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www.dizerodireito.com.br Página1 INFORMATIVO esquematizado Informativo 670 – STF Márcio André Lopes Cavalcante Processos excluídos deste informativo esquematizado por não terem sido concluídos: HC 111840/ES. Julgados excluídos por terem menor relevância para concursos públicos ou por terem sido decididos com base em peculiaridades do caso concreto: HC 101284/MG; MS 28102/DF; RE 434278/MG; HC 109618/RJ; RE 417819/DF; HC 110358/SP. DIREITO PENAL Princípio da insignificância Não é insignificante o furto qualificado de um bem avaliado em 30% do salário mínimo vigente à época do fato. Não é insignificante o furto qualificado de um bem avaliado em 50% do valor da cesta básica vigente na cidade na época do fato. Processos 1ª Turma. HC 109183/RS, rel. Min. Luiz Fux, 12.6.2012. HC 110932/RS, rel. Min. Luiz Fux, 12.6.2012. Pequeno valor X Insignificante Aproveitando esses dois julgados, é interessante tratarmos da distinção entre pequeno valor e insignificância no delito de furto. O delito do art. 155 do CP prevê a figura do furto privilegiado ou mínimo no § 2º, com a seguinte redação: Art. 155 (...) § 2º Se o criminoso é primário, e é de pequeno valor a coisa furtada, o juiz pode substituir a pena de reclusão pela de detenção, diminuí-la de um a dois terços, ou aplicar somente a pena de multa. Ao se referir ao pequeno valor da coisa furtada, esse dispositivo prevê uma causa de redução de pena (critério de fixação da pena) e não uma hipótese de exclusão da tipicidade. A jurisprudência, em geral, afirma que “pequeno valor”, para os fins do § 2º do art. 155, ocorre quando a coisa subtraída não ultrapassa a importância de um salário mínimo. Desse modo, se a coisa subtraída é inferior a um salário mínimo, esta conduta poderá receber dois tipos de valoração pelo juiz: a) Ser considerada insignificante: resultando na absolvição por atipicidade material. b) Ser considerada furto privilegiado: continuando a ser crime, mas com os benefícios do § 2º do art. 155 do CP. Se a coisa subtraída é inferior a um salário mínimo, mas não é ínfima, chegando perto do valor do salário mínimo, a jurisprudência entende que não deve ser aplicado o princípio da insignificância, mas tão somente o furto privilegiado. Se o bem subtraído é bem inferior a um salário mínimo, sendo de valor ínfimo, estando longe do valor do salário mínimo, há de ser aplicado o princípio da insignificância, que é mais benéfico que o furto privilegiado. Página1

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    INFORMATIVO esquematizado

    Informativo 670 STF

    Mrcio Andr Lopes Cavalcante Processos excludos deste informativo esquematizado por no terem sido concludos: HC 111840/ES. Julgados excludos por terem menor relevncia para concursos pblicos ou por terem sido decididos com base em peculiaridades do caso concreto: HC 101284/MG; MS 28102/DF; RE 434278/MG; HC 109618/RJ; RE 417819/DF; HC 110358/SP.

    DIREITO PENAL

    Princpio da insignificncia

    No insignificante o furto qualificado de um bem avaliado em 30% do salrio mnimo vigente poca do fato.

    No insignificante o furto qualificado de um bem avaliado em

    50% do valor da cesta bsica vigente na cidade na poca do fato. Processos 1 Turma. HC 109183/RS, rel. Min. Luiz Fux, 12.6.2012.

    HC 110932/RS, rel. Min. Luiz Fux, 12.6.2012.

    Pequeno valor X Insignificante

    Aproveitando esses dois julgados, interessante tratarmos da distino entre pequeno valor e insignificncia no delito de furto.

    O delito do art. 155 do CP prev a figura do furto privilegiado ou mnimo no 2, com a seguinte redao:

    Art. 155 (...) 2 Se o criminoso primrio, e de pequeno valor a coisa furtada, o juiz pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros, ou aplicar somente a pena de multa.

    Ao se referir ao pequeno valor da coisa furtada, esse dispositivo prev uma causa de reduo de pena (critrio de fixao da pena) e no uma hiptese de excluso da tipicidade.

    A jurisprudncia, em geral, afirma que pequeno valor, para os fins do 2 do art. 155, ocorre quando a coisa subtrada no ultrapassa a importncia de um salrio mnimo.

    Desse modo, se a coisa subtrada inferior a um salrio mnimo, esta conduta poder receber dois tipos de valorao pelo juiz: a) Ser considerada insignificante: resultando na absolvio por atipicidade material. b) Ser considerada furto privilegiado: continuando a ser crime, mas com os benefcios do

    2 do art. 155 do CP.

