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Universidade de Brasília

Centro de Políticas, Direito, Economia e Tecnologias das Comunicações

VI Curso de Especialização em Regulação de Telecomunicações

Monografia Final de Curso

REFORMA DA LEI GERAL DE TELECOMUNICAÇÕES:

TÓPICOS FUNDAMENTAIS

Marcel Netto de Lima

2008


Centro de Políticas, Direito, Economia e Tecnologias das Comunicações

VI Curso de Especialização em Regulação de Telecomunicações

Monografia Final de Curso

MARCEL NETTO DE LIMA

REFORMA DA LEI GERAL DE TELECOMUNICAÇÕES:

TÓPICOS FUNDAMENTAIS

Brasília – DF

2008

UNIVERSIDADE DE BRASÍLIA

REITOR

Timothy Martin Mulholand

VICE-REITOR

Edgar Nobuo Mamiya

DECANO DE PÓS-GRADUAÇÃO

Márcio Martins Pimentel

CENTRO DE POLÍTICAS, DIREITO, ECONOMIA E TECNOLOGIAS DAS COMUNICAÇÕES

DIRETOR

Murilo César Ramos

COORDENADORES DE ÁREA

(Comunicação) Murilo César Ramos

(Direito) Márcio Iorio Aranha e Ana Frazão

(Economia) Paulo Coutinho, André Rossi e Bernardo Mueller

(Engenharia) Humberto Abdalla Jr.

(Coordenação Administrativa) Luís Fernando Ramos Molinaro

ii


Reforma da Lei Geral de Telecomunicações:

Tópicos fundamentais

Monografia apresentada ao VI Curso de Especialização em Regulação de Telecomunicações da Universidade de Brasília como requisito parcial à obtenção do grau de Especialista em Regulação de Telecomunicações.

Orientador: Prof. Dr. Márcio Iorio Aranha

Brasília – DF

2008

iii


Reforma da Lei Geral de Telecomunicações:

Tópicos fundamentais

Monografia final de Curso aprovada pela Banca Examinadora:

______________________________________________

Prof. Dr. Márcio Iorio Aranha


Orientador

______________________________________________

Prof. Dr.


______________________________________________

Prof. Dr.


Brasília – DF

2008

iv

Dedicatória

À minha esposa pelo apoio e a compreensão.

Ao meu chefe pelo incentivo nessa empreitada.

v

Agradecimentos

A Deus, por todas as bênçãos recebidas.

Ao meu orientador, Prof. Dr. Marcio Iorio Aranha, pelos conselhos e revisão deste trabalho.

Aos servidores do Centro de Políticas, Direito, Economia e Tecnologias das Comunicações.

E a todos os todos que contribuíram para realização desse curso.

vi

Resumo

Após dez anos da criação da Lei Geral de Telecomunicações, muito pouco se fez para aperfeiçoá-la. Novos desafios impostos pelo setor recomendam a reavaliação desse diploma legal frente à realidade. A proposta do presente trabalho é apontar e comentar alguns dispositivos da Lei n. 9.472, de 16 de julho de 1997, que podem ensejar ou não a sua reforma, tais como: a questão do serviço de valor adicionado; a questão da exigibilidade de licenças para estações transmissoras de radiocomunicação e para estações sem uso de radiofreqüências; a questão da revenda dos serviços de telecomunicações, em especial do Serviço de Comunicação Multimídia; e, a questão da possibilidade de transferência do direito de uso de radiofreqüências sem a correspondente transferência da outorga do serviço a ela vinculada. A monografia não tem a pretensão de se esgotar as questões suscitadas, mas sim a proposta de contribuir para o elenco de questões atuais e relevantes que afligem a atuação da iniciativa privada e a atividade reguladora do Estado.

vii

Abstract

Ten years after its enactment, very little has been done to update the General Law on Telecommunications. New challenges that have since arisen recommend a reassessment of its text in light of current reality. The purpose of this paper is to focus and comment on some provisions of Law 9472 of July 16, 1997 that might require a revision, such as the following: the requirement of licensing for radio communication transmitting stations and for stations without transmission capacity; the resale of telecommunication services, particularly the multimedia communication service; and the possibility of transferring radiofrequencies without the corresponding license transfer. This monograph does not purport to exhaust these issues, but to help address the various relevant aspects that impinge on private initiative and on the State’s regulatory action.

viii

SUMÁRIO

INTRODUÇÃO.............................................................................................................. 1

CAPÍTULO 1 – Serviço de Valor Adicionado – Conceitos e práticas vivenciadas no

Brasil................................................................................................................................ 3

1.1 – Introdução................................................................................................................ 3

1.2 – Conceitos de Serviço de Valor adicionado.............................................................. 3

1.3 – Serviço de Valor Adicionado e Serviço de Conexão à Internet.............................. 6

CAPÍTULO 2 – Exigibilidade de licenças para estações.......................................... 12

2.1 – Introdução.............................................................................................................. 12

2.2 – Significado de estação transmissora de radiocomunicação................................... 12

CAPÍTULO 3 – Revenda do Serviço de Comunicação Multimídia......................... 18

3.1 – Introdução.............................................................................................................. 18

3.2 – A autorização do Serviço de Comunicação Multimídia e a sua revenda.............. 18

CAPÍTULO 4 – Da possibilidade de transferência do direito de uso de

radiofreqüências sem a correspondente transferência da outorga do serviço a ela

vinculada........................................................................................................................ 22

4.1 – Introdução.............................................................................................................. 22

4.2 – O uso eficiente do espectro de Radiofreqüências.................................................. 22

4.3 – Modelos de Gestão do espectro radioelétrico........................................................ 23

4.4 – A transferência total ou parcial do direito de uso de radiofreqüências autorizadas

sob a ótica da Lei Geral de Telecomunicações............................................................... 27

CONCLUSÃO............................................................................................................... 29

REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS....................................................................... 31

ix

SUMÁRIO DE TABELAS

TABELA 1..................................................................................................................... 24

Marcel Netto de Lima – Curso de Especialização em Regulação de Telecomunicações – UnB

INTRODUÇÃO:

Em 16 de julho de 2007, fez dez anos da criação da lei que dispõe

sobre a organização dos serviços de telecomunicações, a criação e funcionamento da

Agência Nacional de Telecomunicações – Anatel, a Lei n.° 9.472, de 1997, conhecida

também como Lei Geral de Telecomunicações - LGT. O distanciamento temporal da

elaboração da referida lei aliado a novos desafios impostos pelo setor telecomunicações

brasileiro1 recomendam a reapreciação deste documento legal frente à realidade2.

