III Seminário - Democracia, Direito e III Seminário - Democracia, Direito e Gestão PúblicaGestão Pública

Tema ITema I

Limites da Autonomia Administrativa e Limites da Autonomia Administrativa e do Controle sobre o Poder Executivodo Controle sobre o Poder Executivo

““Resultados do Encontro de Regulação de Leitos de Resultados do Encontro de Regulação de Leitos de Unidade de Terapia Intensiva (UTI) no Distrito Federal”Unidade de Terapia Intensiva (UTI) no Distrito Federal”

Jaqueline Barbosa Pinto SilvaJaqueline Barbosa Pinto Silva

Juliano Vieira AlvesJuliano Vieira Alves

Localização do temaLocalização do tema

Sessão 1.2 - Ativismo Judicial e Controle Sessão 1.2 - Ativismo Judicial e Controle das Políticas Públicas: estudos setoriais e das Políticas Públicas: estudos setoriais e

temáticostemáticos

ATIVISMO JUDICIALATIVISMO JUDICIAL

Tate e Vallinder, o ativismo judicial Tate e Vallinder, o ativismo judicial constitui uma atitude ou comportamento constitui uma atitude ou comportamento dos juízes no sentido de “participar da dos juízes no sentido de “participar da elaboração de políticas que poderiam ser elaboração de políticas que poderiam ser deixadas ao arbítrio de outras instituições deixadas ao arbítrio de outras instituições mais ou menos hábeis” mais ou menos hábeis” - GARRIDO, Alexandre et all. “O - GARRIDO, Alexandre et all. “O Supremo Tribunal Federal e a Força Normativa dos Fatos”. Revista Jurídica Supremo Tribunal Federal e a Força Normativa dos Fatos”. Revista Jurídica da Faculdade Nacional de Direito da UFRJ. v. 1, nº. 3 (Edição Especial), Rio da Faculdade Nacional de Direito da UFRJ. v. 1, nº. 3 (Edição Especial), Rio de Janeiro, Faculdade Nacional de Direito, dez. 2008, p. 104.de Janeiro, Faculdade Nacional de Direito, dez. 2008, p. 104.

ATIVISMO JUDICIALATIVISMO JUDICIAL

o ativismo judicial é medido pela o ativismo judicial é medido pela freqüência com que os tribunais freqüência com que os tribunais “retiram a decisão das mãos dos “retiram a decisão das mãos dos eleitores”eleitores” - SUNSTEIN, Cass. Radicals in robes: - SUNSTEIN, Cass. Radicals in robes: why extreme right-wing courts are wrong for why extreme right-wing courts are wrong for America. New York: Basic Books, 2005, p. 41-44.America. New York: Basic Books, 2005, p. 41-44.

ATIVISMO JUDICIALATIVISMO JUDICIAL Outras designações do protagonismo na deliberação e decisão Outras designações do protagonismo na deliberação e decisão

acerca dos critérios decisórios:acerca dos critérios decisórios:

Para Oscar Vieira, na Para Oscar Vieira, na SUPREMOCRACIASUPREMOCRACIA, o Supremo Tribunal , o Supremo Tribunal Federal passa "...do campo do exercício da autoridade para o Federal passa "...do campo do exercício da autoridade para o exercício do poder". Diz: "supremocracia diz respeito, em primeiro exercício do poder". Diz: "supremocracia diz respeito, em primeiro lugar, à autoridade recentemente adquirida pelo Supremo de lugar, à autoridade recentemente adquirida pelo Supremo de governar jurisdicionalmente (rule) o Poder Judiciário no Brasil" [...] governar jurisdicionalmente (rule) o Poder Judiciário no Brasil" [...] "Em um segundo sentido, o termo supremocracia refere-se à "Em um segundo sentido, o termo supremocracia refere-se à expansão da autoridade do Supremo em detrimento dos demais expansão da autoridade do Supremo em detrimento dos demais poderes" poderes" - VIEIRA, Oscar Vilhena. Supremocracia. Revista direito GV. São Paulo. v. 4, n. 2, - VIEIRA, Oscar Vilhena. Supremocracia. Revista direito GV. São Paulo. v. 4, n. 2, p. 441-463, jul./dez. 2008.p. 441-463, jul./dez. 2008.

