instituições do direito público e privado(revisada)
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C O N S T I T U I O
1 . C o n c e i t o d e C o n s t i t u i o
o conjunto de normas que determinam a forma de governo, a organizao
dos poderes e as atribuies destes frente aos direitos e garantias dos particulares.
Podemos dizer, em linguagem simples e corrente, que a Constituio o
docu-mento poltico-jurdico por excelncia de um Estado, que nos regimes democrticos redigido,
aprovado e publicado por uma Assemblia Constituinte eleita pelo povo.
a lei fundamental, a lei magna, que retrata a forma de ser de um Estado e que confere direitos e garantias fundamentais, tanto aos indivduos quanto coletividade. Conforme
Jos Jo-aquim Gomes Canotilho, a obra fundacional de um Estado, ou seja, o conjunto daquelas
normas que fundam um Estado.
Alm disso, a Constituio indica os poderes do Estado, atravs dos quais a
nao h de ser governada e ainda marca e delimita, no regime administrativo brasileiro, por exemplo,
as com-petncias dos trs Poderes Constitudos (Executivo, Legislativo e Judicirio), as atribuies da
Unio e de cada Estado-membro da Federao, bem como dos Municpios e do Distrito Federal.
Outras expresses so empregadas para designar constituio, tais como: Carta Magna, Lei fundamental, Cdigo Supremo, Estatuto Bsico, Pacto Fundamental, etc. 2. Histrico Evolutivo do Estado e do Constitucionalismo
Como a Constituio "cria" toda a estrutura poltico-jurdico-administrativa e
confere a vocao ideolgica de um Estado, no podemos estud-la dissociada deste. Assim,
necessrio faz-se um exame preliminar da natureza e das principais caractersticas do Estado, o que
podemos bre-vemente fazer por meio do resgate de suas fases histricas. muito provvel que os
alunos j tenham visto algo do que agora trataremos em Cincia Poltica; ainda assim, vlido
retomar.
Mas, de incio, faz-se necessrio delimitarmos o entendimento acerca de duas
ca-tegorias fundamentais para este estudo, quais sejam, Estado e Estado Constitucional de Direito.
Em primeiro lugar, o que entendemos por Estado?
Trazemos um conceito de Estado dado por Max Weber, para quem o Estado
o detentor do monoplio da fora legtima, isto , do monoplio da Justia (punio), da cobrana de
tribu-tos fiscais, de cunhar moeda etc. Verdadeiramente, um dos mais antigos preceitos da Filosofia
Poltica diz que o Estado tem o monoplio do uso da fora, isto , apenas o poder pblico pode usar a
violncia (e mesmo assim, na medida necessria) para garantir o cumprimento da lei e evitar que
surja a guerra de todos contra todos. Logo, o Estado a Instituio com poderes para organizar a
sociedade em um dado territrio, coercitivamente, isto , para disciplinar o convvio social humano
atravs do Direito, por meio de normas jurdicas obrigatrias, acompanhadas de sanes.
E Estado Constitucional de Direito, o que ? o Estado limitado pelo Direito, cu-
jo poder se baseia no respeito a uma Constituio, que o auto-limita. Este Estado foi o resultado dos
pro-cessos revolucionrios dos sculos XVII e XVIII, marcado pela preocupao com a limitao do
poder soberano, significando o reconhecimento, ao indivduo, de uma esfera de liberdade intangvel
pelo pr-prio Estado.
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3. Estado - Histrico de sua formao
Procuramos, neste item, reconstruir minimamente os vrios tipos de Estado e
suas fases histricas correspondentes. importante frisar que o Estado, como o conhecemos, uma
inveno moderna, que adveio com o surgimento dos grandes Estados-Naes, mas mesmo assim
importante que se tenha uma viso panormica de como se organizava o poder poltico desde a
Antigidade Clssica. 3.1. Antigidade Clssica. Estados Escravistas
Caracterizava-se a organizao poltica da Antigidade Clssica pela
multiplici-dade de Cidades-Estados gregas (polis), tais como Atenas, Esparta, Tebas, Cartago, Itaca, e
pela Civitas Romana, que era um Estado-Cidade. Todos eram, de regra, Estados de tipo escravistas. 3.2. Feudalismo. Europa Medieval. Estado Feudal
O Feudalismo foi o sistema social que vigiu na Europa durante quase toda a
Idade Mdia. Nele, os Estados eram caracterizados pela debilidade do poder central e pela disperso
do poder pblico entre inmeros senhores feudais, para os quais o exerccio da funo estatal
confundia-se com o interesse privado. A principal caracterstica do Estado feudal era, portanto, a
fragmentao da autoridade. Cada feudo fazia as vezes de um Estado (exatamente porque todas as
tarefas e funes hoje centralizadas no Estado eram realizadas por cada feudo, eis que possuam
poder local autnomo economicamente, e-xrcitos prprios, aparelhos jurdicos - prises e tribunais -,
tributao e administrao prprias, etc.) e, assim, o poder era fragmentado. O Estado em si era
descentralizado em relao ao Rei (este revelava-se fictcio, submisso ao Papa, verdadeiro poder
temporal e representante do poder espiritual na Terra). Para o declnio do sistema feudal contribuiu o
incio das Grandes Navegaes (o que originou a fase "metalis-ta" do mercantilismo, ou seja, pas rico
seria aquele que lograsse possuir metal precioso) e o conseqente comrcio de especiarias, sedas e
outras mercadorias, o que deu destaque aos mercadores e artesos e fez cair radicalmente o preo
da terra. Com a desvalorizao fundiria, as pestes, as guerras internas entre senhores feudais,
tomou fora a evaso dos servos para os "burgos", dando origem incipiente burguesia, a qual, em
pouco tempo, passou a ter a proeminncia econmica. Mas faltava-lhe a centralizao econ-mica
total, o que passava pela centralizao do poder poltico, notadamente para destruir alguns obstcu-los
s suas atividades, como por exemplo a necessidade de pagar tributos aos feudos para transportar as
mercadorias de um burgo para outro, a falta de um exrcito nacional, a necessidade de moeda nica
etc. E, assim, em fins da Idade Mdia e primrdios da Idade Moderna, essa mesma burguesia aliou-se
ao Rei para absolutizar o poder na figura deste. Para isso, contribuiu tambm o inicial esclarecimento
das pesso-as por meio da inveno da imprensa, em 1440, por Gutemberg, a apologia do Absolutismo
Monrquico feita por Thomas Hobbes (que viveu de 1588 a 1679), j que, para ele, os homens eram
maus por nature-za (lobos entre si) e, para evitar um estado de permanente violncia, o poder deveria
ser centralizado no monarca; aps, tambm contribuiu a nova ideologia nacionalista pr-unificao
dos Estados Nacionais, desenvolvida pelo florentino Maquiavel (1469-1527), em seu famoso livro "O
Prncipe", escrito em 1513. Maquiavel, que foi o primeiro grande pensador da Idade Moderna,
inclusive desprezava o pensamento desta da Idade Mdia e proclamava que a origem do poder no
era divina, mas se encontrava na fora. 3.3. Idade Moderna. Estado Absolutista ou Absolutismo Monrquico
Por fim o Rei, aliado burguesia, cumpriu a tarefa de unificar o Estado e passou
a governar de forma absoluta, tendo sido o francs Luis XIV o paradigma dos monarcas absolutistas
(foi ele, o Rei Sol, que proferiu a clebre frase L'tat c'est moi: "o Estado sou eu"), revelando a
completa i-
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dentificao entre o Rei e o Estado. O poder centralizado nas mos do monarca substituiu de vez a
frag-mentao da autoridade que caracterizava o Estado medieval. Como j adiantado acima, o
filsofo mo-derno Thomas Hobbes representava o reacionarismo, o totalitarismo, o domnio do
indivduo pelo Esta-do, representado este pela figura do Leviat, que serviu de nome sua obra
fundamental.
Hobbes defendia, ento, a teoria do Governo Absoluto, e por isso que nestes
Es-tados Absolutos Unificados, os direitos do homem enquanto indivduo no tinham condies de ser
exi-gidos, pois, na verdade, eram os habitantes do reino apenas "sditos" e no titulares de direitos.
Alis, no havia um Estado de Direito, e sim algumas tolerncias por parte do monarca, em um
regime de privil-gios, sendo que estes poderiam a qualquer momento ser violados ou derrogados
pelo prprio monarca, conforme sua nica e exclusiva vontade.
No Absolutismo Monrquico (muitas vezes "Despotismo Esclarecido"), tinha-se
como base e justificativa dos mandos e desmandos o Poder Divino dos Reis, e assim fazia-se o
"Pacto Social", pelo qual os sditos contratavam a prpria submisso perante o Estado. Para alm
disso, a bur-guesia, que havia lutado pela unificao dos Estados Nacionais, ficou de fora do poder
poltico, da gesto pblica, pois o monarca, na hora de compor sua corte, no deu lugar de
destaque aos burgueses, indo buscar os membros nos antigos feudos, isto , na aristocracia.
Descontente com este estado de coisas, a burguesia decide tomar de assalto aquele mesmo poder
que ajudou a construir e investe contra o Rei. A partir da vm os desdobramentos da Revoluo
Francesa, o que pode ser visto com bastante didtica em anlises ao filme "Danton", que consegue
recriar a poca em que se bradava a "morte ao Rei"!
Ressaltamos que John Locke (que viveu de 1632 a 1704) foi, juntamente
com Hobbes, o outro grande filsofo da poca moderna, porm, de idias contrrias, movidos por
espritos diferentes, j que Hobbes era absolutista e Locke anti-absolutista. Aqui importa frisar que
Locke, inspira-do no liberalismo ingls, advogou o regime de liberdade individual e de equilbrio
poltico, procurando proteger o homem contra os abusos do Estado e os abusos do poder. Sua obra
fundamental recebe o nome de "Dois Ensaios sobre o Governo Civil" e nela vamos encontrar a
filosofia poltica do princpio de Li-berdade, de equilbrio, que constitui a base do Regime Democrtico.
Para ele, o pressuposto da liberdade era a propriedade. 3.4. Incio da Idade Contempornea. Estado Liberal Clssico, Gendarme (Estado Polcia,
Estado Segurana ou Estado Guarda-Noturno), No-interventor.
