íNDICE GERAL

Abreviaturas e periódicos utilizados 15

Introdução 19

PARTE I TEORIA DA CONSTITUiÇÃO : OS CONCEITOS FUNDAMENT AIS E A EVOlUÇÃO DAS IDEIAS

CAPíTULO I CONS TITUCIONALlSMO

I O SURGIMENTO DO IDEAL CONSTITUCIONAL E SEU DESENCONTRO HISTÓRICO 25

1 Generalidades 25

2 Da Antiguidade Clássica ao início da Idade Moderna 28

11 O CONSTITUCIONALISMO MODERNO E CONTEMPORÂNEO 32

I Experiências precursoras do constitucionalismo liberal e seu estágio

atual 32

1.1 Reino Unido 32 1.2 Estados Unidos da América 37

1.3 França 45

2 Um caso de sucesso da segunda metade do século XX: a Alemanha 55

3 O constitucionalismo no início do século XXI 62

CAPíTULO II DIREITO CONSTITUCIONAL

I O DIREITO CONSTITUCIONAL NO UNIVERSO JURíDICO 65

1 Generalidades 65

2 Conceito 69

2.1 A ciência do direito constitudonal 70

2.2 O direito constitucional positivo 71

2.3 O direito constitucional como direito subjetivo 72

3 Objeto 73

11 O DIREITO CONSTITUCIONAL COMO DIREITO PÚBLICO 75

I Direito público e direito privado 75

2 Regime jurídico de direito público e de direito privado 78

111 A EXPANSÃO DO DIREITO PÚBLICO E DA CONSTITUlÇÃO SOBRE

O DIREITO PRIVADO 80

7

IV ESPAÇO PÚBLICO E ESPAÇO PRNADO. EVOLUÇÃO DA DICOTOMIA.

UM DRAMA BRASILEIRO 82

1 Origens da dist inção 82

2 O desaparecimento do espaço público: Império Romano e sistema feudal 85

3 A reinvenção do público: do Estado patrimonial ao Estado liberal 86

4 A volta do pêndulo: do Estado social ao neoliberalismo 88

5 O público e o privado na experiência brasileira 89

V A SUBSISrtNCIA DO PRINCíPIO DA SUPREMACIA DO INTERESSE

PÚBLICO 91

1 O Estado ainda é protagonista

2 Sentido e alcance da noção de interesse público no direito contempo­

91

râneo 92

CAPíTULO III CONSTITUiÇÃO

I NOÇÕES FUNDAMENTAIS 96

VI A CONSTITUIÇÃO NO DIREITO CONSTITUCIONAL CONTEMPO­

11 REFERJ:NCIA HISTÓRICA 98

111 CONCEPÇÕES E TEORIAS ACERCA DA CONSTITUIÇÃO 101

IV TIPOLOGIA DAS CONSTITUIÇÕES 103

V CONTEÚDO E SUPREMACIA DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS 105

RÃNEO 107

VII CONSTITUIÇÃO, CONSTITUCIONALISMO E DEMOCRACIA 110

CAPíTULO IV PODER CONSTITUINTE

I CONCEITO, ORIGENS E GENERALIDADES 117

11 PROCESSOS CONSTITUINTES E MODELOS CONSTITUCIONAIS 120

111 TITULARIDADE E LEGmMIDADE DO PODER CONSTITUINTE 126

IV NATUREZA E LIMITES DO PODER CONSTITUINTE 132

1 Condicionamentos pré-constituintes 133

2 Condicionamentos pós-constituintes 136

V PROCEDIMENTO 139

8

EVOLUÇÃO DA DICOTOMIA.