    Se a coisa subtrada inferior a um salrio mnimo, mas no nfima, chegando perto do valor do salrio mnimo, a jurisprudncia entende que no deve ser aplicado o princpio da insignificncia, mas to somente o furto privilegiado.

    Se o bem subtrado bem inferior a um salrio mnimo, sendo de valor nfimo, estando longe do valor do salrio mnimo, h de ser aplicado o princpio da insignificncia, que mais benfico que o furto privilegiado. P

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    Trata-se de uma diferenciao que, na prtica, acaba sendo muito subjetiva, variando de acordo com o caso concreto. O importante que voc saiba que, para a jurisprudncia, pequeno valor e valor insignificante no so sinnimos. Furto

    Pequeno valor do bem subtrado Valor insignificante do bem subtrado

    At um salrio mnimo No h um parmetro objetivo, mas, por bvio, deve ser menor que um salrio mnimo

    Se a coisa furtada de pequeno valor e o condenado primrio, o juiz pode substituir a pena de recluso pela de deteno, diminu-la de um a dois teros, ou aplicar somente a pena de multa.

    Se o valor da coisa furtada insignificante, o juiz ir absolver o ru por falta de tipicidade material.

    Vejamos o que diz o STF e o STJ: Convm distinguir, ainda, a figura do furto insignificante daquele de pequeno valor. O primeiro, como cedio, autoriza o reconhecimento da atipicidade da conduta, ante a aplicao do princpio da insignificncia. J no que tange coisa de pequeno valor, criou o legislador a causa de diminuio referente ao furto privilegiado, prevista no art. 155, 2, do Cdigo Penal. (HC 109230, Relator Min. Ricardo Lewandowski, Segunda Turma, julgado em 18/10/2011) Assentou, ainda, que no h se confundir bem de pequeno valor (que pode, eventualmente, caracterizar o privilgio) com o de valor insignificante (que exclui, necessariamente, o crime, em face da ausncia de ofensa ao bem jurdico tutelado, aplicando-se-lhe o princpio da insignificncia). (HC 134.974/MG, Rel. Ministro Adilson Vieira Macabu (Desembargador Convocado do TJ/RJ), Quinta Turma, julgado em 28/02/2012) Vale ressaltar, por fim, que a jurisprudncia admite a existncia de furto qualificado-privilegiado, desde que as qualificadoras sejam de ordem objetiva e que o fato delituoso enquadre-se na previso do 2 do art. 155 do CP. Alguns autores a isso chamam de furto hbrido.

    Princpio da insignificncia 2

    Se a conduta criminosa praticada por policial militar ela revestida de maior reprovabilidade, de modo que isso poder ser levado em considerao para negar a aplicao do princpio da

    insignificncia. Comentrios Determinado policial militar da reserva foi acusado de utilizar documento falso (passe livre

    conferido aos policiais militares da ativa) para obter passagem de nibus intermunicipal sem efetuar pagamento do preo. Como o valor do bilhete era de apenas R$ 48,00, o acusado impetrou habeas corpus pedindo o reconhecimento do princpio da insignificncia. A 1 Turma do STF no aplicou o princpio ao caso concreto. O argumento utilizado para negar o princpio foi o de que a conduta seria revestida de elevada reprovabilidade, porquanto envolveria policial militar.

    Processo Primeira Turma. HC 108884/RS, rel. Min. Rosa Weber, 12.6.2012.

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    Latrocnio

    Em regra, o coautor que participa de roubo armado responde pelo latrocnio ainda que o disparo tenha sido efetuado s pelo comparsa. Essa a jurisprudncia do STJ e do STF.

    Entretanto, se um dos agentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste. Logo, se o coautor que no atirou no queria participar do latrocnio, no responder

    por esse crime mais grave. Comentrios Imagine a seguinte situao hipottica (baseado no caso concreto, mas com adaptaes):

    Joo e Pedro decidem roubar uma padaria. Entram no local e, Joo, armado com um revlver, anuncia o assalto, ameaando o dono do estabelecimento e subtraindo dinheiro do caixa. Aps fugirem, o dono da padaria aciona imediatamente a polcia que, por estar perto, logo chega ao local e comea a fazer uma busca nas redondezas. Joo e Pedro resolvem, ento, assaltar uma farmcia que ficava a duas ruas da padaria. Joo entrou na farmcia, levantou a camisa, mostrando a arma de fogo e retirou das prateleiras, em seguida, pacotes de fraldas, colocando-as em cima do balco, enquanto Pedro aguardava do lado de fora para garantir o sucesso da empreitada criminosa. Os policiais que faziam a busca lograram xito em chegar ao local e detiveram Joo. Pedro, por outro lado, conseguiu empreender fuga, sendo perseguido por um policial. Durante a perseguio, Pedro atingiu o policial com um disparo de arma de fogo, causando-lhe leses que foram a causa eficiente de sua morte. Ficou provado que Joo e Pedro utilizaram, nos assaltos, um veculo que sabiam havia sido furtado por Mrio, que o emprestou para que eles realizassem os crimes. Que crimes cometeram Joo e Pedro?