No incio da Idade Contempornea, outro discurso passa a justificar e a
funda-mentar o exerccio do poder poltico: da teoria da Soberania Divina dos Reis passa-se teoria
da Sobera-nia Popular, tendo para isso contribudo as formulaes tericas de grandes idelogos, com
destaque para John Locke, Jean-Jacques Rousseau, Montesquieu (que viveu de 1678 a 1755) e
Emmanuel Joseph Sieys. Para derrubar a Teoria do Direito Divino dos Reis, Rousseau apregoava
que o soberano no era o representante de Deus na terra, mas que deveria ser o representante do
povo. Assim, a soberania popular seria a expresso da vontade soberana de todos os homens,
considerados livres e iguais por natureza. Nascem a os Estados Constitucionais limitados pelo
Direito. Do mesmo modo, o famoso abade Sieys (que ser melhor estudado quando formos tratar
do Poder Constituinte Originrio) havia lanado, com seis meses de antecedncia Revoluo
Francesa, a sua no menos famosa obra "Que o Terceiro Esta-do?", que acabou se traduzindo na
grande palavra de ordem destruidora da monarquia tradicional, isto , do Antigo Regime. Para Sieys,
o Terceiro Estado representava a Nao, entidade abstrata e indefinvel, mas que se concretizava na
representao do povo e da burguesia. E a Declarao dos Direitos do Ho-mem e do Cidado,
acolhendo as teorias de Sieys, enunciou solenemente: "O princpio de toda soberania reside
essencialmente na nao". Passou a ser a nao, por conseguinte, titular do poder supremo.
Para os idelogos da burguesia revolucionria o Estado era uma criao da
socie-dade civil, devendo a ela subordinar-se e somente teria legitimidade o Estado que fosse
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representativo, isto , cujos rgos dirigentes fossem eleitos pelos cidados.
Este modelo de Estado dos primrdios da Idade Contempornea, isto , logo
aps os feitos revolucionrios franceses de 1789, passou a receber a designao de Estado
Gendarme, isto , aquele Estado que apenas fazia as vezes de um "Guarda Noturno", no sentido de
que se limitava a policiar a ordem pblica, ou seja, era no-intervencionista. este o Estado Liberal
Clssico: aquele que governa e administra, porm no interfere nas atividades econmicas privadas,
nas relaes contratuais dos indiv-duos, deixando isso para a "mo invisvel do mercado". Diz-se
liberal clssico porque foi centrado no valor "liberdade", isto , garantia a ampla liberdade dos
cidados perante seu poder, especialmente em relao propriedade privada. Naquele contexto, o
aforismo econmico laissez faire, laissez passer (dei-xai fazer, deixai passar) traduziu o ditames da
escola liberal: liberdade de produo e liberdade de circu-lao, sendo defeso ao Estado intervir na
ordem econmica, bem como proibido limitar o direito de pro-priedade.
Mas ocorre que a alta burguesia, to-logo realizada a Revoluo e ter
ascendido ao poder, transformou-se em uma fora conservadora, contrria a qualquer outro avano revolucionrio fazendo com que, dentre todas as camadas sociais que integravam o Terceiro Estado,
tivesse sido a que colheu os melhores frutos da Revoluo. Nasceram a as desigualdades fticas,
que, tempos mais tarde, com o acirramento das excluses e das exploraes sociais, iriam culminar
com a imperativa necessidade de entrar em cena um Estado que, pela interveno na economia,
pudesse corrigir esses defeitos de ori-gem do Estado liberal individualista. 3.5. Idade Contempornea. Incio do sculo XX. Estado-Providncia, Estado do Bem-Estar
Social, Welfare State, Estado Intervencionista.
Como j adiantamos acima, com o incremento do liberalismo e da Revoluo
In-dustrial, as exploraes cometidas aos seres humanos pelo regime capitalista foram se acirrando,
devendo os trabalhadores laborarem sem qualquer proteo social ou legal, em jornadas dirias
trabalhistas em torno de 12 a 18 horas, muitas vezes chegando a 20, por salrios miserentos e
inclusive diminuindo so-bremaneira a expectativa de suas vidas. E o Estado Liberal Clssico, que no
intervinha neste tipo de re-laes privadas (entre trabalhadores e patres) passou a no dar conta da
crescente situao de extrema pobreza e desigualdade social. A partir da, os trabalhadores, sem a
proteo do Estado ausente, recorre-ram violncia como represlia s relaes trabalhistas no-
regulamentadas e a todas as demais injusti-as cometidas poca. Neste contexto escrito por
Marx e Engels, em 1848, o Manifesto do Partido Comunista, conclamando os "trabalhadores do
mundo inteiro" para unirem-se na defesa de seus interes-ses. No incio do sculo XX ocorrem duas
revolues de cunho socialista (a Revoluo Russa e a Revo-luo Mexicana, de 1917), entre 1914 e
1918 ocorreu a Primeira Guerra Mundial e tudo isso fez com que o Estado, de mero espectador
passasse a ator, passasse a atuar a servio do bem comum. Em suma, foi preciso que os horrores da
I Guerra Mundial alterassem profundamente as condies econmicas e polt i-cas do Estado para que
se realizassem reformas de base e estrutura. Foram estas complexidades da socie-dade
contempornea, aqui sumariamente referidas, que retiraram o Estado daquela passividade em que se
viu imerso ao longo de quase dois sculos. A partir da, nasce o que se passou a chamar Estado Social,
ou Estado do Bem-Estar Social, ou Welfare State, todos sinnimos para designar um Estado
intervencionis-ta, providente, ou seja, aquele Estado que se obrigou a implementar um sistema de
previdncia e de segu-ros sociais, de seguro desemprego, de habitao e educao s suas
populaes pauperizadas. Foi o Esta-do obrigado a dirigir, a traar normas, ao mesmo tempo
restringindo um tanto o indivduo em sua auto-nomia contratual e contemplando interesses sociais,
atravs da interveno nas atividades econmicas. O grande marco do surgimento deste modelo de
Estado so as Constituies Mexicana, de 1917 e a de Weimar, de 1919.
Mais tarde, aps o crack da Bolsa de Nova Iorque, em 1929, esta teoria do
Inter-vencionismo estatal ganhou mais um aliado, o terico economista John Keynes (Keinesianismo
= Inter-vencionismo).
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3.6. Fase atual. Globalizao. Estado Neoliberal, Gestor ou Gerencial
Aps o j referido crack da Bolsa de Nova Iorque, veio a II Guerra Mundial e,
com a quebra quase total da Europa, foi preciso apelar para o Plano Marshall de reconstruo do
conti-nente europeu, o que demandou novamente uma forte interveno dos Estados de cunho
social. Com o passar do tempo, nas dcadas de 80 e 90, foi-se percebendo que este tipo de Estado
onerava muito os co-fres pblicos e teve incio uma "campanha" para enfatizar a idia da necessidade
de diminuir gastos com seguro desemprego, com previdncia social etc. Este movimento acaba por
retirar o Estado da economia, como se estivssemos voltando ao liberalismo clssico, mas como o
processo assume novas feies, de-nomina-se neo; da "neoliberalismo". Atualmente, esse
encolhimento do Estado (teoria do Estado mni-mo) est sendo efetivado por meio de uma onda de
privatizaes e por um processo de "Desregulamenta-o" das relaes trabalhistas, incluindo
flexibilizao para as contrataes trabalhistas (contrataes e dispensas temporrias), o que acaba
sendo uma regulamentao por outros meios, j que passa a garantir a sobrevivncia dos grandes na
rea econmica, dos oligoplios. O Estado sai, aos poucos, da interveno econmica e passa a ser
um mero "Gestor"; este o modelo do Estado gerencial apregoado pelo Ministro brasileiro da
Administrao e Reforma do Estado, Sr. Bresser Pereira.
Para se ter uma idia bsica e geral a respeito desse processo de
globalizao e das nefastas conseqncias disso nas vidas dos trabalhadores, sugiro a leitura da obra
"O Horror Econ-mico", da francesa Viviane Forrester.]
E, lamentavelmente, parece que esse processo globalizador neoliberal veio
para ficar, fazendo com que os trabalhadores cheguem ao cmulo de se submeterem a salrios
menores (o que inclusive inconstitucional para ns brasileiros), a jornadas menores, desproteo
legal, tudo para po-derem manter um emprego. E como diz Joan Robinson, na abertura da obra
"Manual do Perfeito Idiota Latino-Americano": "S h uma coisa pior do que ser explorado pelo
imperialismo: no ser por ele ex-plorado". 4. Histrico do Constitucionalismo
Como a cada tipo de Estado corresponde um tipo de Constituio,
procuraremos dar, em rpidas pinceladas, uma viso a respeito do nascimento do que se chamou
"constitucionalismo". Embora o Constitucionalismo dito "moderno" s tenha iniciado em fins do
sculo XVIII, iniciaremos pela Antigidade Clssica, pois l j havia Constituies, embora com
outras caractersticas, haja vista que o prprio modelo de Estado de antanho possua caractersticas
bem diversas das que modernamente se firmaram. 4.1. Antigidade Clssica (poca da fundao de Roma - sculo 8 a.C. - em diante)
A grande maioria dos autores de Direito Constitucional no menciona a
existncia de Constituies na Antigidade Clssica. Mas que as havia, havia. Porm, com outras
funes e caracte-rsticas, e isto nos atesta o prprio Aristteles, que buscou estudar as Constituies
gregas. Naquela po-ca, a Constituio apenas organizava a Sociedade, como algo natural, e no o
poder na Sociedade, eis que no havia distino entre Estado e Sociedade Civil. Assim, a idia era a
de uma relao natural, a de uma constituio para o perfeito funcionamento do corpo social. Alis, a prpria gnese da palavra
CONSTI-TUIO demonstra que a mesma no vem da Cincia Poltica, mas sim da Biologia, da idia
de Nature-za, de constituio fsica de um corpo. E por isso que era natural que existissem
escravos, que as mu-lheres e filhos fossem considerados res nulius ("coisas de ningum") e que
obedecessem aos patriarcas e livres fossem apenas estes, que obedeciam apenas a Deus.
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4.2. Idade Mdia - sculo XIII
Podemos dizer que a Inglaterra escreveu um primeiro captulo na histria
do Constitucionalismo dito "moderno", o que se deu em 1215, com a assinatura da Magna Cartha
Liberta-tum, sendo esse o primeiro documento em defesa das liberdades, resultado da marcha dos bares ingleses sobre Londres, em protesto s tiranias do Rei Joo Sem-Terra. por isso que se
considera a Inglaterra o bero do Liberalismo.
Conta-nos Pontes de Miranda (1955, p. 11-4) que, morto Ricardo I (Ricardo
Co-rao de Leo), sucedeu-lhe no trono da Inglaterra seu tio Joo, que tantas anarquias, desastres e
arbitra-riedades cometeu no novo governo at que a nao, por seus representantes mais
tradicionais, reagiu: os bares acordaram que era preciso obter do rei uma carta de liberdades, o que
aconteceu a 19 de junho de 1215. Depois de outorgada, no entanto, Joo Sem-Terra violou por vrias
vezes essa declarao de 1215. 4.3. Idade Moderna
Um segundo captulo na histria do Constitucionalismo tem como
protagonistas novamente a Inglaterra e suas ex-colnias na Amrica do Norte. Os acontecimentos
que marcam o que chamamos "Constitucionalismo Moderno" tiveram vez nos ltimos quartis dos
sculos XVII e XVIII.