n'-'IYl""',",,,," DO INTERESSE

CONSTITUIÇÃO

CONSTITUCIONAIS

CONTEMPO­

96

98

101

103

105

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E DEMOCRACIA 110

CONSTITUCIONAlS

117

120

126

132

133

136

139

CAPíTULO VI REFORMA E REVISÃO CONSTITUCIONAL

I GENERALIDADES

H A QUESTÃO TERMINOLÓGICA : PODER CONSTITUINTE DERIVA­

DO, REFORMA, REVISÃO E EMENDA. PODER CONSTITUINTE

DECORRENTE

IH NATUREZA JURíDICA E LIMITES

IV LIMITES TEMPORAIS E CIRCUNSTANCIAIS

V LIMITES FORMAIS

VI LIMITES MATERIAIS

1 Noção e antecedentes

2 Fundamento de legitimidade

3 A questão da dupla revisão

4 Os limites materiais implícitos

5 Cláusulas pétreas e hierarquia

6 Os li.ntites materiais na experiência brasileira e na Constituição de 1988

6.1 A forma federativa do Estado

6.2 O voto direto, secreto, universal e periódico

6.3 A separação de Poderes

6.4 Os direitos e garantias individuais

6.4.1 A questão do direito adquirido

162

167

169

171

174

182

182

184

186

188

189

190

194

196

196

199

205

9

82

82

85

86

88

89

91

91

público no direito contempo­92

142VI PODER CONSTITUINTE E LEGITIMIDADE DEMOCRÁTICA

CAPíTULO V MUTAÇÃO CONSTITUCIONAL

I CONCEITO E GENERALIDADES 145

H FUNDAMENTO E LIMITES 149

151

1 A interpretação como instrumento da mutação constitucional

lU MECANISMOS DE ATUAÇÃO

152

2 Mutação constitucional pela atuação do legislador 155

3 Mutação constitucional por via de costume 157

IV MUDANÇA NA PERCEPÇÃO DO DIREITO E MUDANÇA NA

REALIDADE DE FATO 159

CAPíTULO VII NORMAS CONSTITUCIONAIS

I NORMAS JURíDICAS 211

1 Generalidades 211

2 Algumas classificações 21 3

3 Dispositivo, enunciado normativo e norma 216

11 NORMAS CONSTITUCIONAIS 219

1 A Constituição como norma jurídica 219

2 Características das normas constitucionais 220

3 Conteúdo material das normas constitucionais 223

4 Princípios e regras : as diferentes funções das normas constitucionais 226

5 A eficácia das normas constitucionais 235

111 A CONQUISTA DA EFETIVIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS NO DIREITO BRASILEIRO 240

1 Antecedentes históricos 240

2 Normatividade e realidade fática: possibilidades e limites do direito constitucional 241

3 Conceito de efetividade 243

4 Os direitos subjetivos constitucionais e suas garantias jurídicas 244

5 A inconstitucionalidade por omissão 245

6 Consagração da doutrina da efetividade e novos desenvolvimentos teóricos 247

PARTE II O NOVO DIREITO CONSTITUCIONAL BRASilEIRO: MUDANÇAS DE PARADIGMAS E A CONSTRUÇÂO DO MODELO CONTEMPORÂNEO

CAPíTULO I ANTECEDENTES TE6RICOS E FIlOs6FICOS

I A TEORIA JURíDICA TRADICIONAL 251

11 A TEORIA CRmCA DO DIREITO 252

111 ASCENSÃO E DECADÊNCIA DO JUSNATURALISMO 257

IV ASCENSÃO E DECADÊNCIA DO POSITIVISMO JURíDICO 261

CAPiTULO II TRANSFORMAÇÕES DO DIREITO CONSTITUCIONAL CONTEMPORÂNEO

I A FORMAÇÃO DO ESTADO CONSTITUCIONAL DE DIREITO 265

10

NORMAS CONSTITUCIONAIS

dades e limites do direito

e novos desenvolvimentos 2.1 As escolas de pensamento jurídico 297 247 2.2 As teorias da interpretação constitucional 30 I

O CONSTITUCIONAL DANÇAS DE

A CONSTRUÇÃO DO MPORÃNEO

2.2.1 Alguns métodos da teoria constitucional alemã 301

2.2.2 O debate na teoria constitucional americana 303

3 O plano da justificação política ou da legitimação democrática 306

4 A interpretação constitucional como concretização construtiva 310

TEÓRICOS E FilOSÓFICOS IH A INTERPRETAÇÃO CONSTITUCIONAL SOB PERSPECTIVA

TRADICIONAL 31)