Ran Hirschl define esse processo como Ran Hirschl define esse processo como JURISTOCRACIAJURISTOCRACIA (juristocracy), ou seja, “a progressiva transferência de poderes (juristocracy), ou seja, “a progressiva transferência de poderes decisórios das instituições representativas para o Judiciário”decisórios das instituições representativas para o Judiciário” (HIRSCHL, R. Towards juristocracy: the origins and consequences of the new constitutionalism. (HIRSCHL, R. Towards juristocracy: the origins and consequences of the new constitutionalism. Cambridge, Massachusetts: Harvard University Press, 2004).Cambridge, Massachusetts: Harvard University Press, 2004).

A FIGURA DO MAGISTRADOA FIGURA DO MAGISTRADO

““...é criatura de uma carreira burocrático-...é criatura de uma carreira burocrático-estatal, porém se concebe como um ser estatal, porém se concebe como um ser singular, auto-orientado, como se a sua singular, auto-orientado, como se a sua investidura na função fizesse dele um investidura na função fizesse dele um personagem social dotado de carisma. Daí personagem social dotado de carisma. Daí que, embora recrutado fora da política, isto que, embora recrutado fora da política, isto é, pelo instituto do concurso público, ele não é, pelo instituto do concurso público, ele não se enquadre inteiramente no ethos se enquadre inteiramente no ethos burocrático preconizado por Max Weber” burocrático preconizado por Max Weber” - - VIANNA, Luiz Werneck; CARVALHO, Maria Alice Rezende; MELO, VIANNA, Luiz Werneck; CARVALHO, Maria Alice Rezende; MELO, Manuel Palacios Cunha; BURGOS, Marcelo Baumann. Corpo e Alma da Manuel Palacios Cunha; BURGOS, Marcelo Baumann. Corpo e Alma da Magistratura Brasileira. Rio de Janeiro: Revan, 1997.Magistratura Brasileira. Rio de Janeiro: Revan, 1997.

DECISÃO “PADRÃO”DECISÃO “PADRÃO”

“ “Independentemente de o Estado ter ou Independentemente de o Estado ter ou não dotação orçamentária para assegurar, não dotação orçamentária para assegurar, satisfatoriamente, os direitos sociais satisfatoriamente, os direitos sociais previstos na Constituição Federal, é dever previstos na Constituição Federal, é dever do Poder Judiciário garantir a do Poder Judiciário garantir a aplicabilidade imediata e a máxima aplicabilidade imediata e a máxima eficácia das normas constitucionais que eficácia das normas constitucionais que conferem ao jurisdicionado o direito a um conferem ao jurisdicionado o direito a um sistema de saúde eficiente”sistema de saúde eficiente” TJDFT – Agravo de TJDFT – Agravo de Instrumento 20100020136526, julgado em 09.02.2011.Instrumento 20100020136526, julgado em 09.02.2011.

DECISÃO “PADRÃO”DECISÃO “PADRÃO”

“ “não prosperam as alegações de violação não prosperam as alegações de violação aos princípios da separação dos poderes e aos princípios da separação dos poderes e da reserva do possível. Por último, quanto da reserva do possível. Por último, quanto ao excessivo ativismo judicial no âmbito ao excessivo ativismo judicial no âmbito das políticas públicas de saúde, não custa das políticas públicas de saúde, não custa insistir que o maior requisito para a insistir que o maior requisito para a concessão da liminar é a própria concessão da liminar é a própria gravidade da doença do impetrante. gravidade da doença do impetrante. Privilegia-se, pois, o amplo acesso à Privilegia-se, pois, o amplo acesso à saúde”saúde” - TJDFT – Mandado de Segurança n. 20100020047789, julgado - TJDFT – Mandado de Segurança n. 20100020047789, julgado em 06.07.2010.em 06.07.2010.