É fato notório que esse importante marco regulatório é um modelo de

sucesso, que reformulou o mercado de telecomunicações brasileiro, consentâneo com as

tendências tecnológicas e mundiais; mas, ainda, há muito a se realizar3.

1 Sobre os novos desafios no setor de telecomunicações a serem enfrentados no Brasil, ver RAMIRES, Eduardo Augusto de Oliveira, “O Modelo Setorial e os Novos Desafios”, [on line] Disponível na Internet via WWW. URL: http://www.abdi.org.br/artigos.php?artigo=45. (Consultado em 1.07.2007). Segundo Lobo, Ana Paula, não há um ator no mercado de telecomunicações que não assuma que é chegado o momento de fazer um ajuste na Lei Geral de Telecomunicações Convergência Digital, [on line] Disponível na Internet via WWW. URL: http://www.convergenciadigital.com.br/cgi/cgilua.exe/sys/start.htm?infoid=4943&sid=8. (Consultado em 3.08.2007). De acordo com PIRES, José Cláudio Linhares, a evolução esperada do setor de telecomunicações brasileiro deverá trazer desafios cada vez maiores para a Anatel. As crescentes complexidade e diversidade de serviços e de agentes no mercado exigirão um aumento do escopo da atuação do regulador - cada vez mais voltado para a regulação da concorrência - no monitoramento das condutas das empresas atuantes, grande parte delas inserida em estratégias de global players, com complexos mecanismos estratégicos e decisórios a respeito de alianças, políticas de pessoal, compra de equipamentos etc.“A Reestruturação do Setor de Telecomunicações no Brasil”, [on line] Disponível na Internet via WWW. URL: http://www.bndespar.com.br/conhecimento/revista/rev1109.pdf (Consultado em 3.08.2007). 2 Registre-se a lição de MAXIMILIANO, Carlos, ao nos afirmar que “Não há como almejar que uma série de normas, por mais bem feitas que sejam, vislumbrem todos acontecimentos de uma sociedade. Neque leges, neque senatusconsulta ita scribi possunt, ut omnes casus qui quandoque inciderint comprehendantur (nem as leis nem os senatus-consultos podem ser escritos de tal maneira que em seu contexto fiquem compreendidos todos os casos em qualquer tempo ocorrentes). Por mais hábeis que sejam os elaboradores de um Código, logo depois de promulgado surgem dificuldades e dúvidas sobre a aplicação de dispositivos bem redigidos. Uma centena de homens cultos e experimentados seria incapaz de abranger em sua visão lúcida a infinita variedade dos conflitos de interesses entre os homens. Não perdura o acordo estabelecido, entre o texto expresso e as realidades objetivas. Fixou-se o Direito Positivo; porém a vida continua, evolve, desdobra-se em atividades diversas, manifesta-se sob aspectos múltiplos: morais, sociais, econômicos. [§] Transformam-se as situações, interesses e negócios que teve o Código em mira regular. Surgem fenômenos imprevistos, espalham-se novas idéias, a técnica revela coisas cuja existência ninguém poderia presumir quando o texto foi elaborado. Nem por isso se deve censurar o legislador, nem reformar sua obra. A letra permanece: apenas o sentido se adapta às mudanças que a evolução opera na vida social. [§] O intérprete é o renovador inteligente e cauto, o sociólogo do Direito. O seu trabalho rejuvenesce e fecunda a fórmula prematuramente decrépita, e atua como elemento integrador e complementar da própria lei escrita. Esta é a estática, e a função interpretativa, a dinâmica do Direito.” Hermenêutica e aplicação do direito. Rio de Janeiro: Forense, 1994, p.12. 3 Ver discurso do Sardenberg, Embaixador Ronaldo Mota, Presidente da Agência Nacional de Telecomunicações, na abertura da 3ª Jornada Nacional de Direito das Telecomunicações, [on line]

2 Marcel Netto de Lima – VI Curso de Especialização em Regulação de Telecomunicações – UnB

O cenário comumente referido de convergência tecnológica e as

alterações de perspectivas do FUST levantam por si sós, alguns temas que podem

ensejar ou não a reforma da LGT4. Outros, entretanto serão enfrentados no presente

trabalho, tais como: a questão do serviço de valor adicionado; a questão da exigibilidade

de licenças para estações transmissoras de radiocomunicação e para estações sem uso de

radiofreqüências; a questão da revenda dos serviços de telecomunicações, em especial

do Serviço de Comunicação Multimídia; e, a questão da possibilidade de transferência

do direito de uso de radiofreqüências sem a correspondente transferência da outorga do

serviço a ela vinculada.

Assim, a presente monografia tem por escopo elencar questões

centrais na agenda do setor de telecomunicações brasileiro frente à regulamentação

vigente, buscando identificar dispositivos da Lei 9.472, de 1997, carecedores de

reforma.

Em relação ao serviço de valor adicionado, serão expostos os

conceitos e as práticas vivenciadas no Brasil e a pertinência da LGT frente às

características destes serviços.

Quanto à exigibilidade de licenças para estações, abordar-se-á o

significado de estação transmissora de radiocomunicação, demonstrando em que caso a

estação deve ser licenciada, segundo preceitua a Lei Geral de Telecomunicações.

No que diz respeito à revenda do Serviço de Comunicação

Multimídia, analisar-se-á se tal prática deve ser permitida ou não à luz da LGT.

Respeitante à possibilidade de transferência do direito de uso de

radiofreqüências sem a correspondente transferência da outorga do serviço a ela

vinculada, será averiguado se este ato possibilita ou não o emprego racional e

econômico do espectro, bem como se a LGT permite ou veda essa operação.

Disponível na Internet via WWW. URL: http://www.anatel.gov.br/Portal/documentos/sala_imprensa/16-7-2007--14h28min22s IIIJornadaDireitoTeles.pdf (Consultado em 3.08.2007). 4 Ver notícia publicada na IT Web sob o título “Alterações da LGT devem estar prontas até o final do ano”, por Gustavo Franco, [on line] Disponível na Internet via WWW. URL: http://www.itweb.com.br/noticias/index.asp?cod=21372. (Consultado em 5.08.2007) - “Segundo o Ministro das Comunicações, FUST e convergência serão os grandes assuntos. O Ministro das Comunicações, Hélio Costa, afirmou, nesta quinta-feira (31/05) em São Paulo, que as propostas de alteração da Lei Geral de Telecomunicações (LGT) devem ficar prontas até o final do ano. Segundo ele, a principal preocupação seria retirar restrições ao uso dos recursos de R$ 6 bilhões do Fundo de Universalização de Serviços de Telecomunicações (FUST) para as áreas de internet em banda larga e telefonia celular”.


