garantias privilégios e administração tributária

Profa. Fabiana Del Padre Tomé

Garantias e Privilégios do Crédito Tributário

eAdministração Tributária


Relação Jurídica Lei

Fato


NGA = D (h c)

NIC = D (a c)

Fato: acontecimento delimitado no tempo e no espaço

Relação jurídica com sujeitos e objeto determinados

Ato de aplicação

Noção de crédito tributário e de sua “constituição definitiva”


Lançamento

• De acordo com o art. 142 do CTN, lançamento é ato privativo da autoridade administrativa. É vinculado e obrigatório, objetivando verificar a ocorrência do fato jurídico, determinar a matéria tributável, calcular o montante do tributo devido, identificar o sujeito passivo e, quando for o caso, aplicar a penalidade cabível.

• Privatização da gestão tributária:

- “lançamento por homologação”

- aumento de deveres instrumentais

- substituição tributária (centralização da arrecadação)


Garantias e privilégios do crédito tributário

• Garantias: meios jurídicos assecuratórios do direito subjetivo do Estado de receber a prestação do tributo.

• Privilégios: posição de superioridade de que desfruta o crédito tributário, com relação aos demais tipos de crédito, exceto os decorrentes da legislação do trabalho. Não vejo distinção em relação à “preferência”.

• Fundamento: princípio da supremacia do interesse público.


• Regulamentação: arts. 183 a 193 do CTN.

• Art. 183- caput: podem ser instituídas outras garantias, por lei

ordinária federal, estadual ou municipal .

- Garantias básicas: previstas no CTN

- Garantias suplementares: postas em lei ordinária


• Art. 184.

- Responde pelo pagamento do crédito tributário a totalidade dos bens e rendas do sujeito passivo, inclusive os gravados por ônus real ou cláusula de inalienabilidade ou impenhorabilidade.

- Impossibilidade de manifestação de vontade privada ser oponível à pretensão fiscal.

- Exceção: bens e rendas que a lei considere absolutamente impenhoráveis.


• Art. 185

- Presume-se fraudulenta a alienação ou oneração de bens ou rendas, ou seu começo, por sujeito passivo em débito com a Fazenda Pública, por crédito tributário regularmente inscrito como dívida ativa.

- Essa é a redação dada pela LC 118/05 – antes havia referência a débitos inscritos em dívida ativa, em fase de execução, exigindo-se a citação do devedor.

- Não se aplica a presunção se o sujeito passivo reservar bens suficientes ao pagamento do débito.


• Art. 185-A (inserido pela LC 118/05)

- O juiz determinará a indisponibilidade dos bens do sujeito passivo, comunicando ao registro público de imóveis e autoridades do mercado bancário, caso o devedor não pague nem apresente bens à penhora.

- Inaplicabilidade do art. 615-A do CPC, pois não há lacuna a ser preenchida. Esse dispositivo autoriza que o credor faça a averbação do débito perante os registros de bens.

- Prevalência da regra especial do art. 185-A, que exige a prévia citação do contribuinte e a inocorrência de pagamento ou oferecimento de bens à penhora.

Profa. Dra. Fabiana Del Padre Tomé

• Art. 186

- O crédito tributário prefere a qualquer outro, salvo os relativos ao direito do trabalho e acidente de trabalho.

- Exceção: falência.

- Art. 187, parágrafo único- Concurso de preferências entre pessoas jurídicas de

direito público: viola sua isonomia.

- Art. 193

- Contratação com administração pública: necessidade de prova de quitação de débitos tributários - CND


• Administração tributária abrange:

- fiscalização (arts. 194 a 200, CTN) - dívida ativa (arts. 201 a 204, CTN)- certidões negativas (arts. 205 a 217, CTN)

- Art. 195

- Direito de fiscalização- Obrigação de manter os livros obrigatórios até que

ocorra a prescrição.


• Art. 196

- Termo de abertura de fiscalização e prazo máximo para conclusão dos trabalhos

- Art. 197- Obrigatoriedade de prestar informações à autoridade

administrativa

- Exceção: segredo em razão de cargo, ofício, ministério, atividade ou profissão

- Como fica a questão do sigilo bancário?


Problemática atual: IN RFB nº 802/2007

Regulamenta o art. 5º da LC 105/2001. Obriga as instituições financeiras a prestarem informações semestrais relativas às operações realizadas por pessoas físicas e jurídicas.

Viola:

1) princípio da legalidade (LC 105 não poderia delegar competência legislativa);

2) direito ao sigilo bancário.


Sigilo bancário: Direito inerente à inviolabilidade da vida privada e do sigilo de dados – art. 5º, X e XII, da CF/88.

Esse direito não é absoluto, podendo ser relativizado pelo Poder Judiciário, observados os seguintes requisitos:

1) indício de infração fiscal;

2) pertinência entre os documentos a que se deseja acesso e o objeto investigado; e

3) imprescindibilidade da quebra do sigilo.

Profa. Dra. Fabiana Del Padre Tomé

STJ

“O sigilo bancário do contribuinte não pode ser quebrado com base em procedimento administrativo-fiscal, por implicar indevida intromissão na privacidade do cidadão, garantia esta expressamente amparada pela Constituição Federal (art. 5º, X). Por isso, cumpre às instituições financeiras manter sigilo acerca de qualquer informação ou documentação pertinente à movimentação ativa e passiva do correntista/contribuinte, bem como dos serviços bancários a ele prestados. (...) Apenas o Poder Judiciário, por um de seus órgãos, pode eximir as instituições financeiras do dever de segredo em relação às matérias arroladas em lei. Interpretação integrada e sistemática dos arts. 38, § 5º, da Lei 4.595/64 e 197, inc. II e § 1º, do CTN. (...)” REsp 37.566-5/RS, DJU 28.03.1994.


