incompatibilidades e impedimentos caroline borges braga jacqueline cordeiro nunes mayra cavalcante...

Incompatibilidades e Incompatibilidades e impedimentosimpedimentos

Caroline Borges BragaCaroline Borges BragaJacqueline Cordeiro NunesJacqueline Cordeiro Nunes

Mayra Cavalcante do NascimentoMayra Cavalcante do NascimentoNilson Elias de Carvalho JuniorNilson Elias de Carvalho Junior

Wemerson Teixeira ArraesWemerson Teixeira ArraesWilmar Machado Vieira JuniorWilmar Machado Vieira Junior

Natureza e alcanceNatureza e alcance Enumeração taxativaEnumeração taxativa Paradigma: advocacia Paradigma: advocacia semsem

dedicação exclusiva.dedicação exclusiva. Proibição de exercício da Proibição de exercício da

advocacia privada:advocacia privada: Pela Administração Pública: interesse Pela Administração Pública: interesse

público.público. Pelo Estatuto da OAB: fundamento ético.Pelo Estatuto da OAB: fundamento ético.

Incompatibilidade sob a Incompatibilidade sob a ótica constitucionalótica constitucional

CF, art. 5CF, art. 5oo, XIII, XIII ““Qualificações profissionais”: abrange as Qualificações profissionais”: abrange as

hipóteses de incompatibilidade e impedimentoshipóteses de incompatibilidade e impedimentos STF: art. 5STF: art. 5oo, XIII , XIII não há inconstitucionalidade não há inconstitucionalidade

com normas que estabelecem incompatibilidades.com normas que estabelecem incompatibilidades. CF, art. 22, XIII: CF, art. 22, XIII: “Compete à União “Compete à União

legislar sobre: XVI - organização do legislar sobre: XVI - organização do sistema nacional de emprego e sistema nacional de emprego e condições para o exercício de condições para o exercício de profissões”.profissões”.

Consequências pela Consequências pela mudança do sistema legal mudança do sistema legal

de impedimentosde impedimentos

STF: não há direito adquirido, STF: não há direito adquirido, nem coisa julgada de decisão nem coisa julgada de decisão sobre incompatibilidade ou sobre incompatibilidade ou

impedimento impedimento superveniência superveniência de situação nova altera decisão de situação nova altera decisão

anterior.anterior.

Incompatibilidades com a Incompatibilidades com a advocacia: alcance e tiposadvocacia: alcance e tipos

Sempre total e absolutaSempre total e absoluta Incompatibilidade Incompatibilidade

permanente: cancelamento permanente: cancelamento definitivo da inscrição.definitivo da inscrição.

Incompatibilidade é referida Incompatibilidade é referida ao cargo.ao cargo.

Titulares de entes Titulares de entes políticospolíticos

Chefes do Executivo de qualquer Chefes do Executivo de qualquer esfera e seus vicesesfera e seus vices

Chefes do Legislativo (membros das Chefes do Legislativo (membros das Mesas Diretoras)Mesas Diretoras)

Os substitutos legais também são Os substitutos legais também são impedidos – Virtualidade do Cargoimpedidos – Virtualidade do Cargo

Princípio da IsonomiaPrincípio da Isonomia

Funções de julgamento Funções de julgamento [1][1]

Magistrado Magistrado Gênero Gênero Juiz Juiz Espécie Espécie Vitaliciedade, Inamovibilidade e Vitaliciedade, Inamovibilidade e

Irredutibilidade (art. 95 CF/88)Irredutibilidade (art. 95 CF/88) Membros de Órgãos do Poder Judiciário Membros de Órgãos do Poder Judiciário

(art. 92 CF/88)(art. 92 CF/88) Advogados como membros de Tribunais Advogados como membros de Tribunais

Eleitorais (art. 95, p.u. CF/88)Eleitorais (art. 95, p.u. CF/88)

Funções de julgamento Funções de julgamento [2][2]

Conciliadores JEC e membros da OAB Conciliadores JEC e membros da OAB fora da regra de incompatibilidade fora da regra de incompatibilidade

Membros de Conselhos e Tribunais de Membros de Conselhos e Tribunais de ContasContas

Poder Decisório Relevante Poder Decisório Relevante Adm. Adm. Direta e IndiretaDireta e Indireta

Procurador e Promotor do MP Procurador e Promotor do MP incompatíveis apenas depois da CF/88incompatíveis apenas depois da CF/88

Funções de direçãoFunções de direção Art. 28, III: “ocupantes de cargos ou funções de Art. 28, III: “ocupantes de cargos ou funções de

direção em órgãos da administração Pública direta direção em órgãos da administração Pública direta ou indireta, em suas fundações e em suas empresas ou indireta, em suas fundações e em suas empresas controladas ou concessionárias de serviço público”.controladas ou concessionárias de serviço público”.