CAPÍTULO 1 – SERVIÇO DE VALOR ADICIONADO – CONCEITOS E

PRÁTICAS VIVENCIADAS NO BRASIL

1.1 – Introdução

O presente capítulo tem o propósito de verificar os conceitos

existentes de serviço de valor adicionado, bem como analisar as práticas vivenciadas

no Brasil, em especial a relação entre esse serviço com o serviço de conexão à

internet. O cenário atual do setor das telecomunicações demonstra que é

imprescindível a alteração da Lei n.° 9.472, de 16 de julho de 1997, denominada de

Lei Geral de Telecomunicações – LGT, no sentido de determinar às concessionárias

do Serviço Telefônico Fixo Comutado destinado ao Uso do Público em Geral –

STFC, que prestam o Serviço de Comunicação Multimídia por meio da tecnologia

ADSL5, a obrigação de prestar gratuitamente o serviço de conexão à internet6.

1.2 – Conceitos de Serviço de Valor adicionado

5 Asymmetric Digital Subscriber Line (ADSL) é um formato de DSL, uma tecnologia de comunicação de dados que permite uma transmissão de dados mais rápida através de linhas de telefone do que um modem convencional pode oferecer. Comparada a outras formas de DSL, o ADSL tem a característica de que os dados podem ser transmitidos mais rapidamente em uma direção do que na outra, assimetricamente, diferenciando-o de outros formatos. Os provedores geralmente anunciam o ADSL como um serviço para as pessoas conectarem-se à Internet num modo relativamente passivo: podendo usar velocidade mais rápida para o tempo de "download" e uma velocidade inferior para "upload". O ADSL pode usar uma grande variedade de técnicas de modulação, mas os padrões da ANSI e ETSI usam os esquemas de modulação DMT. Para o ADSL convencional, as taxas mínimas de download começam em 256 kbit/s, e geralmente atingem 9 Mbit/s dentro de 300 metros da central onde está instalado o sistema. As taxas podem chegar a 52 Mbit/s dentro de 100 metros (o tão chamado VDSL). Taxas de upload começam em 64 kbit/s e geralmente atingem 256 kbit/s mas podem ir até 768 kbit/s. O nome ADSL Lite é às vezes usado para versões mais lentas. Os provedores de serviço ADSL podem oferecer dois tipos de endereço IP: fixo ou dinâmico. O endereço fixo pode ser mais vantajoso para aqueles que usam a conexão ADSL para jogos via Internet, para se conectarem a servidores Web e numa rede virtual privada. Porém, para usuários domésticos, o endereço IP dinâmico pode ser uma vantagem, pois dificulta o ataque de hackers. Informações retiradas da WIKIPÉDIA, a enciclopédia livre, [on line] Disponível na Internet via WWW. URL: http://pt.wikipedia.org/wiki/Asymmetric_Digital_Subscriber_Line> (consultado em 15.09.2007) 6 Sobre o assunto, ver Projeto de Lei n.° 3076/2004 do Deputado Federal Lobbe Netto que Altera a Lei nº 9.472, de 16 de julho de 1997, determinando que as empresas que prestam o serviço de conexão à Internet em banda larga sejam obrigadas a fornecer gratuitamente ao assinante o serviço de provimento de acesso à internet.


O conceito de serviço de valor adicionado7, hoje vigente no País, é

o contido no caput do art. 61 da Lei Geral de Telecomunicações – LGT.

“Art. 61. Serviço de valor adicionado é a atividade que acrescenta, a

um serviço de telecomunicações que lhe dá suporte e com o qual não

se confunde, novas utilidades relacionadas ao acesso, armazenamento,

apresentação, movimentação ou recuperação de informações.”

Assim sendo, pode-se dizer que o Serviço de Valor Adicionado não

é o meio que possibilita a conexão entre pontos, mas sim uma atividade que

acrescenta a essa conexão novas utilidades que envolvem o tratamento do conteúdo

da informação transportada8.

Esse conceito é praticamente o mesmo que o legislador estabeleceu

no parágrafo único do art. 10 da Lei n.° 9.295, de 19 de julho de 1996, conhecida

como Lei Mínima, senão vejamos:

“Art. 10 – (...)

Parágrafo único - Serviço de Valor Adicionado é a atividade

caracterizada pelo acréscimo de recursos a um serviço de

telecomunicações que lhe dá suporte, criando novas utilidades

relacionadas ao acesso, armazenamento, apresentação, movimentação

e recuperação de informações, não caracterizando exploração de

serviço de telecomunicações.”

7 Sobre os conceitos existentes de Serviço de Valor Adicionado, ver ARANHA, Márcio Iorio, Coletânea de Normas e Julgados de Telecomunicações e Glossário Brasileiro de Direito das Telecomunicações. São Paulo: Quartier Latin, 2006. p. 605. 8 Sobre o conceito de serviço de valor adicionado, rica é a lição de J. C. Mariense Escobar: “Mediante o uso da rede pública de telecomunicações é possível a prestação, por terceiros, denominados provedores, de serviços classificados como Serviços de Valor Adicionado (SVA), que não são serviços de telecomunicações, mas são prestados com a utilização de códigos de acesso específicos (Serviço 0900, por exemplo). Serviço de Valor Adicionado é o que acrescenta à rede de um serviço de telecomunicações, meios e/ou recursos que criam novas utilidades específicas, ou novas atividades produtivas, relacionadas com o acesso, armazenamento, movimentação e recuperação da informação. Na prestação de SVA temos, primeiramente, a Operadora, que é a prestadora de STFC (também é possível na telefonia móvel), o Provedor, que é a pessoa jurídica que provê Serviço de Valor Adicionado através da rede pública, sendo a responsável pelo serviço perante os assinantes do STFC e, por último, Facilidade Suplementar do STFC, que são os recursos que permitem a utilização de códigos de acesso específicos e o fornecimento de registro de chamadas destinadas aos provedores. O uso da rede pública para prestação desses serviços é regulado pela Norma 004/95 – Uso da Rede Pública de Telecomunicações para Prestação de Serviços de Valor Adicionado -, aprovada pela Portaria n.° 251, de 16.4.97, do Ministério das Comunicações. Serviço de Valor Adicionado, como dissemos, não constituem serviço de telecomunicação.” In “Serviço de Valor Adicionado”. Serviços de telecomunicações: aspectos jurídicos e regulatórios. Porto alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 144.