STF

Decisão liminar concedida na Ação Cautelar 1928: a quebra do sigilo de dados “deve ocorrer com observância de procedimento estabelecido em lei e com respeito ao princípio da razoabilidade, a fim de permitir maior controle sobre eventuais abusos”. (dados de telefonia)

MS 22.801 e 27.091: necessidade de que o acesso a dados constitucionalmente protegidos ocorra somente com motivação e em casos específicos. (sistema de informações do Banco Central – solicitadas pelo TCU)


STF – MS 22.801 – Voto Min.Celso de Mello Sigilo bancário: “ao dar expressão concreta a uma das

dimensões em que se projeta a garantia constitucional da privacidade, protege a esfera da intimidade financeira das pessoas”.

Não se expõe a “ intervenções estatais ou intrusões do Poder Público desvestidas de causa provável ou destituídas de base jurídica idônea.

Para que “a decretação do sigilo bancário seja autorizada, revela-se imprescindível a existência de causa provável, vale dizer, de fundada suspeita quanto à ocorrência de fato cuja apuração resulte exigida pelo interesse público”.

“Em tema de ruptura do sigilo bancário, somente os órgãos do Poder Judiciário dispõem do poder de decretar essa medida extraordinária (...)”


Conclusões

Com base nos julgados do STF, para a quebra do sigilo bancário:

há necessidade de causa, fundada suspeita de fato que viole o interesse público;

cabe ao judiciário ponderar sobre a existência de motivo que justifique a quebra do sigilo bancário;

exige a prévia existência de procedimento administrativo para apurar o ilícito.


• Art. 198

- Sigilo de dados fiscais

- Arrolamento de bens

Lei nº 9.532/97:

“Art. 64. A autoridade fiscal competente procederá ao arrolamento de bens e direitos do sujeito passivo sempre que o valor dos créditos tributários de sua responsabilidade for superior a trinta por cento do seu patrimônio conhecido.

(...)

§ 7º. O disposto neste artigo só se aplica a soma de créditos de valor superior a R$ 500.000,00”.


Publicidade do arrolamento de bens

• Art. 64, § 5º, da Lei nº 9.532/97: O termo de arrolamento será registrado:

(i) no registro imobiliário, relativamente aos imóveis;

(ii) nos órgãos ou entidades previstos em lei, tratando-se de bens móveis ou direitos;

(iii) no Cartório de Títulos e Documentos e Registros Especiais, relativamente aos demais bens e direitos.

• Na prática: Cria constrangimento para o titular dos bens arrolados: indisponibilidade dos bens e publicidade de sua situação patrimonial.


Prova “emprestada”

- Art. 199

- mútua assistência para a fiscalização de tributos e permuta de informações entre pessoas políticas.

- Informação assim obtida: prova de valor axiológico fraco. Deve ser confirmada por outros enunciados probatórios.

- Ex: autuação estadual (ICMS) não serve como prova para exigência de crédito relativo a IR.


• Art. 201

- Dívida ativa: não se confunde com lançamento- Exige esgotamento do prazo para pagar ou decisão final

administrativa- Possível se não houver causa suspensiva da

exigibilidade- Art. 2º, § 3º, da Lei 6.830/90: ato de controle

administrativo da legalidade

- Constitui título executivo formado unilateralmente.

- Art. 204: presunção de liquidez e certeza


• Art. 205- Exigência de CND

- Art. 206- Certidão positiva com efeitos de negativa: créditos não

vencidos, em curso de cobrança executiva com penhora, com exigibilidade suspensa.

- Art. 207- Dispensa da prova de quitação de tributos quando o ato

for indispensável para evitar caducidade do direito

- Art. 208: CND expedida com dolo, fraude ou erro – responsabilidade pessoal do funcionário.


Novos procedimentos da Administração Tributária

• A partir do uso da Tecnologia da Informação e cruzamento de dados:

- Nota fiscal eletrônica- Decred (informação das operadoras de cartões de

crédito à Receita)- Dimof (informações dos bancos a respeitos de

movimentações financeiras de seus clientes)

- Inscrição em Cadin - inconstitucionalidade


• Proposta de Anteprojeto de Lei de Execução Fiscal Administrativa, de iniciativa da Procuradoria Geral da Fazenda Nacional – abrange dívida ativa da União, Estados e DF, sendo facultada aos Munic.

• Justificativa encaminhada ao Min. Fazenda – Ofício 624/PGFN-PG: celeridade processual, com cobrança administrativa de créditos da Fazenda Pública, sem prejuízo das garantias de defesa do executado. (será???)


Devido processo legal

• Garantia de que o particular não será privado de sua liberdade física ou de seus bens sem o correspondente processo judicial.

• Contraditório, ampla defesa, direito de ser ouvido, vedação a juízo ou tribunal de exceção, exigência de motivação das decisões, publicidade dos julgamentos.


Justificativa do anteprojeto:

• A execução da dívida ativa no Brasil seria “excessivamente formal”, porque judicial, além de “morosa, cara e de baixa eficiência”.

• Mas o devido processo legal não se funda em formalidades?

• E como fica a morosidade das ações propostas pelo contribuinte para desconstituir ou evitar autuações indevidas?


Justificativa do anteprojeto:

• Há presunção de má-fe do contribuinte.

• Sonegadores agiriam motivados pela demora da execução fiscal judicial.

• A morosidade judiciária possibilitaria fraude e dilapidação do patrimônio do devedor.

• Crítica: a Administração, além de dispor de meios eletrônicos para constrição de bens (autorizados judicialmente), também é morosa.


[email protected]

www.parasaber.com.br/fabiana

garantias privilégios e administração tributária

Documents