dos Santos

 

Introdução

Este trabalho irá abordar o Direito Natural, tentando estabelecer uma cronologia do seu surgimento até sua solidificação dentro do Direito Positivo. Estabelecerá características fundamentais expostas nas diversas acepções ao longo da história. Por último demonstrará através de tabelas diferenças clássicas entre o Direito Natural e o Direito Positivo. Perceber-se-á ao longo deste, nossa preocupação dentro de um contexto filosófico a fim de solidificar o perfil profissional procurado que estamos desenvolvendo na disciplina Filosofia do Direito.

Desenvolvimento

    Segundo Miguel Reale a interpretação do homem do mundo em que vive começa com a observação da natureza, refletindo em dúvidas crescentes têm-se o início do pensamento filosófico:

"Aristóteles (384-322 a.C), repetindo ensinamento platônico, dizia que a Filosofia começou com a perplexidade, ou melhor, com a atitude de assombro do homem perante a natureza, em um crescendo de dúvidas, a começar pelas dificuldades mais aparentes.

    O homem passou a filosofar no momento em que se viu cercado pelo problema e pelo mistério, adquirindo consciência de sua dignidade pensante. Não é preciso, pois, sentir-se tranqüilamente ancorado em algum sistema de Filosofia, nem ser capaz de dizer em que ano escreveu Kant cada um de seus estudos, para se possuir atitude filosófica: esta é própria de quem saiba captar e renovar os problemas universais sobre o cosmos e sobre a vida, procurando satisfazer às exigências atuais, significantes por novo e por velhos problemas situados em diversos ciclos histórico-culturais."

    

Afirma José Cretella Júnior que: "Na Grécia antiga, pela primeira vez, o direito é objeto de profundas e específicas indagações filosóficas, deixando de ser privativo dos sacerdotes, dos monarcas e dos moralistas, para ser cultivado por filósofos e juristas."

    É evidente que antes de toda a especulação sobre Direito, até mesmo sobre Filosofia do Direito ou Direito Natural, a história nos mostra, na formação das sociedades primitivas quando o homem deixou de ser nômade, que este "cidadão" primitivo já se sentia detentor "de direitos", como por exemplo, o da propriedade, rechaçando os invasores de seu território, bem como de "deveres" pra com sua companheira e sua cria, como a proteção e o provimento de alimentos. Vê-se claramente a relação que este tinha para com o meio e sua interpretação do que podia e não podia obter. A força predominava como fator coercitivo para a delimitação dos possíveis direitos e deveres. Perceba que esta noção de que uma lei só pode ser obedecida pela coerção à força ainda é evidente em todas as sociedades modernas, não se diferenciando neste ponto de homens primitivos, é claro que existe na sociedade moderna uma concepção deveras diferenciada da

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utilização da força, porém ainda assim as leis só se tornam eficazes pela aplicação de alguma forma coercitiva de força seja monetária ou outra forma qualquer.

    Com a evolução do homem nas mais diferenciadas áreas, culturais, sociais, mercantis, religiosa e etc... a sua percepção do mundo a sua volta diferencia-se do passado, porém inevitavelmente não perdendo o vínculo com este e ao mesmo tempo criando uma centelha da visão do que poderá ser no futuro. O desenvolvimento de áreas notáveis como o da escrita e o da matemática modifica profundamente este entendimento "natural" das relações a sua volta. O surgimento do pensamento filosófico é marcado pela observação do mundo e suas relações. Notadamente na primeira e mais famosa escola filosófica do mundo antigo ocidental, no primeiro quarto do século VI (a.C. a 500-504 a.C, Magna Grécia/Sicília hoje): a escola Pitagórica ou Itálica de Pitágora.     

    "Esta escola considerava um filósofo como o amigo do saber, reuniu grande número de discípulos numa espécie de mosteiro, dedicando-se à especulação filosófica pura, adotando dois caminhos principais: o da teoria matemática (da astronômica e da arte médica), e o da doutrina metafísica, que foi denominada de doutrina dos números e exposta pela primeira vez por Filolau, contemporâneo de Platão" . (Texto fotocopiado ministrado na aula de Introdução ao Direito).

    "Na religião, fundamentaram a idéia do comportamento/recompensa para atingir a perfeição" .