No mesmo sentido, o conceito de valor adicionado estabelecido

pelo inciso VIII do art. 4° do Regulamento do Serviço de Comunicação Multimídia,

aprovado pela Resolução n.° 271, de 9 de agosto de 2001, in verbis:

“Art. 4° - (...)

VIII - Serviço de Valor Adicionado: atividade que acrescenta, a um

serviço de telecomunicações que lhe dá suporte e com o qual não se

confunde, novas utilidades relacionadas ao acesso, armazenamento,

apresentação, movimentação ou recuperação de informações;”

Nesse contexto, Alejandra Herrera denota que:

“A LGT define os serviços de valor adicionado como uma atividade que acrescenta,

a um serviço de telecomunicações que lhe dá suporte e com o qual não se confunde,

novas utilidades relacionadas ao acesso, armazenamento, apresentação,

movimentação ou recuperação de informações. Assim, na medida em que os

serviços de valor adicionado não são considerados pela lei serviços de

telecomunicações, pode-se afirmar que não são regidos pela LGT, ficando as

atividades de suas prestadoras fora da jurisdição da Agência.”9

Cabe asseverar que a distinção entre serviço de telecomunicações e

serviço de valor adicionado é fruto da experiência norte-americana. Umberto Celli

Júnior nos explica10:

“Em 1966, a Federal Communications Commission (FCC), órgão responsável pela

regulação nacional do setor, já se preocupava com o crescente uso de computadores

como tecnologia de telecomunicação, dando ensejo a uma investigação formal

acerca do uso de serviços de informática através de linhas telefônicas. Disso resultou

a diferenciação legal entre basic services e valueadded services (ou enhaced

services), na terminologia adotada pela legislação dos EUA, de modo a se fixar a

jurisdição da FCC exclusivamente sobre o que se definia como ‘serviço de

telecomunicações.”

Resta claro, portanto que a Lei Geral de Telecomunicações

importou a conceituação utilizada pelo órgão responsável pela regulação nacional do

setor de telecomunicações nos Estados Unidos.

Nesse sentido, destaca-se artigo de J.Steven Rich11:

9 HERRERA, Alejandra. Introdução ao Estudo da Lei Geral de Telecomunicações do Brasil. São Paulo: Editora Singular, 2001. p. 85. 10 CELLI JÚNIOR, Umberto. Comércio de Serviços na OMC. Curitiba, Juruá, p. 108.


“Nos EUA, desde o Telecommunications Act, de 1996, os então “serviços de valor

adicionado” passaram a ser considerados “serviços de informação”, ou information

services. Neste país, o acesso à Internet, via banda larga, prestado por meio de cabo

(TV a cabo), ou por meio de linhas de telefonia, utilizando-se tecnologia ADSL, é

considerado, pela Federal Communications Commission, serviço de informação, e

não serviço de telecomunicação, nos termos de duas Declaratory Rulings, expedidas

nos anos de 2002 (TV a cabo) e 2005 (ADSL). A própria Suprema Corte americana,

com base na doutrina Chevron, reconheceu como válida a qualificação de “serviço

de informação”, atribuída pela FCC ao serviço de acesso banda larga à Internet,

prestado pelas empresas de TV a cabo – Caso National Cable vs. Brand X Internet

Services (2005)”

Assim sendo, e considerando que o legislador brasileiro utilizou-se do

conceito norte-americano de serviço de valor adicionado, resta claro que este não se

confunde com serviço de telecomunicações.

1.3 – Serviço de Valor Adicionado e Serviço de Conexão à Internet

Quanto ao Serviço de Conexão à Internet, a Norma nº 004/95

regulamenta o uso de meios da rede pública de telecomunicações para acesso à Internet,

e informa no item 4.1 que esse serviço constitui-se: “a) dos equipamentos necessários

aos processos de roteamento, armazenamento e encaminhamento de informações, e dos

"software" e "hardware" necessários para o provedor implementar os protocolos da

Internet e gerenciar e administrar o serviço; b) das rotinas para administração de

conexões à Internet (senhas, endereços e domínios Internet); c) dos "softwares"

dispostos pelo PSCI: aplicativos tais como - correio eletrônico, acesso a computadores

remotos, transferência de arquivos, acesso a banco de dados, acesso a diretórios, e

outros correlatos, mecanismos de controle e segurança, e outros; d) dos arquivos de

dados, cadastros e outras informações dispostas pelo PSCI; e) do "hardware" necessário

para o provedor ofertar, manter, gerenciar e administrar os "softwares" e os arquivos

especificados nas letras "b", "c" e "d" deste subitem; f) outros "hardwares" e "softwares"

específicos, utilizados pelo PSCI.”

11 apud RICH, J. Steven. Brand X and the Wireline Broadband Report and Order: The Beginning of the End of the Distinction between Title I and Title II Services. in Federal Communications Law Journal, Volume 58, Abr/2006, n.º 2, p. 221-244.


Para José Eduardo Soares de Melo12, serviço de provedor de acesso

à Internet consiste na disponibilização ao usuário dos meios necessários para a

conexão a Internet, ou seja, um conjunto de redes, os meios de transmissão e

comutação, roteadores, equipamentos e protocolos necessários à comunicação entre

computadores, bem como o software e os dados contidos nestes computadores.

Assim, considera-se que as atividades acima descritas acrescentam a

um serviço de telecomunicações, novas utilidades relacionadas ao acesso,

armazenamento, apresentação, movimentação ou recuperação de informações e,

portanto, enquadram-se como Serviço de Valor Adicionado.

Assevera-se que a própria legislação definiu Serviço de Conexão à

Internet como um Serviço de Valor Adicionado, senão vejamos:

Norma nº 004/95

“3. DEFINIÇÕES

c) Serviço de Conexão à Internet (SCI): nome genérico

que designa Serviço de Valor Adicionado que possibilita o

acesso à Internet a Usuários e Provedores de Serviços de

Informações;”

Resta claro, portanto, que Serviço de Conexão à Internet é um Serviço

de Valor Adicionado. Contudo, é questionável a possibilidade de acesso à internet, via

banda larga, sem a utilização do serviço prestado pelas provedoras, ou seja, somente

com a utilização do serviço prestado pelas empresas prestadoras de Serviços de

Telecomunicações.