Primeiramente, h que se destacar, em 1689 (logo aps a Revoluo Inglesa,
de 1688), a afirmao do Bill of Rights, que foi uma Declarao de Direitos para limitar o Poder Absoluto.
Na seqncia, em 1776, tem-se a Declarao de Independncia de Virgnia,
aps a rebelio das 13 colnias de origem britnica, formando a Confederao dos Estados Norte-
Americanos.
E, por fim, em 1787, em Filadlfia, assina-se a primeira Constituio escrita
da histria do Constitucionalismo, marcando a criao da Federao dos Estados Unidos da
Amrica do Norte. Tal Constituio ainda est em vigor.
interessante ressaltar que a Revoluo Inglesa, de 1688, a revoluo que
mar-cou a independncia norte-americana e a Revoluo Francesa formam o conjunto das assim
denominadas grandes "Revolues Burguesas", sendo a francesa a mais radical revoluo anti-feudal,
conforme vere-mos a seguir. 4.4. Idade Contempornea. Constitucionalismo Liberal Clssico
Na Frana, em fins da Idade Moderna, a Monarquia Absolutista dos
Bourbons mantinha a diviso social em trs classes: a nobreza, o clero e o povo, sendo que este
compunha o que se denominava Terceiro Estado, vivia na misria e no participava no plano
governamental, sequer para fiscaliz-lo. E foi em tal contexto que, marcando o incio da Idade
Contempornea, um importantssimo passo foi dado na erradicao dos resqucios do poder feudal e
do absolutista monrquico: a Revoluo Francesa, eclodida em 1789, com a literal queda da Bastilha
(smbolo maior do poder monrquico), tendo sido capitaneada pelo assim denominado Terceiro Estado
(burguesia, artesos, operrios e camponeses) e excludo das benesses do Reino a nobreza parasitria que s suas custas vivia. Sobreveio-lhe,
ainda no mesmo ano, a Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado e, logo aps, em 1791, criou-se, de forma popular representativa, a Primeira Constituio escrita da Europa,
contemplando a laiciza-o do Estado (isto , a separao entre a Igreja e o Estado) e registrando em
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seu texto outras tantas vit-rias das idias democrticas, embora o Poder Executivo tenha continuado
a ser exercido pelo Rei (a Re-pblica s foi proclamada em 1792) e houvesse sido institudo o voto
censitrio. A Nova Ordem foi insti-tuda sob a trade Liberdade, Igualdade, Fraternidade, justamente o lema da bandeira francesa.
Esta Constituio Liberal Clssica continha como contedo bsico, exatamente
o teor do artigo 16 da Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado: "Toda a sociedade
na qual a garantia dos direitos no estiver assegurada nem determinada a separao dos poderes,
no tem Constituio". Assim, seu duplo contedo essencial era: a) a tripartio do Poder em
Executivo, Legisla-tivo e Judicirio, visando com isso limit-lo, j que, pela teoria clssica elaborada
por Montesquieu: "to-do aquele que exerce o poder tende a dele abusar" e "s o poder freia o poder"
(le pouvoir arrte le pou-voir), limitao feita atravs do sistema de cheks and balances: "freios e
contrapesos"; b) a declarao dos direitos fundamentais do homem, que haviam sido negados durante
sculos e que agora passaram a ser exigidos como inatos, inalienveis, imprescritveis, anteriores e
superiores ao prprio Estado. Nasceram, assim, as Constituies, com a fundamental funo de
proteger a pessoa humana contra os abusos de po-der dos governantes.
nesta fase do constitucionalismo que efetivamente o Poder Divino dos Reis
ce-deu por completo ao Poder Soberano do Povo, ou seja, a partir de ento o "contrato social" seria
redigido entre o povo e o Estado, por intermdio de representantes eleitos para tal. Assim, a idia
de "contrato social" passa a coincidir com a idia de Constituio, e de Constituio escrita.
E este modelo de Constituio escrita espraiou-se para outros pases
europeus continentais (isto porque a Inglaterra seguiu na sua tradio de Constituio no-escrita) e
por suas col-nias americanas, principalmente as de Portugal e Espanha, onde nos inclumos.
Mas importa ressaltar que, embora tenha representado um avano grandioso
na conquista e no reconhecimento de direitos e na limitao do poder poltico, este modelo de
constituciona-lismo - o liberal clssico - realizou, dentre o trip que sustentou o movimento
revolucionrio, muito mais e prioritariamente o valor "liberdade" (e por isso institui direitos que os
chamamos "negativos", "de opo-sio ao Estado", o que era necessrio justamente para o exerccio
da ampla liberdade dos indivduos), deixando em segundo plano o valor "igualdade". 4.5.Idade Contempornea. Constitucionalismo Social
Esta fase do constitucionalismo tem como principal caracterstica a entrada de direitos sociais
e trabalhistas nos textos constitucionais, e isto deu-se grandemente por meio das assim denominadas
Nor-mas Programticas, ou seja, normas portadoras de programas para tentar realizar na
prtica o va-lor/direito "igualdade". A comeou-se a falar em "funo social da propriedade", em
direitos educacio-nais e habitacionais, na disciplina das relaes entre capital e trabalho, no direito
sade e previdncia social. O Estado foi, assim, chamado a efetivar direitos que at ento s
existiam nos textos das leis, es-pecificamente todos aqueles direitos ligados ao Direito Igualdade.
Por isso tais direitos so tidos como "positivos", pois impem obrigaes positivas ao Estado. E isto
significou uma guinada daquele indiv i-dualismo clssico do Liberalismo Clssico para o coletivismo,
para o socialismo.
Em nvel mundial ocidental, a primeira Constituio que teve essas preocupaes com o
social, com o coletivo, foi a do Mxico, de 1917 (que ainda est em vigor). Aps, a Constituio de
Weimar, de 1919, teve um programa que contemplava esses direitos. Esta Constituio regeu a vida da
Alemanha do imediato ps-guerra at 1931, com a asceno de Hitler ao poder (o perodo da
histria alem denominado "Repblica de Weimar" foi de 1918 a 1931).
No Brasil, a Constituio de 1934 tida como a verso sul-americana da
Consti-tuio de Weimar. Direitos sociais e preocupaes coletivistas seriam retomados, aps, na
Constituio de 1946.
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4.6. A Constituio no Neoliberalismo. Fase de Desconstitucionalizao"
Como reflexo direto da Globalizao e do Neoliberalismo, as reformas
Consti-tuio visam retirar do seu texto aquelas normas que sustentam a tese da ingovernabilidade:
em no ha-vendo como cumpri-las, tira-se-as da Constituio. E neste contexto de Nova Ordem
Mundial, o Consen-so de Washington dita aos pases "perifricos" (dentre estes o Brasil) atitudes a
serem tomadas pelos go-vernos de plantes, especialmente no que se refere s imposies dos
programas de privatizaes e des-centralizaes, isto , passando para a iniciativa privada o
patrimnio que sempre foi pblico e que foi construdo com os tributos pagos pela populao
trabalhadora do Pas. Assim, pouco a pouco, o Estado retira-se da economia, deixando tudo mais
uma vez nas "mos invisveis do mercado" e esse processo passa necessariamente por reformas s
Constituies.
5. Estrutura e classificao das Constituies 5.1.Estrutura da Constituio
Geralmente as Constituies trazem suas normas agrupadas em TTULOS,
os quais, de maneira sistematizada, so divididos em CAPTULOS, e estes em SEES e
SUBSEES, que agrupam os ARTIGOS, com seus INCISOS (algarismos romanos) e ALNEAS (letras
minsculas do nosso alfabeto), em funo da conexo do contedo especfico que as vincula. Convm
salientar que inci-so de artigo faz parte do caput (cabea) desse artigo, j o pargrafo () possui uma
certa autonomia em relao ao caput.
Quanto estrutura de nossa Lei Maior, a Constituio Federal de 1988, compos-ta por 320 artigos, tendo 246 destes em sua parte fixa e 74 dispositivos denominados de
"Disposies Constitucionais Transitrias" - ADCT. Estes dispositivos possuem vida til curta, pois uma
vez desenvol-vidos, cumpridos, perdem seu valor enquanto ordem, restando apenas como parte
histrica no texto da Constituio.
Antes da numerao sucessiva dos seus 320 artigos, possui a CF/88 um
Prembu-lo, aps o qual os 246 artigos referidos encontram-se divididos em 9 grandes TTULOS, os quais por sua vez dividem-se em Captulos, Sees e Subsees, conforme o contedo que
agrupam, cada um deles representando um assunto especfico.
Os nove Ttulos referidos so:
I - Dos Princpios Fundamentais II - Dos Direitos e Garantias Fundamentais
III - Da Organizao do Estado
IV - Da Organizao dos Poderes V - Da Defesa do Estado e das Instituies Democrticas VI - Da Tributao e do Oramento VII - Da Ordem Econmica e Financeira
VIII - Da Ordem Social
IX - Das Disposies Constitucionais Gerais 5.2. Classificao das Constituies
Trazemos aqui as quatro grandes classificaes em que comumente so as
Consti-tuies enquadradas.
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5.2.1.Quanto forma.
1)- Escritas ou Positivas: aquelas postas em documentos formais, em um
corpo textual nico. Acompanharam o processo de racionalizao do Direito e tiveram origem no
"Contrato Social" de Rousseau, s podendo ser modificadas pela soberania popular. Em geral, as
Constituies dos Estados modernos so escritas e codificadas, por pelo menos trs razes
comprovadas, conforme Paulo Bonavides (1996, p. 69): a) crena na superioridade da lei escrita sobre
o costume; b) a imagem simbli-ca de que quando se criasse uma Constituio estar-se-ia renovando
o "contrato social"; c) a concepo firmada desde o sculo XVIII de que no h melhor instrumento de
educao poltica do que o texto de uma Constituio. Aqui fazemos uma crtica: esta ltima razo s
se justifica onde a populao Consti-tuio tem acesso!
Exemplos: a Constituio dos EUA; todas as do Brasil; a da Frana, da
Espanha, da Itlia, da Argentina, do Paraguai, etc.
importante ressaltar que em relao s Constituies Escritas poderia haver
a-inda uma classificao que as dissessem Imutveis ou Fixas, mas isto possui apenas valor histrico,
mais especificamente referindo-se s Leis Fundamentais antigas, como o Cdigo de Hamurabi e a Lei
das XII Tbuas, que, tendo surgido com a pretenso de eternidade, no podiam ser modificadas sob
pena de mal-dio dos deuses.