O inciso III está relacionado à função de direção O inciso III está relacionado à função de direção que detenha poder de decisão relevante sobre que detenha poder de decisão relevante sobre interesses de terceiro, não se liga exclusivamente à interesses de terceiro, não se liga exclusivamente à denominação do cargo.denominação do cargo.

Caberá ao Conselho competente da OAB analisar Caberá ao Conselho competente da OAB analisar cada caso.cada caso.

Estão excluídos da incompatibi;idade por direção, Estão excluídos da incompatibi;idade por direção, diretores e coordenadores de curso de Direito.diretores e coordenadores de curso de Direito.

Visa garantir a igualdade e dignidade da profissão.Visa garantir a igualdade e dignidade da profissão.

Auxiliares e serventuários Auxiliares e serventuários da Justiçada Justiça

Art. 28, IV: “ocupantes de cargos ou funções Art. 28, IV: “ocupantes de cargos ou funções vinculadas direta ou indiretamente a qualquer vinculadas direta ou indiretamente a qualquer órgão do Poder Judiciário e os que exercem órgão do Poder Judiciário e os que exercem serviços notariais e de registro”.serviços notariais e de registro”.

Estão incluídos como incompatíveis quaisquer Estão incluídos como incompatíveis quaisquer cargos do Poder Judiciário, em quaisquer níveis cargos do Poder Judiciário, em quaisquer níveis hierárquicos.hierárquicos.

São considerados como serventuários da justiça os São considerados como serventuários da justiça os titulares e empregados dos serviços notariais e de titulares e empregados dos serviços notariais e de registro público, ou seja, estão excluídos da registro público, ou seja, estão excluídos da restrição os que atuam na Junta Comercial, INPI, restrição os que atuam na Junta Comercial, INPI, etc.etc.

Pretende evitar o Pretende evitar o tráfico de influênciatráfico de influência, garantindo , garantindo a dignidade e a independência da profissão do a dignidade e a independência da profissão do advogado.advogado.

V – Ocupantes de cargos V – Ocupantes de cargos ou funções vinculados ou funções vinculados

direta ou indiretamente direta ou indiretamente à atividade policial de à atividade policial de

qualquer natureza;qualquer natureza;

V – ocupantes de cargos ou funções vinculados V – ocupantes de cargos ou funções vinculados direta ou indiretamente à atividade policial de direta ou indiretamente à atividade policial de


Entende-se por órgãos policiais, para Entende-se por órgãos policiais, para fins de incompatibilidade, todos os que fins de incompatibilidade, todos os que constem do art. 144 da Constituição constem do art. 144 da Constituição Federal de 1988 (polícia federal, Federal de 1988 (polícia federal, polícias rodoviária federal e estadual, polícias rodoviária federal e estadual, polícias ferroviárias federal e estadual, polícias ferroviárias federal e estadual, polícias civis, polícias militares e polícias civis, polícias militares e bombeiros militares) e também às bombeiros militares) e também às atividades da Guarda Municipalatividades da Guarda Municipal



Na polícia é que correm os Na polícia é que correm os inquéritos, com informações muitas inquéritos, com informações muitas vezes preciosas para o deslinde de vezes preciosas para o deslinde de crimes. crimes.

Nas delegacias se antecipam os Nas delegacias se antecipam os planos de investigação, as operações planos de investigação, as operações campais e as estratégias de repressão campais e as estratégias de repressão ao crime (polícia judiciária).ao crime (polícia judiciária).



Permitir que pessoas que tenham acesso Permitir que pessoas que tenham acesso a tais informações pudessem exercer a a tais informações pudessem exercer a advocacia seria prejudicar a atividade advocacia seria prejudicar a atividade policial e desnaturar a ética profissional policial e desnaturar a ética profissional do advogado, pois que este passaria, de do advogado, pois que este passaria, de profissional liberal, a informante de profissional liberal, a informante de criminosos, ou ainda, teríamos criminosos, ou ainda, teríamos privilégios aos "advogados-policiais" não privilégios aos "advogados-policiais" não concedidos a outros advogados.concedidos a outros advogados.