    Pedro

    Roubo circunstanciado consumado (art. 157, 2, I e II, do CP)

    Latrocnio consumado (art. 157, 3 do CP)

    Receptao (art. 180 do CP)

    Joo

    Roubo circunstanciado consumado (art. 157, 2, I e II, do CP)

    Roubo circunstanciado tentado (art. 157, 2, I e II c/c art. 14, II, do CP)

    Receptao (art. 180 do CP)

    Vamos agora explicar cada uma das imputaes: Quanto receptao: Joo e Pedro respondem pela receptao pelo fato de terem recebido um carro que sabiam ser produto de crime. Veja o tipo penal:

    Art. 180. Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime, ou influir para que terceiro, de boa-f, a adquira, receba ou oculte: Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.

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    Receber significa adquirir a posse do bem, no importando que tenha como objetivo us-lo e depois abandon-lo. Joo e Pedro no respondem pelo furto do veculo porque no h provas de que tenham concorrido, de qualquer modo, para a prtica desse crime (auxiliado, instigado etc.).

    Quanto ao roubo da padaria: Tanto Joo como Pedro respondem pelo roubo circunstanciado (apesar de comum, errado falar em roubo qualificado) previsto no art. 157, 2, I (emprego de arma) e II (concurso de pessoas):

    Art. 157 (...) 2 - A pena aumenta-se de um tero at metade: I - se a violncia ou ameaa exercida com emprego de arma; II - se h o concurso de duas ou mais pessoas;

    O fato de apenas Joo ter anunciado o assalto e apontado a arma no faz com que Pedro deixe de responder pelo mesmo tipo penal. Isso porque o emprego da arma uma circunstncia objetiva e as circunstncias objetivas se comunicam a todos os envolvidos no evento criminoso, sejam eles coautores ou partcipes, conforme se extrai da regra prevista no art. 30 do CP.

    Quanto ao roubo da farmcia: Aqui que h uma maior complexidade.

    Pedro Pedro responde por latrocnio consumado, mesmo a polcia tendo chegado na hora do crime e, por isso, no tendo sido conseguida a subtrao de nenhum bem? R: SIM, por razes de poltica criminal o STF entendeu que, apesar do latrocnio ser originalmente um crime patrimonial, deve-se dar prevalncia ao bem jurdico vida, de modo que, se esta foi ceifada, o latrocnio deve ser considerado consumado. Nesse sentido: Smula 610-STF: H crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma, ainda que no se realize o agente a subtrao de bens da vtima.

    Subtrao Morte Latrocnio

    Consumada Consumada Consumado

    Tentada Tentada Tentado

    Consumada Tentada Tentado

    Tentada Consumada Consumado (Smula 610-STF)

    Dica: repare que a consumao do latrocnio ser sempre determinada pela consumao ou no da morte.

    Joo Por que Joo no responde por latrocnio e sim por roubo tentado? R: Em regra, se duas pessoas decidem participar de um roubo armado e um dos agentes causa a morte de algum, o latrocnio consumado deve ser imputado a todos os envolvidos no evento criminoso. Isso porque o Cdigo Penal adota a teoria monista ou unitria prevista no art. 29: Art. 29. Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade.

    Em outras palavras, em regra, o coautor que participa de roubo armado responde pelo latrocnio ainda que o disparo tenha sido efetuado s pelo comparsa. Essa a jurisprudncia do STJ e do STF.

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    Entretanto, excepcionalmente, nesse caso concreto noticiado no Informativo, a 1 Turma do STF considerou que no se poderia imputar o resultado morte ao coautor (Joo) em virtude de ter havido a ruptura do nexo de causalidade entre os agentes. Seria necessrio que houvesse entre os coautores (Pedro e Joo) o nexo biopsicolgico no quesito relativo culpabilidade, ou seja, a cincia de ambos a respeito do que iriam fazer. Seria necessrio que Joo, ainda que implicitamente, tivesse concordado com o fato de Pedro atirar no policial. Ocorre que isso no foi demonstrado j que Joo aceitou ser preso (no reagiu) enquanto que Pedro fugiu e atirou no policial para garantir a fuga. Veja como Cleber Masson, autor do melhor livro de Direito Penal para concursos, explica o tema: Se, no contexto do roubo, praticado em concurso de pessoas, somente uma delas tenha produzido a morte de algum vtima da subtrao patrimonial ou terceiro , o latrocnio consumado deve ser imputado a todos os envolvidos na empreitada criminosa, como consectrio lgico da adoo da teoria unitria ou monista pelo art. 29, caput, do Cdigo Penal (...). Entretanto, se um dos agentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste. Cuida-se de manifestao do instituto da cooperao dolosamente distinta, ou desvios subjetivos entre os agentes, disciplinado pelo art. 29, 2, do Cdigo Penal. Nessa hiptese, no h concurso de pessoas para o crime mais grave, mas somente para o de menor gravidade. Exemplo: A e B combinam a prtica do furto de um automvel. Quando, em via pblica, valendo-se de chave falsa, comeam a abrir a fechadura de um veculo para subtra-lo, so surpreendidos pelo seu proprietrio. Nesse momento, A decide fugir, ao passo que B luta com o dono do automvel, vindo a mata-lo mediante disparo de arma de fogo. A soluo jurdico-penal simples: A responde por tentativa de furto qualificado, enquanto a B ser imputado o crime de latrocnio consumado. (...) (MASSON, Cleber. Direito Penal Esquematizado. Vol. 2. Parte Especial. 3 ed., So Paulo : Editora Mtodo, 2011, p. 406).