2)- No-escritas, Costumeiras ou Consuetudinrias: por no serem escritas, so praticamente auto-explicativas; aquelas que se baseiam nos costumes e nas tradies observadas
esponta-neamente por um povo, secularmente transmitidas. Predominaram at os fins do sculo XVIII,
em grande parte coincidindo com os regimes absolutistas. Atualmente so em nmero muito
reduzido e podemos dizer que so "impostas" pela prtica.
Exemplos: o exemplo clssico vem da Inglaterra (que entretanto tambm se
ba-seia em alguns textos fundamentais escritos); a da Hungria e a da Nova Zelndia. 5.2.2. Quanto origem
1)- Democrticas, Populares ou Promulgadas: aquelas que tm origem em
rgo constitucional eleito especialmente eleito pelo povo para tal finalidade, por meio de sufrgio
universal e direto. So elaboradas pelas Assemblias Nacionais Constituintes, como expresso do
Poder Constituinte Originrio, isto , exprimindo o princpio poltico e jurdico de que todo o governo
deve ser legitimado pelo consentimento dos governantes. Exemplos: As brasileiras de 1891, de 1934, de 1946 e de 1988, embora seja
esta ltima questionvel quanto legitimidade de sua origem, uma vez que os Deputados Federais e
os Sena-dores da Repblica eleitos em 1986 no o foram com a exclusiva finalidade de criao da
Constituio e, alm disso, no podemos nos esquecer que, como a renovao do Senado Federal se d de quatro em qua-tro anos, por um e dois teros, havia Senadores eleitos em 1982 (cujo
cumprimento do mandato de 8 anos dar-se-ia em 1990), os quais, com certeza no foram eleitos para
o fim de elaborar a nova Constituio, at porque em 1982 ainda nem se cogitava uma efetiva feitura
de novo texto constitucional.
2)- Outorgadas: so aquelas impostas pelo detentor eventual do poder.
Assim, no resultam da manifestao da soberania popular. A outorga aproxima-se das formas totalitrias de governo, uma vez que suprime do povo o exerccio do poder de fazer a Constituio,
atravs de seus re-presentantes eleitos.
Exemplos: as brasileiras de 1824 (imposta por D. Pedro I), de 1937 (imposta
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pelo ditador Getlio Vargas), de 1967 (esta tambm denominada "Atpica", por ter sido outorgada pelo
Con-gresso Nacional, mas em funo ordinria, isto , sem delegao constituinte, o que no lhe retira
o car-ter de outorga) e a de 1969.
3)- Pactuadas: aquelas que exprimem um compromisso entre duas foras
polti-cas rivais, como por exemplo, na poca dos primrdios do constitucionalismo, a realeza absoluta
debil i-tada e a nobreza de um lado e, de outro, a burguesia em franca asceno. Desse pacto resultou a Monar-quia Limitada ou Monarquia Constitucional. Formam uma categoria de Constituies
histricas, pois dificilmente as veremos nos dias atuais.
Exemplos: o j mencionado documento constitucional Bill of Rights, de 1689 e a
Magna Cartha inglesa, de 1215, firmada entre os bares e o Rei Joo Sem-Terra. 5.2.3. Quanto consistncia, estabilidade ou mutabilidade
Esta classificao deve-se a James Bryce, referindo-se maior ou menor
facilida-de para a modificao dos textos constitucionais, sempre tendo como parmetro de
comparao as leis ordinrias. Assim, quanto mutabilidade as Constituies podem ser:
1)- Rgidas: as que exigem a observncia de procedimento diferenciado e
mais complexo para sofrerem alteraes em seus textos, sempre em relao s leis ordinrias. Assim,
no po-dem ser alteradas pelo processo comum de elaborao das leis ordinrias, pois requerem
debates mais amplos, prazos dilatados e quruns qualificados. So adotadas pela maioria dos pases
contemporneos. Esta diferena no processo de reforma visa proteger a Constituio dos golpes de
fora das maiorias par-tidrias, de tendncias oportunistas de grupos polticos predominantes e da
exaltao dos nimos em momentos de crise nacional.
Exemplos: a dos EUA; todas as brasileiras, exceto a Imperial.
2)- Flexveis ou Plsticas: aquelas que sofrem alteraes da mesma maneira
pela qual se elabora ou modifica qualquer espcie normativa, isto , no exigem nenhum requisito
especial de reforma. Certo que s servem para naes democrticas evoludas e de alto nvel cultural.
Exemplo: o exemplo clssico da Constituio da Inglaterra, onde o
Parlamento tem funo de Poder Constituinte Originrio permanente.
3)- Semi-rgidas: aquelas que possuem parte de seu texto rgido, parte
flexvel, mas isto no quer dizer que no possam ser modificadas. Todas as Constituies podem sofrer
alteraes, o que varia apenas o grau de dificuldade ou de facilidade para tanto. Assim, nas semi-
rgidas, parte do texto modificado como o so as leis ordinrias, e parte requer para sua mutao os
procedimentos rigo-rosos e difceis prprios das Constituies rgidas.
Exemplo: a Constituio Imperial brasileira (de 1824) que, pela regra do art.
178 criou uma terceira categoria de Constituies, integrando parte de dispositivos rgidos, parte
flexveis, isto , vindo a ser semi-rgida.
Devemos ressaltar que a atual Constituio brasileira instituiu, com relao a
al-gumas matrias, as chamadas clusulas ptreas, ou seja, dispositivos constitucionais que so
inalterveis at mesmo pelas Emendas Constituio. Esses dispositivos somente podero ser alterados pelo Poder Constituinte originrio.
O 4 do art. 60 estabelece que no sero objeto de alterao atravs de
Emen-das:
a forma federativa de Estado o voto direto, secreto, universal e
peridico; -a separao dos Poderes;
os direitos e garantias individuais;
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5.2.4. Quanto extenso
1)- Concisas: so as sintticas, breves, sumrias; as que apresentam texto
enxuto, sucinto. Abrangem somente direitos e princpios gerais, bem como regras bsicas de
organizao e fun-damento dos sistema poltico-jurdico estatal, deixando as pormenorizaes
legislao complementar ou ordinria e, por isso mesmo, atendem metfora do "guarda-chuva",
como se suas regras bsicas fos-sem as poucas varetas que o compem. So as Constituies do
tipo "clssicas", qual seja, aquelas que contemplam apenas o contedo bsico apregoada pelo j
conhecido art. 16 da Declarao Universal dos Diretos do Homem e do Cidado.
Exemplo: a dos EUA, que, desde 1787, possui apenas 7 artigos e 26 emendas.
2)- Prolixas: so aquelas ditas inchadas, extensas, longas, que apresentam
texto amplo. Tambm chamadas "Analticas" por alguns autores, devido justamente sua extenso.
Cada vez mais numerosas, geralmente contemplam regras programticas e apresentam carter
polifactico por a l-bergarem normas no apenas materialmente, mas sobretudo formalmente
constitucionais. At parece que o que no est na Constituio no est no mundo, mas isso tem uma razo de ser: as matrias de nature-za alheia ao Direito Constitucional propriamente dito adentram
nos textos das Constituies, visando garantias que s as prprias Constituies proporcionam em
toda a amplitude.
Exemplos: a brasileira de 1988 - originalmente contendo 315 artigos,
atualmente est com 324; a de Portugal (de 1976), que possui 296 artigos mais a Lei do Tribunal
Constitucional; a da Espanha (de 1978); a Constituio da Repblica do Paraguai, com 311 artigos e a da Repblica da ndia, com 395 artigos. Longe esto, como vemos, de ser Constituies "Clssicas".
Aqui vale uma observao: praticamente todas estas Constituies
extremamente extensas surgiram em contextos de larga desconfiana em relao a recm-extintos
regimes militares di-tatoriais, o que fez com que se quisesse pr o mximo de direitos nos textos
constitucionais justamente para que a desfrutassem da garantia de no serem suprimidos com tanta
facilidade. Ocorre que isto con-figura uma "faca de dois gumes", pois, se de um lado realmente
elevou vrios direitos categoria de constitucionais, por outro lado, d azo aos argumentos de
"ingovernabilidade", ou seja, fortalece aqueles ataques Constituio que afirmam que impossvel
governar com uma Constituio to inchada e isso vem, paradoxalmente, apressar a sua reforma.
5.3. Classificao da Constituio Federal brasileira de 1988
Aplicando as tipologias a respeito das Constituies acima vistas, temos que
a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 : escrita quanto forma como se
apresenta; promulgada, democrtica ou popular quanto sua origem; rgida quando sua alterao e
prolixa ou ana-ltica quanto sua extenso. E s t u d o d i r i g i d o
1. O que devemos entender por Estado?
2. O que significa Estado Constitucional de Direito?
3. Qual foi o pensador da Idade Moderna a contrariar o pensamento desta de Idade Medida com rela-o ao poder no Estado?
4. A que ramo do Direito pertence o Direito Constitucional?
5. De que trata a Constituio?
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6. Cite trs expresses diferentes que so empregadas para designar constituio.
7. O que acontece com a lei ordinria que diverge dos princpios constitucionais?
8. Como se classificam as constituies quanto a forma?
9. Citar os tipos de constituio quanto origem e explicar a diferena entre eles. 10. O que se entende por constituio flexvel? 11. Como se classifica a atual constituio brasileira com relao a sua extenso? 12. Quais so as disposies de nossa Constituio que no podem ser modificadas atravs de Emendas?
P R E M B U L O
O prembulo um recurso utilizado a ttulo de introduo ao texto Constitucio-nal. Joo Barbalho ensina: O prembulo enuncia por quem, em virtude de que autoridade e para que fim foi estabelecida a Constituio. No uma pea intil ou de mero ornato na construo dela: mas simples palavras que constituem, resumem e proclamam o pensamento primordial e os intuitos dos que
o arquite-tam.1
Nem todas as constituies tm prembulo. No entanto, ele sempre existiu
nas constituies brasileiras, e por duas vezes (1891 e 1937) nele omitiu-se a invocao do nome de
Deus.
No h unanimidade de opinio entre os autores a respeito do carter coativo
do prembulo. Jos Celso de Melo Filho afirma: O prembulo no tem valor normativo, j que nele
no se contm qualquer regra de direito positivo. Dessa forma, os princpios que enuncia no so obrigatrios. Servem como diretrizes para a ao do poder pblico. Por outro lado, Giese, no livro A
Constituio do Estado Alemo, afirma que o prembulo parte integrante da Constituio, como
uma reproduo sinttica e popular de seu contedo.
O prembulo da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 1988,
refere-se Assemblia Nacional Constituinte, formada de representantes do povo, buscando
estabelecer um regime democrtico, ou a democracia como forma de governo, enunciando e
garantindo os direitos ind i-viduais, polticos, sociais e econmicos, em um mundo fraterno e de paz,
tendo como forma de Estado o regime federativo.