Mudança de posturaMudança de postura

Em sede de controle de Em sede de controle de constitucionalidade das normas, Peter constitucionalidade das normas, Peter Häberle sentencia: “Limitar a Häberle sentencia: “Limitar a hermenêutica constitucional aos hermenêutica constitucional aos intérpretes ‘corporativos’ ou autorizados intérpretes ‘corporativos’ ou autorizados jurídica ou funcionalmente pelo Estado jurídica ou funcionalmente pelo Estado significaria um empobrecimento ou um significaria um empobrecimento ou um autoengodo”autoengodo” - HÄBERLE, Peter. Hermenêutica - HÄBERLE, Peter. Hermenêutica constitucional: a sociedade aberta dos intérpretes da constitucional: a sociedade aberta dos intérpretes da constituição pluralista e “procedimental” da constituição. constituição pluralista e “procedimental” da constituição. Tradução de Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: Sérgio Tradução de Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: Sérgio Antônio Fabris Editor, 1997, p. 34.Antônio Fabris Editor, 1997, p. 34.

Mudança de posturaMudança de postura ““...toda sorte a intervenção deve ser ...toda sorte a intervenção deve ser

fomentada porque o debate judicial não fomentada porque o debate judicial não pode fenecer por conta de uma concepção pode fenecer por conta de uma concepção egocêntrica da hermenêutica como uma egocêntrica da hermenêutica como uma tarefa estática e solitária do magistrado. tarefa estática e solitária do magistrado. Ao contrário, para que a decisão seja tão Ao contrário, para que a decisão seja tão mais aperfeiçoada e legítima dentro de um mais aperfeiçoada e legítima dentro de um contexto jurisdicional de participação contexto jurisdicional de participação popular, mister se faz que a interpretação popular, mister se faz que a interpretação seja enriquecida pela argumentação seja enriquecida pela argumentação pluralista..."pluralista..." - MENEZES, Paulo de Tarso Duarte. Aspectos - MENEZES, Paulo de Tarso Duarte. Aspectos gerais da intervenção do Amicus Curiae nas ações de controle de gerais da intervenção do Amicus Curiae nas ações de controle de constitucionalidade pela via concentrada. Direito público, n.17, constitucionalidade pela via concentrada. Direito público, n.17, p.35-51, jul./set., 2007, p. 40.p.35-51, jul./set., 2007, p. 40.

Mudança de posturaMudança de postura

A prática da argumentação (que exige de A prática da argumentação (que exige de todo participante a assumir a perspectiva todo participante a assumir a perspectiva de todos os outros) “...sugere que se de todos os outros) “...sugere que se ancorem as exigências ideais feitas à ancorem as exigências ideais feitas à teoria do direito no ideal político de uma teoria do direito no ideal político de uma ‘sociedade aberta dos intérpretes da ‘sociedade aberta dos intérpretes da constituição’, ao invés de apoiá-las no constituição’, ao invés de apoiá-las no ideal da personalidade de um juiz, que se ideal da personalidade de um juiz, que se distingue pela virtude e pelo acesso distingue pela virtude e pelo acesso privilegiado à verdade” privilegiado à verdade” - HABERMAS, Jürgen. Direito - HABERMAS, Jürgen. Direito e Democracia: entre faticidade e validade. Rio de Janeiro: Tempo e Democracia: entre faticidade e validade. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997, v. 1, p. 278.Brasileiro, 1997, v. 1, p. 278.

Audiência Pública - SaúdeAudiência Pública - Saúde

No primeiro semestre de 2009, ocorreu No primeiro semestre de 2009, ocorreu um Audiência Pública no Supremo Tribunal um Audiência Pública no Supremo Tribunal Federal (STF)Federal (STF)

Foram ouvidos 50 especialistas, entre Foram ouvidos 50 especialistas, entre advogados, defensores públicos, advogados, defensores públicos, promotores e procuradores de justiça, promotores e procuradores de justiça, magistrados, professores, médicos, magistrados, professores, médicos, técnicos de saúde, gestores e usuários do técnicos de saúde, gestores e usuários do sistema único de saúde.sistema único de saúde.