    Processo Primeira Turma. HC 109151/RJ, rel. Min. Rosa Weber, 12.6.2012.

    Lavagem de dinheiro e definio legal de organizao criminosa

    Na definio do crime previsto no art. 1, VII, da Lei n. 9.613/98 pode ser utilizada a conceituao de organizao criminosa prevista na Conveno de Palermo?

    1 corrente: SIM. a posio do STJ.

    2 corrente: NO. a posio do STF. Comentrios O delito de lavagem de dinheiro previsto no art. 1, da Lei n. 9.613/98.

    A lavagem de dinheiro classificada como um crime derivado, acessrio ou parasitrio, considerando que se trata de infrao penal que pressupe a ocorrncia de um delito anterior (crime antecedente).

    Repare na redao da Lei n. 9.613/98, em especial no inciso VII:

    Art. 1 Ocultar ou dissimular a natureza, origem, localizao, disposio, movimentao ou propriedade de bens, direitos ou valores provenientes, direta ou indiretamente, de crime: I - de trfico ilcito de substncias entorpecentes ou drogas afins; II - de terrorismo; II - de terrorismo e seu financiamento; III - de contrabando ou trfico de armas, munies ou material destinado sua produo;

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    IV - de extorso mediante sequestro; V - contra a Administrao Pblica, inclusive a exigncia, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, de qualquer vantagem, como condio ou preo para a prtica ou omisso de atos administrativos; VI - contra o sistema financeiro nacional; VII - praticado por organizao criminosa. VIII praticado por particular contra a administrao pblica estrangeira (arts. 337-B, 337-C e 337-D do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal). Pena: recluso de trs a dez anos e multa.

    Desse modo, as infraes penais listadas nesses incisos do art. 1 so consideradas crimes antecedentes do delito de lavagem de dinheiro. Para que seja recebida a denncia pelo crime de lavagem, deve haver, no mnimo, indcios da prtica do crime antecedente ou crime-base:

    Art. 2 O processo e julgamento dos crimes previstos nesta Lei: (...) II - independem do processo e julgamento dos crimes antecedentes referidos no artigo anterior, ainda que praticados em outro pas; (...) 1 A denncia ser instruda com indcios suficientes da existncia do crime antecedente, sendo punveis os fatos previstos nesta Lei, ainda que desconhecido ou isento de pena o autor daquele crime.

    Registre-se que no se exige condenao prvia do crime antecedente para que seja iniciada a ao penal pelo delito de lavagem de dinheiro. Caso concreto julgado pela 1 Turma do STF: O Ministrio Pblico do Estado de So Paulo ajuizou ao penal contra Estevan Hernandes Filho e Snia Haddad Moraes Hernandes, membros da Igreja Renascer em Cristo,

    imputando-lhes a suposta prtica do delito tipificado no art. 1, inciso VII, da Lei n. 9.613/98 (lavagem de dinheiro). A denncia narrava que os acusados seriam membros de uma organizao criminosa que se valeria de estrutura de entidade religiosa e de empresas vinculadas para arrecadar vultosos valores, ludibriando fiis mediante fraudes, desviando numerrios oferecidos para finalidades ligadas Igreja da qual aqueles seriam dirigentes, em proveito prprio e de terceiros. O Ministrio Pblico argumentava que o conceito de organizao criminosa pode ser encontrado na Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional Conveno de Palermo, ratificada pelo Brasil por meio do Decreto 5.015/2004:

    Artigo 2. Para efeitos da presente Conveno, entende-se por: a) Grupo criminoso organizado - grupo estruturado de trs ou mais pessoas, existente h algum tempo e atuando concertadamente com o propsito de cometer uma ou mais infraes graves ou enunciadas na presente Conveno, com a inteno de obter, direta ou indiretamente, um benefcio econmico ou outro benefcio material.

    A denncia foi recebida pelo juzo de 1 instncia.