As palavras introdutrias da nossa Constituio anunciam os propsitos
funda-mentais da mesma. Alm disso, devemos esclarecer que, ao ser jurada sob a proteo de Deus,
a Consti-tuio Federal professa um tesmo, embora isso no queira significar unio entre Igreja e
Estado, eis que vigente entre ns, desde 1891, o Princpio da Separao entre Estado e Igreja. Assim,
no Prembulo ape-nas se professa um tesmo, sem se dizer qual Deus. PRINCPIOS FUNDAMENTAIS ART. 1 ao 4
O prof. Nelson Godoy faz os seguintes comentrios a respeito dos
Princpios Fundamentais estabelecidos na Constituio brasileira de 1988:
Assim como cada cincia gerada por princpios ou cnones, tambm a
Consti-tuio oferece seus princpios fundamentais, sem os quais no se pode, de maneira alguma,
interpretar a Constituio. Destarte, a Constituio estabelece, como base de seu funcionamento, o
sistema democrti-co, a forma federativa de Estado e a forma republicana de governo. Por serem normas com um mbito de validade muito maior do que qualquer
ou-tra norma, servem os princpios constitucionais como critrio de interpretao e de integrao do
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direito posto, dando coerncia geral ao sistema jurdico.
Em vista disso, necessria muita ateno aos Princpios Constitucionais, eis
que do a diretriz axiolgica, isto , demonstram quais os valores devem ser respeitados, observados,
manti-dos na Interpretao Constitucional. Para aferir a essncia, o "esprito" de uma norma,
necessrio se faz conhecer o todo normativo, para poder ver, em cada caso, concreto ou abstrato,
qual o Princpio ou quais so os Princpios que orientam a interpretao.
Mas ao lado e de forma a complementar essa principal funo dos
princpios constitucionais, qual seja, a de servir de vetor para a interpretao, outras funes
evidenciam-se, sendo que todas acabam por reforar a aplicabilidade da Constituio. Assim, os
princpios constitucionais so necessrios efetivao da garantia constitucional dos Direitos
Fundamentais, atravs dos direitos da ao e da defesa. Ademais, exercem funo fundamentadora,
supletiva, diretiva e limitativa, neste ltimo caso, especialmente para normas programticas.
O Princpio Republicano e o Princpio Federativo. J sabemos que o
Federalismo nasceu com a Constituio norte-americana de 1787 e que o Brasil assumiu a forma de
Estado Federao em 1889, com a proclamao da Repblica, eis que se queria a "Federao, com
ou sem Cora". Essa vocao federativa nos foi ditada pela dimenso territorial, e foi a mesma
mantida nas Constituies pos-teriores, embora o federalismo das Constituies de 1967 e de 1969
tenha sido apenas "nominal", devido centralizao autoritria ento vigente. O mesmo ocorreu na
Carta de 1937, quando o federalismo ce-deu lugar ao unitarismo, para que houvesse condies para
o exerccio da ditadura ento implantada e que duraria at 1945.
A nossa FEDERAO consiste na unio de coletividades regionais
autnomas, denominadas ESTADOS FEDERADOS, ESTADOS-MEMBROS ou simplesmente
ESTADOS (em n-mero de 26), DISTRITO FEDERAL e MUNICPIOS. Cumpre-nos observar que os
TERRITRIOS FE-DERAIS foram extintos pelos artigos 14 e 15 do ADCT, mas podem vir a ser
criados, s que, em tal o-correndo, no faro parte da Federao, e sim da Unio (cf. art. 18, 2).
Correlato aos Princpios Repu-blicano e Federativo, destacam-se os Princpios da Autonomia Municipal
(este se por um lado, conforme o art. 18, aumentou a autonomia dos entes municipais, por outro lado
tambm lhes acarretou um aumento de responsabilidades e das competncias materiais dos mesmos)
e o da Indissociabilidade, ou da Indisso-lubilidade, vedando a separao de qualquer ente federado
para a formao de outra Federao que no a j existente.
Ainda quanto ao Princpio Federativo, devemos frisar que SOBERANIA s o Es-
tado Federal a possui, como o nico titular da capacidade de auto-determinao. J os Entes
Federados apenas possuem AUTONOMIA, isto , so titulares apenas desta prerrogativa, que
redunda em governo prprio dentro do crculo de competncias traadas pela Constituio Federal.
Quanto ao Princpio Republicano, desde Maquiavel (1513) que, pela teoria
polt i-ca, todos os Estados ou so REPBLICAS ou PRINCIPADOS. A REPBLICA pressupe eleio
peri-dica do Chefe de Estado, a diviso do poder em trs funes distintas, e implica na necessidade
de legi-timidade popular do Presidente da Repblica, dos Governadores dos Estados e dos Prefeitos
Municipais, ou seja, dois dos seus poderes (Executivo e Legislativo derivam de eleies populares). A
caracterstica da "temporariedade dos mandatos eletivos" tem como conseqncia a no-possibilidade
de reeleio dos cargos polticos unipessoais, para evitar a vitaliciedade dos cargos polticos (prpria
de Regimes Monr-quicos, de poderes absolutos, unitrios) que so exercidos por uma nica pessoa,
como o caso do Poder Executivo (o Legislativo sempre exercido por rgos colegiados). Por isso
que a Emenda da Reeleio (a de nmero 16) sofreu tantas acusaes de inconstitucionalidade,
alm de ter sido uma das mais custosas a ser aprovada.
Agora existe uma articulao para estabelecer uma espcie de
"semipresidencia-lismo" (mesclando institutos parlamentaristas, como a existncia de um Primeiro-
Ministro) e permitir um terceiro mandato para o atual Presidente da Repblica, o que seria violentar a
vontade popular, eis que no plebiscito de 1993, o parlamentarismo foi rotundamente rejeitado pelo
voto direto, livre e soberano do eleitorado brasileiro.
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Por fim, relembramos que, pela atual Constituio, o Princpio Republicano no
mais protegido contra Emenda Constitucional tendente a aboli-lo.
O Princpio do Estado Democrtico de Direito. J dizia o estadista ingls
Winston Churchill, que a democracia o pior de todos os regimes, exceto todos os demais! dizer: de
tudo o que se conhece, embora tenha suas deficincias, a democracia ainda o que de melhor temos
para o convvio e a regncia da humanidade. E o Estado Democrtico de Direito o regime jurdico
que auto-limita o poder do governo ao cumprimento das leis que a todos subordinam, inclusive a si
prprio.
Em 1988, a instituio de um Estado Democrtico de Direito por uma
Assemblia Nacional Constituinte significou a celebrao de um pacto poltico entre o povo brasileiro
(do qual todo poder emana) e um novo Estado que ali nascia, que ali se configurava e, em certa medida, se prometia. Alm de dever respeito Constituio, o adjetivo Democrtico quis evidenciar
ser o Estado fundado na Soberania Popular, visando a realizao dos valores igualdade, liberdade e
dignidade da pessoa humana.
Neste sentido, Jos Afonso da Silva (1998, p. 1-2) diz que a Constituio
Federal brasileira de1988, ao instituir uma nova idia de Direito e uma nova concepo de Estado - o
Estado De-mocrtico de Direito - inspirou-se em princpios e valores que incorporaram um componente de trans-formao da situao anteriormente existente, dentre os quais refere:
a) o Princpio Democrtico - que h de constituir uma democracia
representativa e tambm participativa, pluralista, e que seja a garantia geral da vigncia e da eficcia
dos direitos fun-damentais, conforme se depreende do art. 1 da CF/88;
b) o Princpio da Proteo dos Direitos Fundamentais - compreendendo os
direi-tos individuais, coletivos, polticos e sociais e procurando realizar a justia social.
Aps, nos cinco incisos do art. 1 encontramos os Fundamentos do Estado Brasi-leiro:
I - a soberania - trata-se aqui da soberania nacional, entendida como a
capacidade para fazer valer suas decises dentro de seu territrio e de estar em p de igualdade com
qualquer outra nao soberana do universo; o poder poltico supremo e independente, no limitado
por nenhum outro na ordem interna e em p de igualdade com os poderes supremos dos outros
povos, s acatando regras voluntariamente aceitas;
II - a cidadania - que a aparece em um sentido mais amplo do que o da mera
titu-laridade de direitos polticos. Para alm da soberania popular (enquanto expresso da vontade
popular, possibilitada pelo conjunto dos direitos polticos previstos no art. 14), envolve: o conceito de
dignidade da pessoa humana e os objetivos da educao (art. 205 e art. 60 do Ato das Disposies
Constitucionais Transitrias), como metas do regime democrtico; III - a dignidade da pessoa humana - este o valor supremo que norteia e atrai
o contedo de todos os demais direitos fundamentais humanos. Para sua efetividade requer:
uma ordem econmica que assegure a todos a existncia digna (art. 170);
uma ordem social que vise a realizao da justia social (art. 193);
a funo social da propriedade (art. 5, XXIII) - como combate valorizao especulativa
(fundiria, urbana e at das empresas);
educao e preparo da pessoa para o exerccio da cidadania (art. 205).
Aqui registramos uma informao supletiva, que se refere a uma recente
deciso do Tribunal Constitucional da Hungria, no sentido de excluir dos benefcios econmicos da
globalizao todas aquelas empresas (e qui pases!) que cometem violaes dignidade da
pessoa humana. Viola-es deste tipo so comuns no Brasil, onde temos desde trabalho escravo at
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a explorao do trabalho infantil. E a perguntamos se com um quadro desses possvel dizer que
h dignidade para as pessoas humanas?
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa - h que se notar que
aqui no se trata de garantia de emprego, mas sim do direito a uma remunerao justa e a mnimas
condies para o desenvolvimento das atividades. Podero perguntar os senhores: em poca de
desemprego estrutu-ral de que vale uma regra destas?
V - pluralismo poltico - que deve ser interpretado conjuntamente com o teor do
artigo 17 da Constituio. Significa a existncia de pelo menos mais de um partido polt ico disputando
o poder poltico, especialmente para possibilitar o exerccio da oposio e do controle do Estado, o
que nem sempre foi possvel em nossa histria poltico-constitucional, eis que j tivemos
bipartidarismo for-ado e mesmo a suspenso de todos os partidos polticos, bem como das eleies.
No Pargrafo nico do art. 1 temos o Princpio da Soberania Popular,
permitindo ao povo (governados) uma efetiva participao no processo de formao da vontade
poltica (governo), direta ou indiretamente. Este princpio firmou-se com o advento do Estado Liberal
Clssico, quando rea-lizou-se a separao entre Estado (espao pblico, do poder e da poltica) e
Sociedade Civil (espao pr i-vado da vida econmica). Por esse princpio, o povo deve governar-se,
mas ante a impossibilidade de todos atuarem diretamente no poder, passa-se a governar atravs de
alguns representantes eleitos (Demo-cracia Representativa ou dita Indireta) ou se exerce o poder por
outros mecanismos prprios da Demo-cracia Direta, cujo exemplo histrico mais marcante o do
povo grego reunido na praa (na gora), e que na CF/88 concretizam-se pela Iniciativa Popular de Lei,
pelo Plebiscito e pelo Referendo.