    Com essa observação verifica-se que:

"A base e razão de ser de toda colocação pitagórica é o número, essência e princípio dos seres. Para a filosofia do número, Deus, a grande Unidade, é o número perfeito, do qual emanam todas as coisas do mundo, concebido e arquitetado na harmonia numérica, que culmina na Santa Tetrárquis (1+2+3+4=10), suprema perfeição de tudo" . (CRETELLA JÚNIOR, 1997, p. 255.)

    Esta interpretação antiga abre caminhos dentro do mundo jurídico moldando novas relações ou pelo menos a tentativa de solidificar ou contestar princípios com a intenção de desenvolver a noção de Direitos, continuando o mesmo autor verifica que "Transportando para o campo jurídico, o elemento número abriu novas perspectivas aos pensadores, levando-os à interpretação da Justiça como relação aritmética, equação ou igualdade" .

    O autor ainda acrescenta que:

"A contribuição pitagórica coincide com a de Aristóteles, na classificação da Justiça, em distributiva, corretiva e comutativa, por Dante Alighiere, ao formular a clássica e famosa definição do direito, baseada na noção de proportio e, certamente, muito mais tarde inspirou o marquês de Beccaria, no remate de sua obra Dos delitos e das penas, quando se refere à proporcionalidade que existe, necessariamente, entre delito e pena." . (CRETELLA JÚNIOR, 1997, p. 255.)

    Conclui então José Cretella Júnior que: "Justiça é aquilo que alguém experimenta por algo se caracterizando pela relação aritmética de igualdade entre dois termos, dano e reparação, prestação e contraprestação" .

    "A igualdade é, assim, o elemento essencial da Justiça, como se vê mais tarde na raiz do pensamento aristotélico, ao desenvolver a idéia pitagórica" .

    Dentre os filósofos helênicos surgiu um grupo singular que sacudiu as bases do pensamento e apesar das controvérsias fizeram florescer idéias fundamentais sobre a concepção do Direito.

    Para José Cretella Júnior:

"Os sofistas, pensadores helênicos, anteriores e contemporâneos de Sócrates, constituem um grupo singular e corajoso de sábios (Górgias, Hípias, Pródico, Protágoras, Trasímaco) que, em sua argumentação, longe de procurarem a verdade, tudo fazem para confundir o adversário, mediante o 'Sofisma' ou 'cavillato', ora usando argumentos aparentemente

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válidos, mas que, na realidade, a nada conduzem, ora partindo de premissas falsas ou tidas como tais, para chegar a conclusões inadmissíveis, mas que parecem amoldar-se às regras formais do raciocínio e de impossível refutação" . (CRETELLA JÚNIOR, 1997, p. 255.)

    E continua: "Os sofistas manejam a palavra e esgrimam por meio da dialética, sustentando ao sabor do momento, teses paradoxais, idéias inconciliáveis, conclusões incompatíveis com as premissas" .

    Acrescenta ainda o autor: "Mais do que soluções ou respostas, os sofistas levantam dúvidas, sacodem idéias adormecidas, problematizam, obrigam a pensar, do que resulta grande florescimento de pensadores, culminando no advento da extraordinária corrente da filosofia idealista" .

    Por fim, destaca o autor que:

"Negando a verdade objetiva, acentuando a relatividade do pensamento humano ('O homem é a medida de todas as coisas', Protágoras), ressaltando a dificuldade em conhecer ('mesmo que se chegasse a conhecer, seria incomunicável esse conhecimento, por causa da diferença entre o que se pensa e o pensado', Górgias), os sofistas põem em dúvida a justiça absoluta. O direito, fenômeno de significado relativo, expressão do arbítrio e da força, é continuamente mutável. O que é justo por lei será também justo por natureza? Há harmonia entre direito positivo e o direito natural? Admitindo-se, como válida, a idéia do justo natural, a conclusão forçosa não seria de que todas as leis seriam iguais?". (CRETELLA JÚNIOR, 1997, p. 255.).

    Esse desenvolvimento sobre o que é o direito e sua relativização influenciou e influencia toda a comunidade jurídica.