Recomendação nº 31/2010 - CNJRecomendação nº 31/2010 - CNJ Recomenda aos Tribunais a adoção de medidas visando a melhor subsidiar os Recomenda aos Tribunais a adoção de medidas visando a melhor subsidiar os

magistrados e demais operadores do direito, para assegurar maior eficiência na magistrados e demais operadores do direito, para assegurar maior eficiência na solução das demandas judiciais envolvendo a assistência à saúde.solução das demandas judiciais envolvendo a assistência à saúde.

orientações aos juízes:orientações aos juízes: evitar autorizar o fornecimento de medicamentos ainda evitar autorizar o fornecimento de medicamentos ainda

não registrados pela ANVISA, ou em fase experimental;não registrados pela ANVISA, ou em fase experimental; ouvir os gestores, ouvir os gestores, antesantes da apreciação de medidas de da apreciação de medidas de

urgência;urgência; visitar, para fins de conhecimento prático de visitar, para fins de conhecimento prático de

funcionamento, as unidades de saúde pública ou funcionamento, as unidades de saúde pública ou conveniadas ao SUS, dispensários de medicamentos e conveniadas ao SUS, dispensários de medicamentos e hospitais;hospitais;

estudar direito sanitário e realizar seminários;estudar direito sanitário e realizar seminários; congregar-se com membros do ministério público e congregar-se com membros do ministério público e

gestores, no sentido de propiciar maior entrosamento gestores, no sentido de propiciar maior entrosamento sobre a matériasobre a matéria

ENCONTRO TÉCNICO SOBRE A ENCONTRO TÉCNICO SOBRE A REGULAÇÃO DE LEITOS DE UTI´S NO DFREGULAÇÃO DE LEITOS DE UTI´S NO DF

PROPOSTAS DE CURTO PRAZOPROPOSTAS DE CURTO PRAZO Critérios para a confecção do laudoCritérios para a confecção do laudo Instalação do sistema de regulação de Instalação do sistema de regulação de

leitos nas varasleitos nas varas Criação de rotinas de procedimentos para Criação de rotinas de procedimentos para

a Defensoria e para a Secretaria de Estado a Defensoria e para a Secretaria de Estado de Saúdede Saúde

Formar uma rede de comunicação entre Formar uma rede de comunicação entre juízes e fomentar a formação de juízes e fomentar a formação de magistrados na áreamagistrados na área

Priorizar processos de licitação na área de Priorizar processos de licitação na área de saúdesaúde

ENCONTRO TÉCNICO SOBRE A ENCONTRO TÉCNICO SOBRE A REGULAÇÃO DE LEITOS DE UTI´S NO DFREGULAÇÃO DE LEITOS DE UTI´S NO DF

PROPOSTAS DE MÉDIO PRAZOPROPOSTAS DE MÉDIO PRAZO Criação de vara especializadaCriação de vara especializada Criação de um fórum permanente de saúde Criação de um fórum permanente de saúde

distritaldistrital Controle de supervisão dos recursos da saúdeControle de supervisão dos recursos da saúde Investimentos nos programas de atenção Investimentos nos programas de atenção

básica – prevençãobásica – prevenção Criação de um grupo de estudo que tem por Criação de um grupo de estudo que tem por

objetivo “estabelecer estratégias para a objetivo “estabelecer estratégias para a gradual desjudicialização das políticas públicas gradual desjudicialização das políticas públicas de saúde, com fortalecimento do sistema de de saúde, com fortalecimento do sistema de saúde e fiscalização do controle desse sistemasaúde e fiscalização do controle desse sistema

Abandono de paradigmasAbandono de paradigmas

modelo adversarial - associado ao modelo adversarial - associado ao princípio da inércia da jurisdição;princípio da inércia da jurisdição;

ênfase no momento da aplicação do ênfase no momento da aplicação do direito posto - deixa em segundo direito posto - deixa em segundo plano: construção e reconhecimento plano: construção e reconhecimento de novos direitos, construção de de novos direitos, construção de direitos não-postos e vigentes;direitos não-postos e vigentes;

Desvalorização das demais Desvalorização das demais instituições jurídicas e sociais.instituições jurídicas e sociais.