Conforme demonstrado, no nosso ordenamento jurídico, o serviço de

provimento de acesso à Internet é classificado como um Serviço de Valor Adicionado -

SVA. Além disso, o art. 86 da Lei Geral de Telecomunicações13 determina que a

concessão de serviços de telecomunicações em regime público somente poderá ser

outorgada à empresa criada para explorar exclusivamente as atividades que sejam objeto

da concessão. Assim, as concessionárias do Serviço Telefônico Fixo Comutado - STFC

12 MELO. José Eduardo Soares de. ICMS.ISS – Comunicação Eletrônica. Revista de Direito Tributário. Malheiros, São Paulo, n. 78, p. 250-267, set-dez/2000. 13 Art. 86. A concessão somente poderá ser outorgada a empresa constituída segundo as leis brasileiras, com sede e administração no País, criada para explorar exclusivamente os serviços de telecomunicações objeto da concessão.


- não estão autorizadas legalmente a prestar serviços de valor adicionado tais como o

provimento de acesso à rede mundial de computadores.

Ocorre que, em virtude do surgimento de tecnologias que

proporcionam acesso à Internet em alta velocidade, as concessionárias disponibilizaram

aos seus usuários o serviço de banda larga que utiliza a tecnologia ADSL.

Contudo, em decorrência do art. 86 da Lei Geral de

Telecomunicações, a utilização do serviço de alta velocidade fornecido pelas

concessionárias do STFC exige do assinante a contratação de um provedor de Internet.

Ante a esse cenário, há inúmeras reclamações de usuários dos serviços

de conexão à Internet em alta velocidade, que questionam a exigência da cobrança pelo

serviço de provimento de acesso à Internet em adição à contratação do serviço de banda

larga.

Levada a questão ao Poder Judiciário, em 19 de junho de 2006, o Juiz

Federal Jesus Crisóstomo de Almeida decidiu ser desnecessária a contratação de

Provedor de Serviço de Conexão à Internet, no caso de acesso à internet, via banda

larga14.

14 Ação Civil Pública (Processo n.º 20033500017089-4) proposta pelo Procon/GO, distribuída à Justiça Federal em 15/10/2003, o Juiz da 2 ª Vara Federal de Goiânia, proferiu sentença de mérito condenando as empresas Brasil Telecom S/A e GVT – Global Village Telecon Ltda., a absterem de exigir a contratação de empresa provedora de acesso, quando firmarem contrato com usuários do serviço de conexão à internet, via ADSL, bem como a restituírem aos consumidores os valores pagos aos provedores, senão vejamos a conclusão da decisão: “Conclui-se, então, que: a) ao provedor compete os serviços de conteúdo, como informações por meio de revistas e jornais on-line, anti-vírus, correio eletrônico, pastas para arquivos, sites e outros serviços voluptuários, cuja contratação deve ficar no âmbito da discricionariedade do consumidor; b) à empresa de telecomunicação compete o serviço de acesso à rede internacional, com distribuição do I.P. e autenticação e autorização para acesso do usuário à rede mundial Ora, se o serviço de conexão à Internet (distribuição do I.P. e autenticação e autorização para acesso do usuário à rede mundial) não se enquadra no conceito de valor adicionado, e se tecnicamente não há necessidade da utilização dos serviços de um provedor de conexão à Internet para que o usuário acesse a rede através do TURBO ou TURBONET, não há que se falar em imprescindibilidade da contratação da empresa provedora Insta salientar que essa interpretação equivocada das rés acarretou a venda casada, causando prejuízos a uma coletividade de usuários que estão a pagar por um serviço desnecessário Preceitua o art. 39 do CDC: Art. 39. É vedado ao fornecedor de produtos ou serviços, dentre outras práticas abusivas: I- condicionar o fornecimento de produto ou de serviço ao fornecimento de outro produto ou serviço, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos. Assim, a empresa provedora do serviço de conexão à internet não deve coagir, por qualquer meio ou artifício, o consumidor a contratar os serviços de um provedor de mero conteúdo, por caracterizar a repudiada prática de venda casada de produtos. Deve ser ressaltado que não se está obrigando a empresa de telecomunicação a prestar nenhum serviço adicionado, mas, tão-somente, o serviço técnico, físico de conexão à rede de computadores, incluindo a disponibilização dos protocolos de internet (I.P.), autenticação e autorização dos usuários Desse modo, se o consumidor necessitar de algum serviço de valor adicionado (informações por meio de revistas e jornais on-line, anti-vírus, correio eletrônico, pastas para arquivos, sites, suporte técnico e outros serviços voluptuários), poderá buscar uma empresa provedora, prestadora de serviço de valor adicionado. É importante ressaltar que o consumidor deve estar livre para escolher se deseja a


Cabe ressaltar que, do ponto de vista técnico, o juiz acertou na sua

decisão, pois não há necessidade da utilização dos serviços de um provedor de conexão

à Internet para que o usuário acesse a rede de uma determinada concessionária por meio

da tecnologia ADSL, pois neste caso a conexão física e a distribuição dos endereços de

I.P para acesso são inerentes a própria conexão e são realizados pelas concessionárias de

STFC. No caso de dispensa do provedor, compete à concessionária o serviço de

autenticação, que pode ser realizado de maneira automática ou, ainda, ser dispensado.

No mesmo sentido assevera sentença judicial proferida pelo Juiz

Federal Substituto Marcelo Freiberger Zandavali, nos autos de ação civil pública15, que

proibiu a empresa Telecomunicações de São Paulo S/A – TELESP de exigir dos

usuários do serviço Speedy, no Estado de São Paulo, a contratação de terceiro como

provedor de acesso à Internet.