Adiantando um pouco nossa cronologia escreve Milton Duarte Segurado, em seu livro Introdução ao Direito a respeito de Del Vecchio:

"Temos que admitir desde que o Direito positivo varia de lugar para lugar e, no mesmo país, varia no tempo, um critério absoluto, ideal, do Direito, independente de sua sanção positiva. Conceber a idéia do Direito de modo absoluto corresponde à exigência da consciência humana, pois de outro modo regeria o absurdo de que Cícero se deu conta ao perguntar se o homicídio ou o furto passariam a ser justos desde o momento em que fossem declarados como tais por qualquer legislador, tirano ou multidão" . (MILTON DUARTE SEGURADO, 1996, p. 293)

    Temos ainda que Milton Duarte Segurado coloque como nota que os sofistas seriam filósofos mercenários que tudo provavam por dinheiro (Protágoras, Górgias, Licofron, Protarco, Hípias, Caron, Evenos, Polus, Trasímaco...). E nos traz alguns exemplos de sofismas:

1. Se dizes que mentes, e dizes verdade, mentes.2. Possues o que não perdestes. Ora, não perdestes chifres. Logo, possues chifres.3. Não conheces quem está atrás da porta. Ora, é seu pai. Logo, não conheces teu pai.

Afirma o autor que Sócrates os achatou nos diálogos, vencendo-os e varrendo-os.

    Dentro desse raciocínio podemos fazer uma clara oposição entre direito positivo e natural estabelecendo assim os primeiros conceitos do que seria então o direito natural. Segundo Milton Duarte Segurado usando-se das palavras de Del Vecchio:

"Enquanto o positivo é produto da letra da lei, que pode ser criada e revogada a qualquer momento, o natural não fica sob função de tempo e espaço no que se refere à sua conceituação, eis que sua essência é a mesma através do tempo e independentemente do local; reside na própria natureza humana, de tal sorte que Cícero já o chamara "non scripta sed nata Lex". Lei não escrita, mas inscrita em nosso coração" . (MILTON DUARTE SEGURADO, 1996, p. 293)

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    Ainda segundo Del Vecchio, "Direito Natural é o nome com que se designa, por tradição que remonta aos romanos, o critério absoluto do Direito, assente na própria constituição das coisas e, nunca, no mero capricho do legislador. Postulou-se uma justiça superior, o direito natural, que sobreordena o Direito Positivo" .

    Não seria então este Direito Natural um fundamento filosófico bem como um fundamento Jurídico? Se este é irrevogável, perene, e sendo independente de local?

Os pensadores antigos tinham seus pensamentos imersos em manifestações de natureza jusnaturalista, porém, apesar de reconhecerem a existência de leis não escritas de caráter universal as quais seriam de origem divina não deixavam de identificar a Justiça com a lei. Segundo Platão dizia dever obedecer até mesmo as leis injustas para que os maus tomando isso como exemplo respeitassem as leis justas.

    Veremos mais tarde como o Direito Natural aninhou-se dentro da normatividade das leis, protegendo-se assim sobre a égide da lei e não mais ficando à margem Direito.

    A contribuição notável de tais pensadores helênicos fomentou as mais diversas discussões no campo jurídico. Não iremos aqui adentrar tais assuntos para que nosso trabalho não se torne demasiadamente extenso.

    Durante esse período fértil de criação filosófica duas escolas merecem atenção de nosso trabalho: a escola estóica e a escola epicurista.

    Segundo José Cretella Júnior :

"Para a Escola Estóica que, em certo sentido, prepara o terreno para o cristianismo, o primeiro princípio da ética é o que manda viver segundo a natureza. Acima das leis de cada país existe uma lei natural, universalmente válida. O homem é livre quando vence as paixões e delas se liberta e nisto não há diferença entre homens livres e escravos. Existe uma sociedade do gênero humano que transcende os limites traçados pelo Estado". (CRETELLA JÚNIOR, 1997, p. 258).

    Acrescenta o autor que:

"Para a Escola Epicurista, o problema do Estado é importante. Contrapondo-se a Aristóteles, o chefe desta Escola acha que o homem não é um ser eminentemente social. Ao contrário, lutou no início, até que o Estado interveio, nada mais sendo o direito o (sic) do que o acordo ditado pela utilidade. A idéia dos epicuristas irá ser mais tarde aproveitada por Rousseau, no Contrato social". (CRETELLA JÚNIOR, 1997, p. 258).