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    Contra o ato do juiz que recebeu a denncia foi impetrado habeas corpus no Tribunal de Justia de So Paulo, que indeferiu a ordem. Contra essa deciso do TJSP, a defesa impetrou novo HC, desta vez para o STJ, que tambm indeferiu a ordem. Contra essa deciso do STJ, a defesa impetrou novo HC, desta vez para o STF. O que alegava a defesa no HC? O principal argumento era o de que a conduta narrada na denncia era atpica. Para que haja o enquadramento de uma conduta como lavagem de dinheiro necessria a ocorrncia de um crime antecedente. O crime antecedente descrito pelo Ministrio Pblico na denncia foi o de organizao criminosa. Sucede que, segundo a defesa, o crime de organizao criminosa no foi definido (conceituado) por nenhuma lei no Brasil. Logo, no caberia denncia de lavagem de dinheiro com base em crime praticado por

    organizao criminosa (art. 1, VII, da Lei n. 9.613/98). A 1 Turma do STF acolheu o argumento da defesa? SIM. A 1 Turma deferiu habeas corpus para trancar ao penal instaurada em desfavor do casal. Segundo entendeu o STF, utilizar a Conveno de Palermo nesse caso violaria o princpio da legalidade, segundo o qual no pode haver crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal (CF, art. 5, XXXIX). Assim, para que a organizao criminosa seja usada como crime antecedente da lavagem de dinheiro faz-se necessria a edio de uma lei em sentido formal e material definindo o que seja organizao criminosa. O Ministro Relator afirmou que a melhor doutrina defende que a ordem jurdica brasileira ainda no contempla previso normativa do crime de organizao criminosa. Realou-se que, no rol taxativo do art. 1 da Lei 9.613/98, no consta sequer meno ao delito de quadrilha. Desse modo, quando o inciso VII do art. 1 menciona organizao criminosa deve-se entender essa expresso em sentido estrito, no abrangendo a quadrilha ou bando organizado, mas sim uma definio que ainda carece de lei.

    Explicaes adicionais

    A Lei n. 9.034/95 dispe sobre a utilizao de meios operacionais para a preveno e represso de aes praticadas por organizaes criminosas. Ocorre que a referida lei no definiu o que seja organizao criminosa. Justamente por isso, alguns autores afirmam que a definio de organizao criminosa foi inserida em nosso ordenamento jurdico por meio da Conveno de Palermo, de 2000. Foi esse o entendimento defendido pelo Ministrio Pblico de So Paulo no caso acima analisado e que no foi acolhido pela 1 Turma do STF.

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    O STJ, contudo, possui inmeros precedentes adotando essa tese, ou seja, a de que se pode utilizar o conceito de organizao criminosa previsto na Conveno de Palermo:

    II. A conceituao de organizao criminosa se encontra definida no nosso ordenamento jurdico pelo Decreto 5.015, de 12 de maro de 2004, que promulgou a Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional - Conveno de Palermo, que entende por grupo criminoso organizado, "aquele estruturado de trs ou mais pessoas, existente h algum tempo e atuando concertadamente com o propsito de cometer uma ou mais infraes graves ou enunciadas na presente Conveno, com a inteno de obter, direta ou indiretamente, um benefcio econmico ou outro benefcio material". (HC 171.912/SP, Rel. Ministro Gilson Dipp, Quinta Turma, julgado em 13/09/2011)

    O conceito jurdico da expresso organizao criminosa ficou estabelecido em nosso ordenamento com o Decreto n. 5.015, de 12 de maro de 2004, que promulgou o Decreto Legislativo n 231, de 29 de maio de 2003, que ratificou a Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional (Conveno de Palermo). Precedentes desta Corte e do Supremo Tribunal Federal. (HC 129.035/PE, Rel. Ministro CELSO LIMONGI (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/SP), Rel. p/ Acrdo Ministro HAROLDO RODRIGUES (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/CE), SEXTA TURMA, julgado em 16/08/2011, DJe 03/11/2011)

    Desse modo, atualmente, temos uma divergncia entre o STJ e a 1 Turma do STF:

    1 Turma do STF

    A organizao criminosa no pode ser usada como crime antecedente da lavagem de dinheiro, considerando que no existe definio legal no pas. A definio contida na Conveno de Palermo no vale para tipificar o art. 1,

    VII, da Lei n. 9.613/98.

    STJ

    A conceituao de organizao criminosa se encontra definida no nosso ordenamento jurdico pelo Decreto 5.015, de 12 de maro de 2004, que promulgou a Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional - Conveno de Palermo.

    Logo, possvel a imputao do crime previsto no art. 1, VII, da Lei n. 9.613/98.

    Esse tema deve ser discutido pelo Plenrio do STF no caso do Mensalo. Vamos aguardar e acompanhar. Por enquanto, o panorama esse.