"(…) São agentes da lei, não agentes das "(…) São agentes da lei, não agentes das partes. Ao contrário do que se pensa partes. Ao contrário do que se pensa comumente, a polícia não existe para comumente, a polícia não existe para acusar (…), mas para o trabalho acusar (…), mas para o trabalho responsável de buscar, não raro com responsável de buscar, não raro com dificuldade, a verdade fática (quaestio dificuldade, a verdade fática (quaestio facti) que abalizará os debates em torno facti) que abalizará os debates em torno do direito aplicável (quaestio iuris), do direito aplicável (quaestio iuris), desaguando na sentença (ius dicere).“desaguando na sentença (ius dicere).“

MAMEDE, Gladston. In MAMEDE, Gladston. In ““A Advocacia e a Ordem dos Advogados do A Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil”Brasil”



Além disso, temos várias hipóteses Além disso, temos várias hipóteses de poder concentrado nas atividades de poder concentrado nas atividades policiais, como apreensão de policiais, como apreensão de veículos (Policia Rodoviária veículos (Policia Rodoviária Federal), concessão de passaportes Federal), concessão de passaportes (Polícia Federal), dentre outras. (Polícia Federal), dentre outras. Veda-se, assim, também, a Veda-se, assim, também, a possibilidade da captação de possibilidade da captação de clientela.clientela.

VI – Militares de VI – Militares de qualquer natureza, na qualquer natureza, na

ativa;ativa;

VI – Militares de qualquer natureza, na ativa;VI – Militares de qualquer natureza, na ativa;

Por militares de qualquer natureza, Por militares de qualquer natureza, entende-se incompatíveis com a entende-se incompatíveis com a advocacia os Militares das Forças advocacia os Militares das Forças Armadas (integrantes do Exército, Armadas (integrantes do Exército, Marinha e Aeronáutica), e os Marinha e Aeronáutica), e os Militares Estaduais (integrantes da Militares Estaduais (integrantes da Polícia Militar e do Corpo de Polícia Militar e do Corpo de Bombeiros Militar);Bombeiros Militar);


O advogado exerce uma atividade de O advogado exerce uma atividade de independência e liberdade; o militar independência e liberdade; o militar obedece à hierarquia, estando obedece à hierarquia, estando tolhido diariamente em sua tolhido diariamente em sua liberdade, sendo submisso, e liberdade, sendo submisso, e cumprindo ordens.cumprindo ordens.


Deve-se ter em mente ainda que, a liberar-se Deve-se ter em mente ainda que, a liberar-se a advocacia para os militares, em muitos a advocacia para os militares, em muitos casos se estaria pondo em risco os casos se estaria pondo em risco os interesses do cliente, pois é sabido que o interesses do cliente, pois é sabido que o militar não tem disponibilidade de seu militar não tem disponibilidade de seu tempo, podendo ser obrigado a servir em tempo, podendo ser obrigado a servir em horários em que seria necessária sua horários em que seria necessária sua presença nos atos de advocacia, e, pior presença nos atos de advocacia, e, pior ainda, poderia repentinamente ser mandado ainda, poderia repentinamente ser mandado a servir em outro lugar do território a servir em outro lugar do território nacional ou até mesmo no exterior.nacional ou até mesmo no exterior.


Ainda, o advogado é um defensor Ainda, o advogado é um defensor intransigente dos direitos humanos, intransigente dos direitos humanos, tendo papel histórico na superação de tendo papel histórico na superação de um passado sombrio e na um passado sombrio e na redemocratização do país.redemocratização do país.

Portanto, submetido a um regime Portanto, submetido a um regime militar, haveria de submeter-se a militar, haveria de submeter-se a ordens inescrupulosas e resignar-se ordens inescrupulosas e resignar-se perante o absurdo.perante o absurdo.