    A contribuição helênica é enorme e uma das principais contribuições foi a separação da matéria jurídica de questões religiosas, místicos, morais e políticos.

    Com os conceitos estabelecidos sobre o Direito Natural Milton Duarte Segurado expõe:

"[...] Todos os povos civilizados do mundo ocidental acreditam em um direito superior, o Natural – cujo conteúdo, porém, varia de filósofo pra filósofo, de tal maneira que a conceituação de Holmes não é a mesma que as de Agostinho ou Tomás de Aquino, e todas elas, não coincidem com as dos antigos gregos, como Sócrates, Platão e Aristóteles."

    "O Direito natural é verdadeiro, válido, existente, universal, imutável, indemonstrável, invariável, obrigatório, não escrito. Refere-se aos princípios práticos de conduta: agir, razão. E é anarquista".

[...]

    "Há uma lei divina (Direito Natural) acima da lei humana (Direito Positivo), por tanto esta deve se inspirar naquela. Com Heráclito teve início a crença em um direito natural. Diga-se que "Direito Natural" é uma denominação imprópria, pois o Direito se refere à natureza

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humana e não à Natureza. Na verdade, sendo mais amplo que o Direito Positivo, ultrapassando os, limites de mera criação humana que existe para regular coercitivamente as relações entre os homens, Direito Natural inspira e sobreordena o Direito Positivo, do qual é modelo perfeito, ainda que imperfeitamente copiado. Para Platão, a única realidade é a idéia."

[...]

"Os princípios do Direito Natural forma legados ao Positivo pelo idealismo platônico, através dos romanos. Mais modernamente, o Direito Natural tem inspirado preceitos jurídicos como os da boa fé e equidade." (MILTON DUARTE SEGURADO, 1996, p. 298)

Existe uma peça na Tragédia Grega que nos mostra claramente o conflito existente entre a Lei Natural e a Lei Positivada, eis uma citação da Antígona de Sófocles:

"- Revoltais-vos contra a injustiça dos fortes.

- O nosso primeiro dever é prezar a Justiça.

- Os virtuosos detestam as leis injustas.

- Ninguém deve obediência às leis injustas.

- Leis injustas são as ditadas pela paixão e pela cólera:

São as que repugnam ao sentimento humano, as que proíbem uma filha de chorar por um pai e uma irmã de amortalhar um irmão!

- A consciência dos reis é a Justiça. "

"A tragédia grega (Ésquilo, Sófocles, Eurípedes) cobre vasto campo do humano, Trata de direito natural (Antígona), Justiça (Prometeu), hospitalidade (Alceste), destino (Édipo), fé (Orestíada), amor (Orfeu), sacrifício (Ifigênia)" . (MILTON DUARTE SEGURADO, 1996, p. 298)

Dentre os pensadores que procederam com o desenvolvimento filosófico acerca do Direito Natural temos Tomás de Aquino em sua Suma Teológica demonstrando a influência do divino para a criação de uma lei universal e sagrada. A visão da época é embebida de conceitos religiosos.

Da Suma Teológica abstrai-se a Lei Tomista que Milton Duarte exibe em seu livro :

"Lei é um preceito da razão, ordenado ao bem comum, emanado de quem cuida da comunidade, ou seja, emanado de autoridade competente e por ela promulgado. [...]. Um preceito contrário à razão não é lei: é ato arbitrário e tirânico [...]."

"A lei deve, antes de tudo, prover ao bem comum, ou seja, o da coletividade. E que não se ocupe de pessoas, senão enquanto contribuem para o bem estar comum."

"A autoridade competente para legislar é a Razão, obrigada a velar pelo bem comum como se fosse próprio. Para que tenha força de obrigar é necessária a promulgação da lei. Quem ignora a lei, por sua culpa, não está desobrigado a cumpri-la (presunção absoluta). Temos, pois, obrigação grave de nos instruir nas leis que nos dizem respeito."

Estudos e discutidos por Tomás de Aquino na "Suma Teológica" o Decálogo (Os Dez Mandamentos da lei de Deus). Êxodo, 20:1-17. É utilizado pra descrever a civilização em 10 princípios sublimes.