    Processo Primeira Turma. HC 96007/SP, rel. Min. Marco Aurlio, 12.6.2012.

    DIREITO PENAL MILITAR

    Crime militar

    A Justia Militar incompetente para processar e julgar militar reformado acusado pela suposta prtica dos crimes de falsificao e uso de documentos falsos em face da Caixa

    Econmica Federal. Comentrios A, militar reformado das Foras Armadas, foi acusado de falsificar determinado

    documento e us-lo junto Caixa Econmica Federal a fim de obter um emprstimo. A estava respondendo a esse processo na Justia Militar da Unio. O STF considerou que o delito praticado no ofendeu as organizaes militares, tendo sido praticado contra a instituio financeira, no caso, a Caixa Econmica Federal (empresa pblica federal).

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    Logo, a competncia para julgar o crime no da Justia Militar e sim da Justia Federal comum, nos termos do art. 109, IV, da CF/88: Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: (...) IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral;

    Processo Segunda Turma. HC 106683/RS, rel. Min. Celso de Mello, 12.6.2012.

    DIREITO TRIBUTRIO

    Imunidade tributria

    Somente as entidades fechadas de previdncia social privada nas quais no h contribuio dos beneficirios gozam de imunidade tributria (Smula 730 do STF)

    Comentrios Neste julgado foi discutido se determinada entidade de previdncia privada gozaria ou no de imunidade tributria. A discusso sobre o caso concreto no interessa para fins de concurso, razo pela qual irei aqui apenas explicar a Smula 730 do STF, que foi o fundamento para a deciso prolatada.

    Smula 730-STF: A imunidade tributria conferida a instituies de assistncia social sem fins lucrativos pelo art. 150, VI, c, da Constituio, somente alcana as entidades fechadas de previdncia social privada se no houver contribuio dos beneficirios.

    Imunidade tributria Imunidade tributria consiste na determinao de que determinadas atividades, rendas, bens ou pessoas no podero sofrer a incidncia de tributos. Trata-se de uma dispensa constitucional de tributo. A imunidade uma limitao ao poder de tributar, sendo sempre prevista na prpria CF. O art. 150, VI, da CF/88 prev que as instituies de assistncia social, sem fins lucrativos, e que atendam os requisitos previstos na lei gozam de imunidade tributria quanto aos impostos. Em outras palavras, essas instituies de assistncia social no pagam impostos. Vejamos a redao do dispositivo constitucional:

    Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: VI - instituir impostos sobre: c) patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes, das entidades sindicais dos trabalhadores, das instituies de educao e de assistncia social, sem fins lucrativos, atendidos os requisitos da lei;

    As entidades de previdncia privada alegaram que tinham direito a essa imunidade porque poderiam ser enquadradas como entidades de assistncia social, considerando que auxiliam o Estado no desempenho da previdncia social. O que o STF entendeu sobre isso?

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    O STF afirmou que a anlise do tema deveria ser dividida da seguinte forma: As entidades de previdncia privada podem ser:

    a) ABERTAS b) FECHADAS

    So acessveis a qualquer pessoa que as queira contratar para fazer um plano de previdncia privada. Ex: previdncia privada do Banco Bradesco, do Banco Ita etc.

    So mantidas por grandes empresas ou grupos de empresa para oferecer planos de previdncia privada aos seus funcionrios. Essas entidades so normalmente chamadas de fundos de penso e no possuem finalidade lucrativa. Essas entidades fechadas podem ser: b.1) com contribuio do beneficirio: o beneficirio paga uma parte e a empresa (chamada de patrocinador) paga o restante para a formao do fundo. Ex: Previ (o Banco do Brasil paga uma parte e os funcionrios do banco pagam o restante). b.2) sem contribuio do beneficirio: apenas a empresa contribui para a formao do fundo, no havendo dinheiro do beneficirio. Ex: Previbosch (no qual a empresa Bosch contribui exclusivamente para a formao do fundo que garante o plano de previdncia de seus funcionrios).

    NO gozam de imunidade tributria, considerando que possuem fins lucrativos.

    b.1) com contribuio do beneficirio: NO gozam de imunidade tributria. b.2) sem contribuio dos beneficirios: GOZAM de imunidade tributria.

    Portanto, somente sero imunes as entidades fechadas de previdncia social privada e nas quais no haja contribuio dos beneficirios. Por que essa distino? A principal diferena entre a previdncia social e a assistncia social que a previdncia social contributiva (o beneficirio tem que, antes de receber o benefcio, contribuir para o sistema), enquanto que a assistncia social no contributiva (o beneficirio no precisa contribuir para receber o benefcio). Logo, o STF construiu a teoria de que essas entidades de previdncia social somente poderiam ser equiparadas a entidades de assistncia social se fosse eliminada a circunstncia que diferencia uma da outra, qual seja, a necessidade de contribuio do beneficirio. Assim, se uma entidade de previdncia social privada oferece o beneficio da aposentadoria sem a necessidade de contribuio dos beneficirios, isso significa que ela atua como se fosse uma entidade de assistncia social. Desse modo, merece o mesmo tratamento tributrio das entidades de assistncia social.