Importante trazer à memória Importante trazer à memória ““o o advogado dos advogados,advogado dos advogados, o advogado o advogado das liberdadesdas liberdades, , oo defensor dos direitos defensor dos direitos humanoshumanos, , a consciência do Brasil, a consciência do Brasil, oo advogado universal”, advogado universal”, Sobral PintoSobral Pinto que, que, ao escandalizar-se com as condições ao escandalizar-se com as condições subumanas do cárcere vividas por Luis subumanas do cárcere vividas por Luis Carlos Prestes e Herry Berger, líderes Carlos Prestes e Herry Berger, líderes da Intentona Comunista de 1935, livrou-da Intentona Comunista de 1935, livrou-os invocando a Lei de Proteção aos os invocando a Lei de Proteção aos Animais;Animais;

Detido em 1968, ouviu de um coronel: "Dr. Sobral, estamos implantando uma democracia à brasileira." O advogado não deixou por menos: "Existe peru à brasileira, mas não existem soluções à brasileira. A democracia é universal, sem adjetivos.“

"Como a prerrogativa essencial da dignidade é a liberdade, eu trairia a minha fé e minha própria razão de ser se calasse ao ver a liberdade ofendida ou renegada."


Por fim, ressaltar que apenas Por fim, ressaltar que apenas militares da militares da ativaativa são incompatíveis são incompatíveis com a advocacia.com a advocacia.

VII – Ocupantes de cargos VII – Ocupantes de cargos ou funções que tenham ou funções que tenham

competência de competência de lançamento, arrecadação lançamento, arrecadação

ou fiscalização de tributos e ou fiscalização de tributos e contribuições parafiscais;contribuições parafiscais;

VII – Ocupantes de cargos ou funções que tenham VII – Ocupantes de cargos ou funções que tenham competência de lançamento, arrecadação ou competência de lançamento, arrecadação ou

fiscalização de tributos e contribuições parafiscais;fiscalização de tributos e contribuições parafiscais;

Tributo é toda prestação pecuniária Tributo é toda prestação pecuniária compulsória, em moeda ou cujo valor compulsória, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que não constitua nela se possa exprimir, que não constitua sanção de ato ilícito, instituída em lei e sanção de ato ilícito, instituída em lei e cobrada mediante atividade cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada administrativa plenamente vinculada (Código Tributário Nacional, art. 3º). Por (Código Tributário Nacional, art. 3º). Por sua vez, contribuições parafiscais são sua vez, contribuições parafiscais são tributos, tributos, afetados a finalidades afetados a finalidades específicasespecíficas


fiscalização de tributos e contribuições parafiscais;fiscalização de tributos e contribuições parafiscais; LançamentoLançamento: é o procedimento administrativo : é o procedimento administrativo

tendente a verificar a ocorrência do fato tendente a verificar a ocorrência do fato gerador da obrigação correspondente, gerador da obrigação correspondente, determinar a matéria tributável, calcular o determinar a matéria tributável, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e sendo caso, propor a aplicação da passivo e sendo caso, propor a aplicação da penalidade cabível;penalidade cabível;

FiscalizaçãoFiscalização: é o procedimento fiscal externo : é o procedimento fiscal externo que objetiva orientar, verificar e controlar o que objetiva orientar, verificar e controlar o cumprimento das obrigações tributárias, cumprimento das obrigações tributárias, principais e acessórias, por parte do sujeito principais e acessórias, por parte do sujeito passivo;passivo;

ArrecadaçãoArrecadação: é o recebimento ou a providência : é o recebimento ou a providência para o recebimento do tributo. para o recebimento do tributo.



Desempenham, sem sombra de dúvidas, Desempenham, sem sombra de dúvidas, atividades que causam incompatibilidade atividades que causam incompatibilidade com a advocacia: os Auditores Fiscais da com a advocacia: os Auditores Fiscais da Receita Federal, os Técnicos da Receita Receita Federal, os Técnicos da Receita Federal, os Auditores Fiscais do INSS, os Federal, os Auditores Fiscais do INSS, os Auditores Fiscais do Trabalho, e os fiscais Auditores Fiscais do Trabalho, e os fiscais de tributos estaduais e municipais. de tributos estaduais e municipais.

Também qualquer outra em que se Também qualquer outra em que se desempenhe competência de lançamento, desempenhe competência de lançamento, arrecadação ou fiscalização de tributos e arrecadação ou fiscalização de tributos e contribuições parafiscais.contribuições parafiscais.