251 I Algumas regras de hermenêutica 311

2 Elementos tradicionais de interpretação jurídica 313

252 2.1 Interpretação gramatical, literal ou semântica 314

2.2 Interpretação histórica 316 257 2.3 Interpretação sistemática 318

JURíDICO 261 2.4 Interpretação teleológica 319

3 A metodologia da interpretação constitucional tradicional 320

4 Princípios instrumentais de interpretação constitucional 321

4.1 Princípio da supremacia da Constituição 323

4.2 Princípio da presunção de constitucionalidade das leis e atos 265 normativos 324

1 1

211

2U

213

216

219

219

220

223

226

235

240

240

241

243

suas garantias jurídicas 244

245

II MARCO HISTÓRICO: PÓS-GUERRA E REDEMOCRATIZAÇÃO 267

11I MARCO FILOSÓFICO: A CONSTRUÇÃO DO PÓS-POSITIVISMO 269

1 O princípio da dignidade da pessoa humana 272

2 O princípio da razoabilidade ou da proporcionalidade 277

IV MARCO TEÓRICO: TRÍ3S MUDANÇAS DE PARADIGMA 284

1 A força normativa da Constituição 284

2 A expansão da jurisdição constitucional 285

3 A reelaboração doutrinária da interpretação constitucional 287

4 ovo modelo 288

CAPíTULO I" A INTERPRETAÇÃO CONS TITUCIONAL

I GENERALIDADES 291

I Introdução 291

2 Terminologia: hermenêutica, interpretação, aplicação e construção 292

3 Especificidade da interpretação constitucional 294

11 OS DIFERENTES PLANOS DE ANÁLISE DA INTERPRETAÇÃO CONSTITUCIONAL 296

1 O plano jurídico ou dogmático 296

2 O plano teórico ou metodológico 297

4.3 Princípio da interpretação conforme a Constituição 325

4.4 Princípio da unidade da Constituição 326

4.5 Princípio da razoabilidade ou da proporcionalidade 328

4.6 Princípio da efetividade 329

CAPíTULO IV NOVOS PARADIGMAS E CATEGORIAS DA INTERPRETAÇAo CONSTITUCIONAL

I PREMISSAS METODOLÓGICAS DA NOVA INTERPRETAÇÃO CONS­TITUCIONAL 330

1 A norma, o problema e o intérprete 331

2 Algwnas categorias jurídicas utilizadas pela nova interpretação cons­titucional 333

11 OS CONCEITOS JURíDICOS INDETERMINADOS 335

111 A NORMATIVIDADE DOS PRINCíPIOS 340

1 Recapitulando os conceitos fundamentais 340

2 Modalidades de eficácia dos princípios constitucionais 342

2.1 Eficácia direta 342

2.2 Eficácia interpretativa 343

2.3 Eficácia negativa 344

3 Algumas aplicações concretas dos princípios 344

IV A COLISÃO DE NORMAS CONSTITUCIONAIS 352

V A TÉCNICA DA PONDERAÇÃO 357

VI A ARGUMENTAÇÃO JURíDICA 362

1 Algumas anotações teóricas 362

2 Alguns aspectos práticos 365

CAPíTULO V A CONSTITUCIONAllZAÇAo DO DIREITO

I GENERALIDADES 375

11 ORIGEM E EVOLUÇÃO DO FENÓMENO 377

111 A CONSTITUCIONALIZAÇÃO DO DIREITO NO BRASIL 384

1 O direito infraconstitucional na Constituição 384

2 A constitucionalização do direito infraconstitucional 386

3 A constitucionalização do Direito e seus mecanismos de atuação prática 388

12

a Constituição 325

326

328

329

AS E CATEGORIAS DA

330

331

pela nova interpretação cons­333

335

340

340

342

342

343

344

344

352

357

362

362

365

375

377

384

384

cional 386

de atuação prática 388

IV ALGUNS ASPECTOS DA CONSTITUCIONALIZAÇÃO DO DIREITO 390

1 Direito civil 390

2 Direito administrativo 396

3 Direito penal 401

V CONSTITUCIONALlZAÇÃO E JUDICIALIZAÇÃO DAS RELAÇOES

SOCIAIS 406

VI DIREITO E POLÍTICA 415

1 Notas sobre a distinção entre direito e política 415

2 Constituição e poderes constituídos 416

3 A pretensão de autonomia do Judiciário e do direito em relação à política 418

3.1 Independência do Judiciário 418

3.2 Vinculação ao direito posto e à dogmática jurídica 419

4 Limites da separação entre direito e política 421

5 Os laços inevitáveis: a lei e sua interpretação como ato de vontade 421

6 A interpretação jurídica e suas complexidades: o encontro não marcado entre o direito e a política 422

6.1 A linguagem aberta dos textos jurídicos 422

6.2 Os desacordos morais razoáveis 423

6.3 As colisões de normas constitucionais 423

6.4 A interpretação constitucional e seus métodos 424

7 O juiz e suas circunstâncias: influências políticas em um julgamento 426

7.1 Valores e ideologia do juiz 428

7.2 Interação com outros atores políticos e institucionais 431

7.3 Preservação ou expansão do poder da Corte 431

7.4 Relações com outros Poderes, órgãos e entidades estatais 434

7.5 Perspectiva de cumprimento efetivo da decisão 436

7.6 Circunstâncias internas dos órgãos colegiados 437

7.7 A opinião pública 439

8 A autonomia relativa do direito em relação à política e a fatores extra-

judiciais 441

VII CONTROLANDO OS RISCOS DA CONSTITUCIONALIZAÇÃO EX­

CESSIVA 443

Conclusão 446

Bibliografia 453

fndice Alfabético· remissivo 493

13