Resumidamente os Dez Mandamentos divinos são:

1. Não terás outros deuses distintos de mim. Dele não farás esculturas.2. Não tomarás em vão o nome do Senhor teu Deus.

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3. Santificarás o dia do Senhor.4. Honrarás pai e mãe.5. Não matarás.6. Não fornicarás.7. Não furtarás.8. Não testemunharás falso contra o teu próximo.9. Não desejarás a mulher do próximo.10. Não cobiçarás as coisas alheias.

"A observância do Decálogo é suficiente para o exercício das virtudes referentes aos deveres essenciais para com Deus e o próximo; mas para adquirir a perfeição de todas as virtudes, foi necessário que os explicassem e comentassem na Lei Antiga, os ensinos dos Patriarcas e Profetas, e os mais amplos, acabados e perfeitos de Jesus, seus discípulos e apóstolos, na Lei Nova." (MILTON DUARTE SEGURADO, 1996, p. 293)

Lei Natural na Suma Teológica, Ia IIae. Q. 91 a 95.

 

 

Fontes do Direito Natural.

Deus.

Revelação divina (Bíblia).

Deus através da razão (Aquino).

Natureza.

Natureza Humana.

Sentimento.

Consciência.

Razão Natural ou recta ratio (Cícero).

Razão: mesmo que Deus inexista (Grócio).

Ordem social.

História da humanidade.

 

 

 

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Influência do Direito Natural.

    O Direito Natural influenciou todos os ramos do Direito Positivo, mais, notadamente, o Direito Internacional Público. Eis alguns exemplos de tal influência:

Declaração dos Direitos do Homem (art. 2º - Direitos naturais)

Código Napoleônico.

Liberdade contratual.

Pátrio poder.

Respeito aos tratados internacionais.

Abolição da escravatura.

Humanização do Direito Penal (abolição da tortura e das penas infamantes).

Restituição do devido.

Reparação do dano.

Legítima defesa.

Superioridade da intenção sobre o formalismo.

Boa fé.

Fidelidade ao juramento, hoje compromisso

Promessa ou extensão de responsabilidade no tempo.

Crédito.

Reciprocidade.

 

"Não é só verdade que o direito antigo morreu; também o novo já está morto; porque a única coisa imortal é aquela que não podemos chamar nem de antiga e nem de nova: a lei eterna de Deus legislador do Universo". (MILTON DUARTE SEGURADO, 1996, p. 293).

 

Direito Natural e Direito Positivo

Direito Natural Direito Positivo

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Imutável Variável

Completo Incompleto

Perfeito Imperfeito

Ideal Real

Abstrato Concreto

Universal Local

Uniforme Variável

Evidente Demonstrável

Absoluto Relativo

Nato Adquirido

Revolucionário Conservador

(Anárquico) 

Unitarista Dualista

(Só um obrigado ao dever)

 

Proíbe matar Pune o homicida

Inscrito Escrito

 

 

 

Considerações Finais

    Através do trabalho exposto podemos perceber o Direito Natural como fonte do Direito positivado. Seu estudo ao longo do tempo deixa-nos claro que apesar de ser universal alguns dos valores predominantes em algumas épocas não o são em outras. Então como formalizar o termo Direito ou Justiça? Há como defini-las precisamente como fundamento filosófico para que não haja ao longo do curso do tempo uma deturpação por governos tiranos? O Direito Natural nos mostra que o senso de justiça é perene no espírito humano e que quanto mais os direitos essências forem positivados e obterem a proteção sobre a égide dos textos normativos, entrando assim em um rol de poucas leis que possuem legitimidade e validade, mais demonstrará o ser

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humano, dentro de uma coletividade, a definição plena de Direito o que nos remeterá ao senso de Justiça perene e imutável que todos os pensadores ao longo do tempo buscaram e ainda buscam até hoje.

 

 

Bibliografia

REALE, Miguel. Filosofia do Direito. 20. Ed. São Paulo: Saraiva 2002.

 

CRETELLA JÚNIOR, José. Primeiras lições de direito. Rio de Janeiro: Forense, 1997.

 

SEGURADO, Milton Duarte. Introdução ao Direito. Campinas: E.V., 1996.

 

BOBBIO, Norberto. Livro: Teoria geral do direito. São Paulo: Martins Fontes, 2007.

POSTADO POR ROBENILDO SOUSA ÀS 20:37 0 COMENTÁRIOS

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