Em tais atividades, o indivíduo representa os Em tais atividades, o indivíduo representa os interesses do Erário, desempenhando interesses do Erário, desempenhando carreira típica de Estado (atividade-fim), carreira típica de Estado (atividade-fim), onde tem poderes administrativos que lhe onde tem poderes administrativos que lhe são conferidos pelo ordenamento jurídico, são conferidos pelo ordenamento jurídico, para o objetivo final de arrecadar as verbas para o objetivo final de arrecadar as verbas de natureza tributária que venham a compor de natureza tributária que venham a compor as receitas públicas, e ainda em face das as receitas públicas, e ainda em face das informações tributárias privilegiadas que informações tributárias privilegiadas que agrega, houve por bem o Estatuto vedar-agrega, houve por bem o Estatuto vedar-lhes o exercício da advocacia.lhes o exercício da advocacia.

ADVOGADO

FISCAL

IncompatilidadesIncompatilidades Instituições financeirasInstituições financeiras

* Dirigentes e gerentes de * Dirigentes e gerentes de instituições financeiras – poder instituições financeiras – poder decisório relevante;decisório relevante;* Não basta a designação do nome * Não basta a designação do nome do cargo.do cargo.

ImpedimentoImpedimento

Tipos de impedimentoTipos de impedimentoAlcance dos impedimentosAlcance dos impedimentos Impedimentos dos Impedimentos dos

parlamentaresparlamentares

Procuradores-gerais e Procuradores-gerais e diretores jurídicosdiretores jurídicos

Procuradores-gerais:Procuradores-gerais: Advocacia como finalidade do órgão.Advocacia como finalidade do órgão. CF-OAB: exclusivamente nas CF-OAB: exclusivamente nas

atribuições institucionais.atribuições institucionais. Dirigentes: atividade variada e Dirigentes: atividade variada e

complexa.complexa. Diretores, superintendentes ou chefes Diretores, superintendentes ou chefes

de órgãos da AI: apenas o dirigente de órgãos da AI: apenas o dirigente máximo e seu substituto, salvo quanto máximo e seu substituto, salvo quanto à respectiva Fazenda Públicaà respectiva Fazenda Pública

Tipos especiais de Tipos especiais de impedimentosimpedimentos

Juízes eleitorais e suplentes (advogados): Juízes eleitorais e suplentes (advogados): impedidos contra a Fazenda federal e JE.impedidos contra a Fazenda federal e JE.

Advogados de órgão de deliberação Advogados de órgão de deliberação (julgamento): impedidos diante de tais (julgamento): impedidos diante de tais órgãos.órgãos. E no caso de licença? STJ x advogadosE no caso de licença? STJ x advogados

Juízes leigos e conciliadores: impedidos Juízes leigos e conciliadores: impedidos perante tais juizados (Lei 9.099/95).perante tais juizados (Lei 9.099/95).

Defensor público, AU e PFN: impedido fora Defensor público, AU e PFN: impedido fora das atribuições institucionais das atribuições institucionais (LC 75)(LC 75).. OE-OAB (2005): Defensor pode atuar contra OE-OAB (2005): Defensor pode atuar contra

Estado/Fazenda que o remunera.Estado/Fazenda que o remunera.

Docentes de cursos Docentes de cursos jurídicosjurídicos

Docentes “públicos” não sofrem Docentes “públicos” não sofrem incompatibilidade ou incompatibilidade ou impedimentoimpedimento

Acumulação constitucional.Acumulação constitucional. Magistrados qualificados Magistrados qualificados

profissionalmente.profissionalmente.

Efeitos no processo Efeitos no processo judicialjudicial

Ato do advogado impedido: anulável e Ato do advogado impedido: anulável e sanável.sanável.

Incompatibilidade: nulidade insanável.Incompatibilidade: nulidade insanável. O impedimento deve constar na OAB (parte).O impedimento deve constar na OAB (parte).

Vício de representação e prazo para saneamento do Vício de representação e prazo para saneamento do defeito.defeito.

Não-inscrito: nulidade dos atos processuais Não-inscrito: nulidade dos atos processuais (fator originário). (fator originário). Incompatibilidade permanente e fator Incompatibilidade permanente e fator

circunstancialcircunstancial Poder Legislativo: deputados x Mesa diretoraPoder Legislativo: deputados x Mesa diretora

Incompatibilidade (sempre) e impedimento (ADM/FP) Incompatibilidade (sempre) e impedimento (ADM/FP) Ministério Público: ente autônomo.Ministério Público: ente autônomo.

Advocacia antes da CF/88Advocacia antes da CF/88

Bom final de semana a todos!Bom final de semana a todos!

FIMFIM

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