Na seqncia, o art. 2 trata do Princpio da Separao dos Poderes - que
talvez seja justamente o que a Constituio tenha de mais caro, inclusive historicamente, por ser a
garantia bsi-ca do cidado contra o exerccio arbitrrio do poder pela autoridade pblica. Pela CF/88
temos a separa-o tripartite (Montesquieu), em Executivo, Legislativo e Judicirio, mas nem sempre foi assim, eis que na Constituio do Imprio tivemos a separao quadripartita, com a presena do
Poder Moderador.
este um princpio essencial Democracia, pois visa impedir a prepotncia
do Estado sobre os indivduos e de um dos poderes sobre os demais e, assim, reunindo um dos
Poderes mais de uma funo do Estado, passamos a estar beira de uma tirania. A exceo mais
marcante ao princpio clssico da separao dos poderes na CF/88 est na possibilidade de adoo de
Medidas Provisrias com fora de lei pelo Presidente da Repblica (art. 62).
O Art. 3 trata dos Objetivos Fundamentais da Repblica Federativa
Brasileira, pela primeira vez consignados. Por eles, deve o Estado brasileiro agir no campo interno
tendo em vista o atendimento aos seguintes objetivos:
"I - construir uma sociedade livre, justa e solidria;
II - garantir o desenvolvimento nacional;
III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais
e regionais;
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor,
idade e quaisquer outras formas de discriminao".
Quanto aos trs primeiros objetivos podemos registrar uma crtica histrica
tra-dio dos governantes brasileiros de reduzir a questo nacional do subdesenvolvimento e das
chagas so-ciais "teoria do crescimento do bolo", isto , os marginalizados e as regies mais pobres
seriam inclu-dos nos bolses de riqueza nacionais quando enfim o pas se desenvolvesse o bastante.
E para propiciar esse desenvolvimento seletivo, investe-se pesado, inclusive com a contrao de
emprstimos internacio-nais. Mas ocorre que um tal modelo de desenvolvimento acirra
exponencialmente as desigualdades soci-ais e, assim, adia-se indefinidamente a resoluo de
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problemas que foram elevados categoria de Princ-pios Constitucionais e que, portanto, so ordens
aos governos, no meros conselhos.
Quanto ao quarto inciso podemos mencionar a iniciativa do prprio constituinte
originrio em ter transformado o crime de racismo em inafianvel e imprescritvel. Do mesmo modo,
louvvel foi o advento da Lei n 9.459/97, que amplia as hipteses de crime por racismo, bem como
au-mentou a pena (recluso de 1 a 3 anos e multa) ao injuriador por cor, raa, etnia, religio ou origem,
alm de punir a divulgao do nazismo.
E, por fim, o Art. 4 estabelece os Princpios com os quais o Brasil dever
reger suas Relaes Internacionais, definindo assim a posio da Repblica Federativa do Brasil frente
aos de-mais Estados estrangeiros, reafirmando sua Soberania, o respeito autodeterminao dos
povos, igual-dade entre os Estados e independncia nacional, o no-intervencionismo, a soluo
pacfica dos confli-tos internacionais (por meio da defesa da paz), o repdio ao terrorismo e ao
racismo, a prevalncia dos direitos humanos, a concesso de asilo poltico e a cooperao entre os
povos para o progresso da Huma-nidade. Em seu Pargrafo nico positiva a autorizao para a
entrada no MERCOSUL, por exemplo, assim dizendo o texto: "A Repblica Federativa do Brasil
buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando
formao de uma comunidade latino-americana de naes". E s t u d o d i r i g i d o
O aluno dever fazer uma leitura atenta dos artigos 1 ao 4 da Constituio Federal e,
posteri-ormente, responder as seguintes questes. Toda questo que ensejar resposta sim ou
no, dever ser justificada.
1. Como se classifica o Brasil face Constituio de 1988, no que se refere forma de Estado,
governo e regime poltico? 2. Em que consiste a forma republicana?
3. O que um Estado federado? 4. Quais so os poderes dos Municpios brasileiros?
5. Quais so os poderes clssicos do Estado? 6. A Constituio da Repblica Federativa do Brasil aberta por um Prembulo, no
caso: a) um resumo da Constituio.
b) uma sinopse do texto constitucional.
c) uma declarao solene, contendo o objetivo, as caractersticas e a promulgao do
texto constitucional.
d) o captulo final da Constituio.
e) nenhuma das alternativas.
7. Por pluralismo poltico, podemos entender:
a) o direito de um s partido comportar vrias ideologias, mesmo que dspares.
b) a possibilidade de criao e a convivncia de partidos de diferentes tendncias
polt icas. c) o direito a um partido de ampliar seu quadro de filiados.
d) a ao de um determinado partido em vrias frentes de
ao.
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e) todas esto corretas.
8. O art. 1 e incisos da Constituio dispe que a Repblica Federativa do Brasil constitui-se
em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamento:
a) a erradicao da pobreza e da marginalizao e a reduo da criminalidade e das
desigualdades sociais e regionais.
b) a construo de uma sociedade livre, justa e solidria e a garantia do desenvolvimento nacional.
c) a soberania, a cidadania, os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa, o pluralismo
poltico e a dignidade da pessoa humana.
d) promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer
outras formas de discriminao.
e) a independncia e a harmonia entre os Poderes da Unio. 9. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela ......indissolvel dos Estados e Municpios e do Distri-
to Federal, constitui-se em............ .
a)- unio - estado de Direito.
b)- unio - Estado Democrtico de Direito.
c)- Unio - Estado Democrtico de Direito.
d)- Unio Estado de Direito.
e)- nenhuma das alternativas. 10.Classifica-se como.........a Repblica com regies dotadas de autonomia para se auto-organizar
atravs de constituies prprias:
a) Liberal.
b) Anrquica.
c) Democrtica.
d) Federativa.
e) Nenhuma das alternativas. 11. Incluem-se entre os Princpios Fundamentais da
Constituio: a)- a pluralidade oramentria e a soberania.
b)- a descentralizao administrativa e a cidadania.
c)- os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa.
d)- a valorizao dos Municpios e o controle do Poder Executivo.
e)- a dependncia entre os Poderes e o pluralismo poltico.
12. O pargrafo nico do art. 1 da Constituio reza que Todo o poder emana do povo, que o exerce
por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio. So exemplos
de po-der exercido DIRETAMENTE pelo povo:
a)- voto e plebiscito.
b)- voto e referendo.
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c)- plebiscito e referendo.
d)- todas as alternativas.
e)- nenhuma das alternativas. 13. Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil,
exceto: a)- garantir o desenvolvimento nacional.
b)- conquistar a independncia nacional.
c)- promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade, e quaisquer
outras formas de discriminao.
d)- construir uma sociedade livre, justa e solidria.
e)- erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais. 14. O artigo 4 da CF normatiza que dois dos princpios a serem seguidos pelo Brasil em suas
relaes internacionais so os de igualdade entre os Estados e concesso de asilo poltico.
Respectivamen-te, isso equivale a dizer que o Brasil:
a)- apenas em princpio considera iguais os pases e a permisso do ingresso de ativistas em seu
terri-trio.
b)- trata igualitariamente todos os pases e abriga os exilados p motivos polticos.
c)- jamais privilegiar o Estado do Rio de Janeiro em detrimento do Estado do Acre, e permitir o
in-gresso, no territrio nacional, de exilados por motivos polticos. d)- abriga os exilados por motivos polticos e respeita igualitariamente tanto uma grande
potncia quanto um peque pas.
e)- nenhuma das alternativas. 15. O Brasil em suas relaes internacionais, rege-se pelos seguintes princpios,
exceto: a)- independncia nacional e prevalncia dos direito humanos.
b)- soberania nacional e combate ao trfico internacional de
drogas. c)- autodeterminao dos povos e defesa da paz.
d)- soluo pacfica dos conflitos e repdio ao terrorismo e ao
racismo. e)- concesso de asilo poltico e igualdade entre os Estados.
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OS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS
Os direitos fundamentais do homem so aqueles oriundos da prpria
condio humana, direitos contra os quais nenhuma lei pode prevalecer e que esto previstos pelo
ordenamento constitucional. Alm desses direitos, h os remdios constitucionais-processuais,
chamados de garantias constitucionais, que so os meios oferecidos para a proteo dos direitos
humanos.
Nossa Constituio divide os Direitos Fundamentais em cinco captulos distintos: a)- Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos (art. 5); b)- Dos Direitos Sociais (arts. 6 ao 11); c)-
Da Nacionalidade (arts. 12 e 13); d)- Dos Direitos Polticos (arts. 14 a 16) e e)- Dos Partidos
Polticos (art. 17).
DOS DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS Art. 5
Nossa Constituio assegura a inviolabilidade de cinco direitos fundamentais:
a) direito vida;
b) direito liberdade
c) direito igualdade
d) direito segurana
e) direito propriedade.
Os direitos individuais e coletivos, bem como as garantias constitucionais-
processuais ainda se estendem aos estrangeiros residentes no pas. Como j vimos anteriormente o
senti-do da expresso estrangeiros residentes deve ser interpretado extensivamente para proteger
no s os estrangeiros com residncia fixa no pas, bem como todos os que estiverem em territrio
nacional. Por outro lado, verificamos que o Supremo Tribunal Federal j reconheceu o direito aos
no-residentes no pas de terem acesso s aes, ou seja, as garantias constitucionais-processuais.
Assim, o estrangeiro no residente no pas poder lanar mo das garantias constitucionais para a
defesa de seus direitos.
As garantias constitucionais so em nmero de cinco: a)- Mandado de Segurana (individual e coletivo); b)- Habeas corpus; c)- Ao popular; d)- Mandado de injuno e
e)- ou Ha-beas data.
Mandado de Segurana - o remdio jurdico que serve para proteger direito
l-quido e certo no amparado por habeas corpus ou habeas data. Direito lquido e certo aquele que
no precisa ser declarado com exame de provas, pois resulta de fato certo que pode ser provado
por docu-mentos inequvocos.
O mandado de segurana a defesa mais eficaz contra qualquer ilegalidade
que possa atingir os direitos fundamentais do homem, desde que no se trate da liberdade de
locomoo.
Habeas Corpus - o remdio jurdico que tem por finalidade garantir a liberda-
de fsica de ir, vir, ficar, a liberdade fsica de locomoo. Qualquer brasileiro, em favor de qualquer
compatriota ou estrangeiro, poder impetr-lo.
Mandado de Injuno - o remdio jurdico que tem por finalidade garantir o
exerccio de direitos concedidos pela Constituio quando no existir leis especficas que garantam
esse exerccio.