contratação do provedor de conteúdo. Ora, ainda que haja provedores gratuitos, os outros provedores podem persuadir o consumidor a pagar por um verdadeiro serviço diferenciado, harmonizando os princípios da livre concorrência e da defesa do consumidor, nos termos dos artigos 5º e 6º da Lei 9.472/97. Destarte, há que se assegurar a contratação do serviço de conexão de banda larga à internet, independentemente da contratação de provedor, conforme requerido pelo autor Passo ao exame do pedido de condenação das rés ao pagamento de indenização por danos materiais do valor já pago, em dobro. Evidenciada a "venda casada", de acesso à internet e serviço adicionado do provedor, cabe indenização por danos materiais. Conforme já fundamentado, na decisão de fls. 596/597, não obstante o valor a ser restituído ter sido pago aos provedores e não às rés, como estas impuseram aos consumidores a "venda casada", nos termos do art. 39 do Código do Consumidor, as fornecedoras do serviço de telecomunicação possuem responsabilidade solidária. Quanto à pretensão de recebimento em dobro da quantia que foi indevidamente cobrada, tal pleito não merecer prosperar. Isto porque somente caberia a devolução em dobro, nos termos do art. 42 do CDC, se efetuada a cobrança com má-fé, o que não restou demonstrado nos autos Por último, cabe analisar o pedido de indenização por danos morais. Ainda que tenha sido reconhecida a ilegitimidade do ato de venda casada aos usuários, não restou demonstrado nos autos que tal ato tenha causado prejuízos morais a serem indenizados Assim o pedido de indenização por danos morais deve ser rejeitado. Do exposto, julgo parcialmente procedentes os pedidos, a fim de condenar as rés absterem-se de exigir a contratação de empresa provedora de acesso, quando firmarem contrato com usuários do serviço de conexão à internet , via ADSL, bem como a restituírem aos consumidores os valores pagos aos provedores. Determino à BRASIL TELECOM S.A. e GVT - GLOBAL VILLAGE TELECON LTDA que: a) no prazo de trinta dias, informem aos usuários a prescindibilidade da contratação de provedor para o acesso à internet rápida; b) no prazo de dez dias, retomem a prestação do serviço de telecomunicação, cujo cancelamente se deu em razão de ausência de contratação de provedor; c) imediatamente, abstenham-se de cancelar o serviço de acesso rápido à internet aos usuários que rescindirem o contrato com os provedores . Fixo multa diária de R$100.000,00 (cem mil reais) por descumprimento desta decisão. Diante da sucumbência mínima do autor, condeno as rés a pagarem individualmente honorários advocatícios em favor do autor, fixados em R$ 2.000,00 (dois mil reais) Custas pelas rés Publique-se. Registre-se. Intimem-se. Goiânia, 19 de junho de 2006. Jesus Crisóstomo de Almeida. JUIZ FEDERAL 15 Autos n.º 2002.61.08.004680-9.


Vale destacar que a Anatel16 entende ser imprescindível a contratação

da empresa provedora, inclusive nos casos de banda larga, por força do disposto no art.

86 da Lei Geral das Telecomunicações - LGT (Lei 9.472/97) e na Norma n. 004/95.

A Norma 004/95, conforme já citado anteriormente, enquadra o

Serviço de Conexão à Internet como Serviço de Valor Adicionado.

Ocorre que a referida Norma deve ser revista, pois não há

impedimento para que as concessionárias disponibilizem diretamente o Serviço de

Conexão à Internet via tecnologia ADSL. Referido acesso à internet inicia-se no

computador do usuário e termina na central da empresa de telefonia onde, por meio de

16 Sobre a posição da Anatel a respeito da necessidade de contratação de Provedor, ver o Informe n.° 298/2006/PVSTR/PVST, da Gerência de Regulamentação da Gerência Geral de Serviços Privados de Telecomunicações que conclui: “Os Serviços de Telecomunicações e os Serviços de Valor adicionado são serviços distintos entre si, sendo que, para prestação do de Serviço de Valor adicionado é indispensável que exista um meio de transporte das informações a serem disponibilizadas, e este meio de transporte é exatamente o Serviço de Telecomunicações que lhe dá suporte. O prestador de Serviço de Valor Adicionado deve, necessariamente, para o suporte à prestação do SVA, utilizar rede de telecomunicações de empresa que detenha concessão, permissão ou autorização de serviço de telecomunicações, sendo que tal utilização é garantida, nos termos do § 1° do art. 61 da Lei Geral de Telecomunicações. As concessionárias e autorizadas de Serviço Telefônico Fixo Comutado – STFC, as autorizadas de Serviço de Comunicação Multimídia- SCM, de Serviço de Rede de Transporte de Telecomunicações – SRTT, de Serviço Limitado Especializado – SLE, nas submodalidades de Rede Especializado e de Circuito Especializado, e as prestadoras de Serviço de Comunicação de Massa por assinatura, todas prestadoras de serviço de telecomunicações, devem suportar a prestação dos Serviços de Valor Adicionado, fornecendo os meios necessários a tal fim. Dentre esses meios destaca-se o suporte de alta velocidade atualmente fornecido, em maior amplitude, pelas prestadoras de Serviço de Comunicação de Massa por assinatura e SCM. Esclarecemos, ainda, que o suporte ao Serviço de Conexão à Internet, por meio do STFC, presta-se ao acesso discado (“dial up”) e o suporte ao Serviço de Conexão à Internet, por meio do SCM OU SRTT, presta-se ao acesso de alta velocidade (“banda larga” – ADSL). As operadoras telefônicas, concessionárias do Serviço Telefônico Fixo Comutado, somente podem fornecer o meio de telecomunicações para a interligação entre usuário e provedor. A hipótese de ela mesma prestar o Serviço de Conexão à Internet está condicionada a constituição de empresa com este objetivo. Os provedores de Serviço de Conexão à Internet que queiram oferecer o acesso em alta velocidade devem contratar os meios necessários para tanto junto às prestadoras de serviços de telecomunicações, nas condições comerciais oferecidas pelas empresas, já que essa prestação dá-se no regime privado, que garante a livre fixação de preços. Esses meios são imprescindíveis à troca de tráfego entre os usuários e a Internet. Os usuários que queiram utilizar o acesso ADSL devem contratá-lo junto à prestadora de serviços de telecomunicações e, para acessar a Internet, precisam firmar contrato com algum dos provedores de Serviço de Conexão à Internet, de sua escolha, que estajam conectados à rede da prestadora de serviços de telecomunicações. A imposição da contratação de um prestador de Serviço de Valor Adicionado credenciado justifica-se em função de que há requisitos técnicos e operacionais que precisam ser observados, com vista à obtenção de níveis adequados de qualidade e disponibilidade dos serviços pelo “provedor habilitado”. Vê-se que o modelo regulatório foi adotado, exclusivamente, para beneficiar o usuário por meio da competição e da diversidade de Provedores de Serviço de Conexão à Internet – PSCI que podem existir, tendo em vista que foi impedida a instalação do monopólio por parte do prestador de Serviço de Telecomunicações na prestação do Serviço de Conexão à Internet – SCI. Por fim, é de fundamemtal importância dizer que a Anatel tão-somente vem cumprindo as diretrizes legais vigentes ao exigir que seja feito desta forma, pois tal exigência é imposta por determinação legal. Em consonância com o estabelecido na Lei Geral de Telecomunicações e na Norma n.° 004/95, existe a imposição de contratação de Provedor de Serviços de Conexão à Internet para o acesso à Internet.


um roteador, o usuário é identificado com um endereço IP e passa a ter acesso à rede de

multi-serviços da concessionária.