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    Leia agora novamente a Smula 730 do STF e veja se entendeu:

    Smula 730-STF: A imunidade tributria conferida a instituies de assistncia social sem fins lucrativos pelo art. 150, VI, c, da Constituio, somente alcana as entidades fechadas de previdncia social privada se no houver contribuio dos beneficirios.

    Processo Primeira Turma. RE 163164 AgR/SP, rel. orig. Min. Dias Toffoli, red. p/ o acrdo Min. Marco Aurlio, 12.6.2012

    Contribuies sociais

    As contribuies sociais institudas pela LC 110/2001 so CONSTITUCIONAIS. Comentrios A Lei Complementar n. 110/2001 criou duas contribuies sociais:

    a) contribuio social, com prazo indefinido, a ser paga pelos empregadores em caso de despedida de empregado sem justa causa, alquota de 10% sobre o montante de todos os depsitos devidos, referentes ao Fundo de Garantia por Tempo de Servio FGTS;

    b) contribuio social, com prazo de 5 anos, a ser paga pelos empregadores, alquota de 0,5% sobre a remunerao devida, no ms anterior, a cada trabalhador.

    O Partido Social Liberal - PSL e a Confederao Nacional da Indstria CNI ingressaram com aes diretas de inconstitucionalidade contra essas contribuies. O STF decidiu que no havia inconstitucionalidade nessas duas contribuies. Vejamos os principais pontos do julgamento, que nada trouxe de novo porque acabou apenas confirmando a deciso liminar que j havia sido proferida em 2002. O STF considerou que ambas so tributos da espcie contribuio. Que tipo de contribuio? R: Contribuies sociais gerais, cuja disciplina est no art. 149 da CF:

    Art. 149. Compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias profissionais ou econmicas, como instrumento de sua atuao nas respectivas reas, observado o disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuzo do previsto no art. 195, 6, relativamente s contribuies a que alude o dispositivo.

    Em linhas gerais, os autores da ao sustentavam que essas duas contribuies seriam inconstitucionais por violarem dispositivos da CF que tratam sobre impostos ( o caso, por exemplo do arts. 157, II, e 167, IV, da CF). Como o STF afirmou que no so impostos, mas sim espcie tributria diversa, essa alegao perdeu qualquer sentido. Dificilmente ser cobrada alguma questo referente a esse julgado.

    Processo Plenrio. ADI 2556/DF, rel. Min. Joaquim Barbosa, 13.6.2012. ADI 2568/DF, rel. Min. Joaquim Barbosa, 13.6.2012.

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    DIREITO DO TRABALHO

    Contratao de empregado pela administrao pblica sem concurso pblico

    A contratao de pessoa para assumir cargo ou emprego pblico sem concurso NULA, salvo nas hipteses de cargos em comisso.

    O art. 19-A da Lei 8.036/90 afirma que a pessoa contratada para emprego pblico sem concurso e que, por isso, tem o contrato declarado nulo, mesmo assim ter direito de receber o

    depsito do FGTS. Alguns estados-membros questionavam esse dispositivo, mas o STF o declarou CONSTITUCIONAL.

    Comentrios O art. 37 da CF/88 estabelece que, para a pessoa assumir um cargo ou emprego na administrao pblica, ela precisa, antes, ser aprovada em concurso pblico:

    Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...) II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao;

    Caso uma pessoa assuma cargo ou emprego pblico sem concurso pblico (fora das hipteses de nomeao para cargo em comisso), qual ser a consequncia? O 2 do art. 37 determina que:

    o ato de investidura seja declarado nulo; e

    a autoridade responsvel pelo ato seja punida, nos termos da lei (ex: improbidade). Joo foi contratado, sem concurso, para exercer emprego pblico em uma empresa pblica estadual. Quando mudou a direo dessa empresa pblica, o novo diretor declarou que esse contrato de trabalho era nulo e demitiu Joo. Joo procurou a Justia do Trabalho e ajuizou reclamao trabalhista contra essa empresa pblica pedindo sua reintegrao ao emprego ou, subsidiariamente, o pagamento das verbas trabalhistas que teria direito. Joo poder ser reintegrado ao emprego pblico? NO, considerando que o contrato de trabalho que tinha com a empresa pblica era nulo por violao ao art. 37, II, da CF/88. Joo ter direito de receber quais verbas trabalhistas?

    Verba Fundamento

    a) O saldo de salrio pelo nmero de horas trabalhadas.