Habeas Data - o remdio jurdico que tem por finalidade possibilitar ao indiv-
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duo saber se tem ficha em rgo de informao, o que dela consta e, se necessrio, mandar fazer
retif i-caes. Assegura ao indivduo acesso s referncias e informaes sobre sua pessoa em
entidade pblica ou privada, bem como, garante a retificao de dados incorretos.
Ao Popular - o remdio jurdico que permite ao cidado (pessoa no
exerc-cio dos direitos polticos) obter a invalidade dos atos lesivos ao patrimnio pblico e assegura
a defesa da moralidade administrativa, do meio ambiente e do patrimnio histrico e cultural. Estudos Dirigido
O aluno dever fazer uma leitura atenta do artigo 5, com 73 itens, da Constitui-o Federal e, posteriormente, responder as seguintes questes. Toda questo que ensejar resposta
sim ou no, dever ser justificada. 1. Qual a limitao imposta quanto a manifestao do pensamento? 2. Em quais casos poder haver a violabilidade da casa? 3. Em quais casos poder haver a violabilidade da comunicao telefnica? 4. O que estabelece a Constituio quanto ao direito de propriedade? 5. Quais so as normas relativas a retroatividade da lei? 6. O que prev a Constituio quanto a instituio da pena? 7. O que prev a Constituio quanto a aplicao da pena? 8. Em quais circunstncias algum poder ser preso? 9. Qual a finalidade do habeas corpus? 10. Quais so as garantias asseguradas ao preso? 11. Em quais casos poder haver priso por dvida?
12. Alm dos casos previstos no 3 do artigo 12 da Constituio, cite outro de distino entre brasilei-
ro nato e naturalizado. 13. Em quais casos poder ser requerido o habeas data? 14. Qual a finalidade da ao popular? 15. O que necessrio para algum propor uma ao popular? 16. Quando se conceder o mandado de segurana? 17. Em quais casos poder ser concedido o mandado de injuno?
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DOS DIREITOS SOCIAIS Art. 6 a 11
No artigo 6, a Constituio estabelece que os direitos sociais so: a)-
educao; b)- sade; c)- trabalho; d)- moradia; e)- lazer; f)- segurana; g)- previdncia social; h)- proteo mater-nidade e infncia e i)- assistncia aos desamparados. No entanto, esse captulo
que composto pelos artigos 6 ao 11, traz to somente normas relativas ao trabalho, deixando para o ttulo Da Ordem
Soci-al (arts. 193 a 232) as disposies relativas a Seguridade Social (Sade, Previdncia Social e
Assistn-cia Social); Educao, Cultura e Desporto; Cincia e Tecnologia; Comunicao Social; Meio
Ambiente; Famlia, Criana, Adolescente e Idoso; ndios. Estudo Dirigido
O aluno dever fazer uma leitura atenta nos artigos 6 a 11 da Constituio Fede-ral e, posteriormente, responder as seguintes questes. Toda questo que ensejar resposta
sim ou no, dever ser justificada.
1. Qual a funo do sindicato? 2. Que garantia possui o diretor do sindicato? 3. Quais so as fontes de receita dos sindicatos? 4. O que estabelece a Constituio quanto a prescrio dos direitos trabalhistas? 5. Qual a idade mnima para que algum possa ser contratado como empregado? 6. O que estabelece a Constituio quanto a estabilidade no emprego? 7. Quais so os direitos assegurados aos domsticos? 8. Quais so os direitos assegurados aos filhos dos trabalhadores? 9. Quais so dos direitos assegurados especialmente s mulheres? 10. De que forma dever ser a remunerao das frias? 11. Qual a remunerao mnima para prestao de servios extraordinrios? 12. Quais so as necessidades bsicas que o salrio mnimo dever atender? 13. Qual a jornada normal de trabalho? 14. Quantas horas normais trabalha o empregado mensalmente?
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Nacionalidade ART. 12 a 14
Os Estados, por serem soberanos, tm competncia para estabelecer normas
jur-dicas para determinar quem ser considerado nacional ou estrangeiro. No entanto, existem alguns princ-pios observados em quase todas as legislaes nos pases existentes. Assim, verificamos dois
tipos distin-tos de nacionalidade que so comuns em quase todos os Estados: 1. Originria e 2.
Adquirida. Da mes-ma forma existem dois critrios, que tambm podemos consider-los universais,
que regulam a Naciona-lidade Originria, que so: 1. O jus soli ou princpio da territorialidade e 2.
O jus sanginis ou prin-cpio da consanginidade.
Desta forma podemos representar essa questo com o seguinte quadro:
Originria (natos)
Nacionalidade
jus soli jus sanginis
Adquirida (naturalizados)
Expressa Tcita
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N a c i o n a l i d a d e
o vnculo jurdico que une uma pessoa a um Estado. Nacionalidade Originria
a nacionalidade obtida em razo do nascimento da pessoa.
As pessoas que possuem a nacionalidade originria so denominadas de Natos. Jus Soli
o princpio atravs do qual a nacionalidade originria determinada em razo
do lugar do nascimento da pessoa. Assim, o pas que adota este princpio considera, como sendo
nacio-nal, o nascido em seu territrio.
O Brasil adota, como regra geral, este princpio pois considerada brasileiro nato
o nascido em seu territrio. essa regra geral se ope uma nica exceo, ou seja, s no
considerado brasileiro o aqui nascido, se for filho de pai estrangeiro e que esteja no Brasil a servio
de seu pas. As-sim, por exemplo, no seria brasileira a criana aqui nascida, filha do Embaixador
dos Estados Unidos que estivesse no Brasil a servio de seu pas. (Constituio Federal, art. 12, inciso I, letra a). Jus Sanginis
o princpio atravs do qual a nacionalidade originria determinada em razo da nacionalidade dos pais. O pas que adota este princpio considera nacional os filhos de nacionais,
no importando o lugar (territrio) de seu nascimento.
O Brasil tambm adota o Jus sanginis, embora no de forma to ampla como
o jus Soli. A Constituio estabelece no art.12, inciso I, letras b e c, as circunstncias nas quais o
nascido no exterior considerado brasileiro nato, pelo fato de ser filho de pai ou me brasileira. Nacionalidade Adquirida
a nacionalidade obtida em razo da manifestao de vontade ou pelo fato
da pessoa preencher certas condies legais que determinam sua aquisio, mesmo sem a
manifestao de vontade.
As pessoas que obtiveram a nacionalidade adquirida so denominadas de
Natu-ralizadas. E x p r e s s a
Diz-se que a nacionalidade adquirida de forma expressa quando h a
manifes-tao de vontade no sentido de desejar naturalizar-se em determinado pas. Quando a
pessoa expressa sua vontade no sentido de obter a nacionalidade.
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Nossa Constituio disciplina esta questo no art.12, inciso II, letras a e b.
Abre, entretanto, uma exceo aos originrios de pases de lngua portuguesa ao exigir, to somente,
re-sidncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral. T c i t a
Diz-se que a nacionalidade adquirida de forma tcita quanto obtida sem que
haja manifestao da vontade, com o simples preenchimento de certas condies estabelecidas na lei.
A Lei Brasileira no prev hoje essa hiptese. No entanto ela j foi contemplada pela Constituio de 1891 (1 constituio Republicana), que assim determinava em seu art.69, itens IV e V:
So brasileiros naturalizados:
IV- Os estrangeiros que, achando-se no Brasil aos 15 de novembro de 1889, no declararem, dentro em seis meses depois de entrar em vigor a Constituio, o nimo de conservar a nacionalidade de origem.
V- Os estrangeiros que possurem bens imveis no Brasil, e forem casados com
brasileira ou tiverem filhos brasileiros, contanto que residam no Brasil, salvo se manifesta-rem a inteno de no mudarem de nacionalidade.
Nestas hipteses previstas pela Constituio de 1891 no h a manifestao
de vontade no sentido de querer ser brasileiro, mas sim o preenchimento de certas condies e a no mani-festao de conservar a nacionalidade estrangeira. Essa naturalizao no Brasil conhecida
como: a grande naturalizao. Os Equiparados
Os fortes laos histricos que unem o Brasil a Portugal, fazem com que haja
um tratamento especial aos portugueses residentes no pas, a ponto tal de fazer com que o legislador
consti- tuinte constasse na Constituio a regra do 1 do art. 12, onde equipara, ao brasileiro naturalizado,
os portugueses com residncia permanente no Brasil, desde que tal tratamento seja dispensado aos
brasilei-ros com residncia permanente em Portugal.
Devemos ressaltar que os portugueses, nesta situao, no adquirem a
nacionali-dade brasileira, sendo, to somente, tratados como brasileiros naturalizados.
No Brasil o conjuntos de normas que disciplinam esse tratamento especial
defe-rido aos portugueses recebeu o nome de Estatuto da Igualdade, que foi regulamentado pelo
Decreto sob n 70.436/72, que abaixo transcrevemos:
DECRETO 70.436 DE 18/04/1972 - DOU 19/04/1972 Regulamenta a Aquisio Pelos Portugueses, no Brasil, dos Direitos e Obrigaes Previstos no Estatuto da Igualdade e d outras Providncias.
CAPTULO I
Da Aquisio da Igualdade de Direitos e Obrigaes Civis e do Gozo de Direitos Polticos.