Neste diapasão, a lição de Ricardo Dolacio Teixeira enfatizando que o

conceito de Serviço de Valor Adicionado deve ser revisado à luz da natureza técnica do

serviço17.

Ante o exposto, podem-se estabelecer as seguintes conclusões deste

capítulo: o Serviço de Conexão à Internet é um Serviço de Valor Adicionado; o conceito

de Serviço de Conexão à Internet definido pela Norma 004/95 está ultrapassado e deve

ser revisto para englobar as novas tecnologias, como a tecnologia ASDL; é possível

acessar à internet, via banda larga que utiliza a tecnologia ADSL, sem a utilização do

serviço prestado pelas provedoras, ou seja, somente com a utilização do serviço

prestado pelas empresas prestadoras de Serviços de Telecomunicações, desde que seja

revisto o art. 86 da Lei Geral de Telecomunicações, no sentido de autorizar as

concessionárias do STFC a prestarem o Serviço de Conexão à Internet.

17 “O item 3, alínea "c" da norma 004/95 define o serviço de conexão como "nome genérico que designa serviço de valor adicionado que possibilita o acesso à internet à usuários e provedores de serviços de informações", entretanto, análise da prestação do serviço sob a ótica técnica demonstra que o provimento de conexão ADSL inicia-se no computador do usuário e termina na central da empresa de telefonia onde, através de um roteador, o usuário é identificado com um endereço IP e a partir de então, tem acesso à rede de multi-serviços da concessionária de telecomunicação, ou seja, faz parte integrante da rede, podendo visitar provedores de serviços de informações. Portanto, o "acesso" tal como é chamado, é mera conseqüência lógica desta ligação fornecida pela concessionária do serviço, vale dizer, é o conteúdo da prestação do serviço, não havendo como separar a parte acessória da parte principal, pois não se concebe a prestação de um serviço sem o conteúdo correspondente. Entender de modo contrário seria o mesmo que se admitir que ao adquirir um automóvel, o consumidor fosse obrigado a contratar o fabricante de pneus, produtos esses, que deveriam ser adquiridos separadamente. O acesso não é uma utilidade que se adiciona ao serviço prestado, ela se confunde com ele, razão pela qual deve ser entendido como conseqüência da atividade que a possibilitou a sua oferta pela empresa concessionária. No serviço de conexão direta, temos como prestador do serviço a empresa de telecomunicação e o usuário que usufrui diretamente do serviço podendo navegar na rede mundial de computadores, vez que seu modem encontra-se diretamente conectado na central telefônica, já no serviço de conexão indireta ou por meio discado, seu provedor, sendo usuário de uma conexão direta, permite que terceiros acessem sua rede através de discagem telefônica e se beneficiem da conexão já fornecida pela empresa de telecomunicação. O provedor de acesso discado não presta serviço de conexão direta, mas indireta através da conexão já fornecida pela operadora de telecomunicação através do link dedicado, permitindo que o usuário acesse sua rede, usufrua de seus serviços e também saia dali para visitar outros sites. Não existe uma adição de serviços no fornecimento da linha ADSL, o que a empresa de telecomunicação faz é dispor para o usuário os meios que possibilitam esta nova modalidade de comunicação, aproveitando, para tanto, o par metálico utilizado também na prestação do serviço de telefonia fixo, mediante o pagamento de uma assinatura mensal. Assim, a prestadora de telecomunicação oferta ao usuário uma nova modalidade de comunicação, é ela a responsável pelo tráfego dos dados pela rede. Diante do exposto, o conceito de "conexão à Internet" definido pela norma 004/95 é ultrapassado e não se aplica ao fornecimento da linha ADSL.”


CAPÍTULO 2 – EXIGIBILIDADE DE LICENÇAS PARA ESTAÇÕES

2.1 - Introdução

O presente capítulo tem o objetivo de esclarecer o significado de

estação transmissora de radiocomunicação, demonstrando em que caso a estação

deve ser licenciada, segundo preceitua a Lei Geral de Telecomunicações. Verificar-

se-á que o anexo III da referida lei deve ser modificado, pois estabelece,

implicitamente, a necessidade de licença de funcionamento para estação de

telecomunicação sem uso de radiofreqüência.

2.2 – Significado de estação transmissora de radiocomunicação

Inicialmente, é necessário esclarecer que radiocomunicação é a

telecomunicação que utiliza freqüências radioelétricas não confinadas a fios, cabos

ou outros meios físicos.

Tal conceito está expresso no § 1° do art. 162 da Lei Geral de

Telecomunicações18, e no inciso XXXII do art. 4° do Regulamento de Uso do

Espectro de Radiofreqüências, aprovado pela Resolução n.° 259, de 19 de abril de

200119.

Segundo os ensinamentos de J. C. Mariense Escobar os

equipamentos empregados na radiocomunicação ou são de uso geral, com a unidade

portátil capacitada à transmissão bidirecional para a comunicação de voz, ou de

radiação restrita, cuja radiofreqüência é utilizada em limites preestabelecidos, como

o microfone sem fio, o marca-passo, o controle remoto de portão, etc20.

18 Lei 9.472/97, art. 162, § 1°: “Radiocomunicação é a telecomunicação que utiliza freqüências radioelétricas não confinadas a fios, cabos ou outros meios.” 19 Regulamento de Uso do Espectro de Radiofreqüências (aprovado pela Resolução ANATEL 259/2001), art. 4º, XXXII: “Radiocomunicação é a telecomunicação que utiliza freqüência radioelétricas não confinadas a fios, cabos ou outros meios.” 20 ESCOBAR, João Carlos Mariense. Serviços de telecomunicações: aspectos jurídicos e regulatórios. Porto alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 26.


Visto o significado de radiocomunicação, passa-se à análise do

conceito de estação de telecomunicação. Segundo o inciso XXII do art. 4° do

Regulamento de Uso do Espectro de Radiofreqüências, estação de telecomunicações

pode ser definida como o conjunto de equipamentos ou aparelhos, dispositivos e

demais meios necessários à realização de telecomunicação, seus acessórios e

periféricos, e quando for o caso, as instalações que os abrigam e complementam,

inclusive terminais portáteis21.

As estações de telecomunicações podem ser classificadas em: a)

estações de telecomunicações sem uso de radiofreqüências, subdivididas em

transmissoras, exclusivamente receptoras e transceptoras; b) estações de

telecomunicações com uso de radiofreqüências ou estações de radiocomunicação,

subdivididas em transmissora, exclusivamente receptora e transceptora.