    Princpio que veda o enriquecimento sem causa do Poder Pblico. Como Joo trabalhou, tem direito de ser ressarcido por isso.

    b) Os valores referentes aos depsitos do FGTS. Art. 19-A da Lei n. 8.036/90.

    Obs: Joo no ter direito de receber as demais verbas trabalhistas como 13 salrio, frias acrescidas de 1/3, FGTS acrescido de 40%, adicionais legais etc.

    ATENO PGE

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    O TST adota esse entendimento? SIM, est expresso na smula 363:

    Contratao de Servidor Pblico sem Concurso - Efeitos e Direitos A contratao de servidor pblico, aps a CF/1988, sem prvia aprovao em concurso pblico, encontra bice no respectivo art. 37, II e 2, somente lhe conferindo direito ao pagamento da contraprestao pactuada, em relao ao nmero de horas trabalhadas, respeitado o valor da hora do salrio mnimo, e dos valores referentes aos depsitos do FGTS.

    Vejamos o que diz o art. 19-A da Lei n. 8.036/90:

    Art. 19-A. devido o depsito do FGTS na conta vinculada do trabalhador cujo contrato de trabalho seja declarado nulo nas hipteses previstas no art. 37, 2, da Constituio Federal, quando mantido o direito ao salrio. (Includo pela Medida Provisria n 2.164-41, de 2001)

    Discusso sobre a constitucionalidade desse art. 19-A:

    Diversos estados-membros queriam que o STF reconhecesse que esse art. 19-A da Lei n. 8.036/90 seria inconstitucional por violar o art. 37, II e 2 da CF/88. Esses estados afirmavam que, se a CF/88 determinou que o ato de contratar sem concurso nulo, no poderia a lei prever a produo de efeitos, como o pagamento do FGTS. O STF acatou essa tese? O art. 19-A inconstitucional?

    NO. O STF, por maioria, entendeu que o art. 19-A da Lei n. 8.036/90 no afronta a CF/88. Segundo o STF, mesmo sendo declarada a nulidade, nos termos do 2 do art. 37 da CF, este fato jurdico existiu e produziu efeitos residuais. O STF tem levado em considerao a necessidade de se garantir a fatos nulos, mas existentes juridicamente, os seus efeitos. No possvel aplicar, neste caso, a teoria civilista das nulidades de modo a retroagir todos os efeitos desconstitutivos dessa relao. Se houver irregularidade na contratao de servidor sem concurso pblico, o responsvel, comprovado dolo ou culpa, deve responder regressivamente, nos termos do art. 37 da CF, de forma que no haja prejuzo para os cofres pblicos. Votos vencidos: A deciso do STF foi por maioria e ficaram vencidos os Ministros Ellen Gracie, Crmen Lcia, Joaquim Barbosa, Luiz Fux e Marco Aurlio, que reconheciam a inconstitucionalidade do referido artigo.

    Ateno Existem alguns precedentes do STJ afirmando que a nomeao de servidores sem que tenham sido aprovados em concurso pblico pode ser, de acordo com o caso concreto, convalidada em virtude do longo decurso de tempo, considerando a segurana jurdica: RMS 25.652-PB, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em 16/9/2008. Seria uma espcie de teoria do fato consumado. Essa posio, no entanto, no pacfica, no sendo tambm a posio majoritria.

    Processo Plenrio. RE 596478/RR, rel. orig. Min. Ellen Gracie, red. p/ o acrdo Min. Dias Toffoli, 13.6.2012.

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    EXERCCIOS DE FIXAO

    Julgue os itens a seguir: 1) No h se confundir bem de pequeno valor (que pode, eventualmente, caracterizar o privilgio) com o

    de valor insignificante (que exclui, necessariamente, o crime, em face da ausncia de ofensa ao bem jurdico tutelado, aplicando-se-lhe o princpio da insignificncia). ( )

    2) A jurisprudncia atual no admite a existncia de furto qualificado-privilegiado, o chamado furto hbrido. ( )

    3) Se a conduta criminosa praticada por policial militar ela revestida de maior reprovabilidade, de modo que isso poder ser levado em considerao para negar a aplicao do princpio da insignificncia. ( )

    4) A imunidade tributria conferida a instituies de assistncia social sem fins lucrativos pelo art. 150, VI, c, da Constituio, somente alcana as entidades fechadas de previdncia social privada se no houver contribuio dos beneficirios. ( )

    5) (Juiz Federal TRF 1 2011) O princpio da insignificncia tem incidncia, apenas, nas condutas tipificadas como infrao penal de menor potencial ofensivo, que, por si s, possuem valorao legislativa acerca do desvalor da ao e do resultado, por meio da proporcional e adequada reprimenda leso ao bem jurdico protegido, sendo este o substrato legal na aplicao do princpio. Os demais crimes, por serem social e penalmente relevantes, afastam a incidncia do referido princpio.

    Gabarito

    1. C 2. E 3. C 4. C 5. E