ART.1- Este Decreto regula a igualdade de tratamento entre brasileiros e portugueses,
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concernentes aos direitos e obrigaes civis e ao gozo dos direitos polticos. ART.2 - So requisitos para a aquisio da igualdade de direitos e obrigaes
civis: I - capacidade civil, segundo a lei brasileira; II - residncia permanente no territrio brasileiro;
III - gozo da nacionalidade portuguesa. ART.3 - So requisitos para o gozo dos direitos polticos: I - residncia no territrio brasileiro pelo prazo de cinco anos;
II - saber ler e escrever o portugus;
III - estar no gozo dos direitos polticos no Estado da nacionalidade. Pargrafo nico. Nos direitos polticos outorgados ao portugus no se incluem os que, por
disposio constitucional, sejam privativos de brasileiros natos. ART.4- O portugus poder a qualquer tempo requerer o reconhecimento da igualdade de direitos
e obrigaes civis e do gozo dos direitos polticos. Pargrafo nico. O pedido poder ser feito cumulativamente ou em separado. ART.5 - Para adquirir a igualdade de direitos e obrigaes civis e o gozo dos direitos polticos, o por-tugus dirigir petio ao Ministro da Justia, declarando o nome por extenso, filiao, naturalidade,
nacionalidade, profisso, estado civil e o dia, ms e ano do nascimento. ART.6- A petio, assinada pelo requerente ou por mandatrio com poderes especiais, ser
instruda com:
I - cdula de identidade de estrangeiro; II - certido consular de nacionalidade, expedida em data recente, de que conste o fim a que se destina;
III - atestado policial de residncia no Brasil, pelo prazo mnimo de cinco anos, bem como de inexistn-
cia de antecedentes criminais;
IV - certido consular de estar no gozo dos direitos polticos no Estado da nacionalidade;
V - documento que prove saber ler e escrever o portugus. 1 Se o requerente limitar o pedido ao reconhecimento da igualdade dos direitos e obrigaes civis
f i-car dispensado da exibio dos documentos mencionados nos nmeros IV e V, exigindo-se-lhe,
quanto ao documento referido no nmero III, apenas a prova de residncia no Brasil. 2 Nos Estados e Territrios, poder a petio ser encaminhada atravs dos rgos federais ou
estadu-ais encarregados do registro de estrangeiro, ou da Prefeitura do Municpio em que tiver
domiclio o re-querente. ART.7 - Recebido o processo, o Diretor do Departamento de Justia determinar a realizao das
dil i-gncias que julgar necessrias completa instruo do pedido, podendo assinar prazo ao
requerente pa-ra que supra omisses, bem como requisitar repartio competente certides de
documentos de seu arquivo. 1 Se o pedido no preencher os requisitos dos art. 2 e 3, o Diretor do Departamento mandar
arquiv-lo. Deste despacho caber recurso para o Ministro de Estado no prazo de trinta dias contados
da publi-cao no rgo oficial. 2 Satisfeitos os requisitos, o Diretor do Departamento submeter o processo, com parecer, ao
Minis-tro da Justia. ART.8 - A igualdade de direitos e obrigaes civis e o gozo de direitos polticos sero reconhecidos por deciso do Ministro da Justia, que mandar expedir portaria em favor do requerente.
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ART.9 - O Servio de Identificao do Distrito Federal, dos Estados ou dos Territrios expedir docu-
mento de identidade de modelo igual ao de brasileiro, com meno da nacionalidade portuguesa do
por-tador e referncia Conveno sobre o Estatuto da Igualdade, recolhendo a cdula de identidade
de es-trangeiro, a qual dever ser enviada ao Servio que a tenha expedido, para ser arquivada
junto ao res-pectivo processo de registro. ART.10 - O Ministrio da Justia comunicar ao Ministrio das Relaes Exteriores, e este ao Governo
de Portugal, a relao dos portugueses que adquiriram a igualdade de direitos e obrigaes civis e o
go-zo dos direitos polticos. ART.11 - Durante o processo de reconhecimento da igualdade de direitos e obrigaes civis e do gozo dos direitos polticos, poder qualquer do povo impugnar o pedido desde que o faa
fundamentadamen-te. ART.12 - O gozo dos direitos polticos no Brasil importar em suspenso do exerccio dos mesmos di-
reitos em Portugal. ART.13 - lcito ao portugus, a quem foi reconhecido o gozo dos direitos polticos, ingressar no servi-
o pblico do mesmo modo que o brasileiro. ART.14 - O portugus, no gozo dos direitos e obrigaes civis, pode exercer o comrcio, a indstria, a
agricultura e o magistrio em qualquer grau. 1 Pode tambm: I - ser proprietrio de empresas jornalsticas de qualquer espcie, inclusive de televiso e de
radiodifu-so, ou acionista de sociedade annima proprietria dessas empresas;
II - obter concesso ou autorizao para explorar jazidas, minas e demais recursos minerais e
potenciais de energia hidrulica;
III - ser proprietrio de aeronave brasileira; IV - ser corretor de navios e de fundos pblicos, leiloeiro e despachante aduaneiro; V - ser proprietrio de terras ou estabelecimentos industriais ou comerciais na faixa de fronteiras;
VI - participar da administrao ou representao de sindicatos ou associaes sindicais;
VII - ser prtico de barras, portos, rios, lagos e canais;
VIII - possuir e operar aparelhos de rdio-amador;
IX - prestar assistncia religiosa nos estabelecimentos de internao coletiva, como escolas,
hospitais, presdios ou penitencirias. 2 -lhe defeso: I - assumir a responsabilidade e a orientao intelectual e administrativa das empresas mencionadas
no item I do pargrafo anterior;
II - ser proprietrio, armador ou comandante de navio nacional, inclusive nos servios de navegao
fluvial e lacustre;
III - prestar assistncia religiosa s Foras Armadas e auxiliares. 3 O disposto no item II do pargrafo anterior no se aplica aos navios nacionais de pesca, sujeitos
a regulamentao em lei federal. ART.15 - A aquisio da igualdade de direitos e obrigaes civis e do gozo de direitos polticos sem-pre individual, no se estendendo ao cnjuge e prole do beneficirio. ART.16 - No perde a nacionalidade de origem aquele que se beneficiar do Estatuto da Igualdade. ART.17 - vedado, porm, ao portugus: I - exercer direitos inerentes sua nacionalidade originria, quando estes no forem admitidos pela le-gislao brasileira;
II - prestar servio militar no Brasil.
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ART.18 - O portugus fica sujeito lei penal brasileira, do mesmo modo que o nacional, no sendo pas-
svel de extradio, salvo se requerida pelo Governo de Portugal. Pargrafo nico. Mesmo quando requerida pelo Estado da nacionalidade, no ser concedida a extradi-o por crime poltico ou de opinio. ART.19 - No exterior no ter o portugus direito proteo diplomtica e consular brasileira. ART.20 - A igualdade de direitos e obrigaes civis e o gozo dos direitos polticos extinguir-se-o pela: I
- cessao da autorizao de permanncia definitiva no Brasil;
II - expulso do territrio nacional; III - perda da nacionalidade originria. 1 Extinguir-se- no Brasil o gozo dos direitos polticos se o exerccio deste for suspenso em Portugal. 2 Cessar a autorizao de permanncia definitiva no Brasil se o portugus deixar o Brasil por
prazo superior a cinco anos. 3 A perda da nacionalidade originria ser comprovada mediante declarao do Governo de
Portugal atravs de seus representantes diplomticos no Brasil. 4 O Ministro da Justia, de ofcio ou mediante representao, declarar extinta a igualdade de
direi-tos e obrigaes civis e o gozo dos direitos polticos, comunicando a deciso ao Ministrio das
Relaes Exteriores, que a transmitir ao Governo de Portugal. 5 O Ministrio da Justia comunicar Justia Eleitoral a deciso que declarar extinto o gozo dos di-
reitos polticos. ART.21 - As reparties consulares do Brasil em Portugal concedero certido de nacionalidade e
de gozo de direitos polticos aos brasileiros que pretendam submeter-se ao regime do Estatuto da
Igualda-de.
Pargrafo nico. Da certido de gozo dos direitos polticos constaro o nmero de inscrio do ttulo
eleitoral e o juzo que o emitiu. ART.22 - Tanto que seja concedida a brasileiro a igualdade de direitos e obrigaes civis e o gozo
dos direitos polticos, a autoridade consular informar o fato Secretaria de Estado das Relaes
Exteriores, que o transmitir ao Ministrio da Justia. Pargrafo nico. O Ministrio da Justia dar conhecimento Justia Eleitoral da outorga do gozo dos
direitos polticos a brasileiros em Portugal. ART.23 - Quando o brasileiro, que estiver sob o regime do Estatuto da Igualdade, perder a nacionalida-
de, o Governo do Brasil comunicar ao de Portugal essa ocorrncia. ART.24 - O pedido de aquisio da igualdade de direitos e obrigaes civis, do gozo de direitos polti-
cos por cidados portugueses no Brasil, o registro dos fatos atributivos e extintivos dos referidos direi-
tos, bem como a expedio das certides previstas no art. 21 sero gratuitos. ART.25 - Haver no Departamento de Justia: I - um livro de registro nominal dos portugueses, do qual constaro as datas da aquisio e da
extino da igualdade de direitos e obrigaes civis, bem como do gozo de direitos polticos no Brasil;
II - um livro de registro nominal dos brasileiros, do qual constaro as datas da aquisio e da
extino da igualdade de direitos e obrigaes civis, bem como do gozo de direitos polticos em
Portugal.
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ART.26 - O Ministro da Justia anular o ato concessrio, quando obtido em fraude a este Decreto.
ART.27 - Este Decreto entrar em vigor a partir de 22 de abril de 1972, revogadas as disposies
em contrrio. Perda da Nacionalidade
A Lei brasileira no contempla a possibilidade do nacional renunciar nacionali-
dade, no entanto, o Estado Brasileiro poder declarar a perda da nacionalidade, na forma
estabelecida pelo art. 12, 4, itens I e II, como penalidade.
No inciso I encontra-se a hiptese do naturalizado ter cancelado sua
naturaliza-o por atividade nociva ao interesse nacional. Esse cancelamento somente poder se dar
por sentena judicial definitiva, ou seja, que no comporta mais qualquer recurso. A pessoa assim
penalizada no po-der mais ser renaturalizado.
No inciso II encontra-se a hiptese do brasileiro, com nacionalidade originria,
adquirir outra nacionalidade.
O brasileiro perder sua nacionalidade ao adquirir outra, desde que a
naturaliza-o seja voluntria. Por outro lado, se o brasileiro residir em outro pas onde, por
decorrncia de prazo, ocorrer a naturalizao automtica (tcita), no perder a nossa. Quando o silncio importar declarao unilateral de vontade positiva, no h voluntariedade e sim imposio. Da
mesma forma, no perder a nacionalidade o brasileiro residente em Estado estrangeiro que ficar
obrigado a se naturalizar como con-dio de permanncia naquele Estado ou para exerccio de direitos
civis. A Dupla Nacionalidade e os Aptridas
Com a aplicao, quase que universal, dos princpios jus soli e jus sanginis,
como determinantes para a aquisio da nacionalidade originria, podemos encontrar casos em
que a pessoa poder ter duas ou mais nacionalidades originrias ou, ento, no adquirir nenhuma
nacionalida-de ao nascer, que caso do aptrida.
Assim, por exemplo:
a)- Se um casal, originrio de um pas que adote o princpio do jus soli, encon-
trar-se a passeio num pas que adote o princpio do jus sanginis e ali nascer um filho seu, essa
criana no obter a nacionalidade do pas em que nasceu. (Isto porque esse pas adota o princpio
do jus san-ginis). Portanto, ele s considera nacional os filhos de nacionais. Por outro lado, o
nascituro no obter a nacionalidade dos pais, uma vez que seu pas de origem adota o principio do
juz soli, ou seja, s con-sidera nacional os nascidos em seu territrio. Essa criana ser um aptrida,
por no possuir uma nacio-nalidade originria. b)- Se imaginarmos uma situao inversa, vamos verificar que uma pessoa
ao nascer poder ter duas ou mais nacionalidades. Se uma criana nascer num pas que adota o
princpio do jus soli e ela for filha de pai e me de diferentes pases que adotam o princpio do jus
sanginis, ela ter trs nacion