As estações exclusivamente receptoras não dependem de licença

para funcionamento, por força do disposto no §1° do art. 17 do Regulamento de Uso

do Espectro de Radiofreqüências22. Também se enquadram nessa situação as estações

utilizadas pelas Forças Armadas, para fins exclusivamente militares, e os

equipamentos de radiocomunicação de radiação restrita23.

Sobre os equipamentos de radiocomunicação de radiação restrita,

vale destacar que as estações de radiocomunicação, correspondentes a equipamentos

de radiação restrita estão isentas de licenciamento para instalação e funcionamento,

ressalvando-se os equipamentos de radiação restrita na faixa 2,4 GHz em cidades

com população superior a 500.000 habitantes operando com potência EIRP superior

a 400 mW que devem ser licenciados, conforme estabelecido no Regulamento sobre

21 Regulamento de Uso do Espectro de Radiofreqüências (aprovado pela Resolução ANATEL 259/2001), art. 4º, XXII: “estação de telecomunicações, é o conjunto de equipamentos ou aparelhos, dispositivos e demais meios necessários à realização de telecomunicação, seus acessórios e periféricos, e quando for o caso, as instalações que os abrigam e complementam, inclusive terminais portáteis.” 22 Regulamento de Uso do Espectro de Radiofreqüências (aprovado pela Resolução ANATEL 259/2001) Art. 17, §1° “O uso de radiofreqüências, faixa ou canal de radiofreqüências, tendo ou não caráter de exclusividade, dependerá de prévia outorga da Agência, mediante autorização, salvo o disposto no art. 23. O disposto no caput não se aplica as estações exclusivamente receptoras pois, independentemente do serviço de telecomunicações ao qual estejam associadas, estas estações não dependem de licença para funcionamento.” 23 Ver incisos I e II do art. 23 Regulamento de Uso do Espectro de Radiofreqüências, in verbis: “Art. 23. Independerão de outorga: I - o uso de radiofreqüências, faixa ou canal de radiofreqüências por equipamentos de radiocomunicação de radiação restrita definidos pela Agência em regulamento específico; e II - o uso, pelas Forças Armadas, de radiofreqüências, faixa ou canal de radiofreqüências nas faixas destinadas a fins exclusivamente militares.”


Equipamentos de Radiocomunicação de Radiação Restrita, aprovado pela Resolução

n.° 365, de 10 de maio de 200424.

Quanto á exigibilidade da licença para funcionamento de estação,

vale destacar que o Regulamento dos Serviços de Telecomunicações, aprovado pela

Resolução n.° 73, de 25 de novembro de 1998, estabelece que a prestadora de

serviços de telecomunicações deve requerer a emissão da licença, pelo menos 10 dias

antes da data prevista para o funcionamento25. Já o Regulamento do Serviço de

Comunicação Multimídia, aprovado pela Resolução n.° 272, de 9 de agosto de 2001,

estabelece que a prestadora deve solicitar à Anatel a emissão de Licença para

Funcionamento de Estação pelo menos quinze dias antes do início da operação

comercial26. Infere-se de tais comandos que a licença para funcionamento de estação

é condição sine qua non para a execução do serviço autorizado.

Neste sentido, a análise n.° 144/2004/JL, de 19 de maio de 2004,

do Conselheiro José Leite Pereira Filho, e análise n.° 178/2005/GCPA, de 28 de

setembro de 2005, do Conselheiro Plínio de Aguiar Júnior, que afirmaram que é clara

a necessidade de licença de funcionamento prévio para operação de estação

transmissora de radiocomunicação27.

24 Regulamento de Uso do Espectro de Radiofreqüências (aprovado pela Resolução ANATEL 259/2001) Art. 3°. “As estações de radiocomunicação, correspondentes a equipamentos de radiação restrita caracterizados por este Regulamento, estão isentas de licenciamento para instalação e funcionamento. Art. 77. Os equipamentos de radiação restrita existentes na data de publicação deste Regulamento, que não atendem ao aqui estabelecido, poderão continuar em operação até o final de sua vida útil, desde que estejam operando em situação regular, de acordo com a regulamentação anterior aplicável. Parágrafo único. Os equipamentos de radiação restrita que façam uso de radiofreqüências na faixa de 2400-2483,5 MHz e cujas estações correspondentes utilizem potência e.i.r.p. superior a 400 mW, em localidades com população superior a 500.000 habitantes, deverão atender a regulamentação específica aplicável para tais condições.” 25 Art. 39. A prestadora, na medida em que tenha cumprido as exigências feitas pela Agência, requererá a emissão da respectiva Licença de Funcionamento de Estação, pelo menos 10 (dez) dias antes da data prevista para o funcionamento. §1º. O requerimento deverá ser instruído com termo de responsabilidade, assinado por profissional habilitado, certificando que as instalações correspondem às características técnicas previstas no resumo do projeto, acompanhado da Anotação de Responsabilidade Técnica - ART relativa à instalação, sem prejuízo das exigências previstas em norma específica do serviço. §2º. O pedido será deferido de plano pela Agência que expedirá a licença, a ser entregue ao interessado contra o recolhimento da taxa de fiscalização de instalação para que a estação de telecomunicações possa iniciar o funcionamento. 26 Art. 27. Antes de iniciar a exploração comercial do serviço, a prestadora deve solicitar à Anatel a emissão de Licença para Funcionamento de Estação pelo menos quinze dias antes do início da operação comercial, devendo instruir o requerimento com os documentos constantes do Anexo IV deste Regulamento. 27 Sobre a necessidade de licença de funcionamento prévio para operação de estação transmissora de radiocomunicação, ver análise 144/2004/JL, de 19 de maio de 2004, e análise 178/2005/GCPA, de 28 de setembro de 2005, [on line] disponíveis na Internet via WWW. URL, respectivamente, em:


Nesse contexto, cabe ressaltar que a Lei Geral de

Telecomunicações só exige licença de funcionamento para estação transmissora de

radiocomunicação28.

Ressalte-se, ainda, que o §1° do art. 6° da Lei n.° 5.070, de 7 de

julho de 1966, Lei que criou o Fundo de Fiscalização das Telecomunicações,

estabelece que a Taxa de Fiscalização de Instalação é devida no momento da emissão

do certificado de licença para funcionamento de estação29.

Extrai-se do §1° do art. 162 da Lei n.° 9.472, de 1997, que estação

transmissora de radiocomunicação está sujeita à licença de funcionamento e que

radiocomunicação é a telecomunicação que utiliza freqüências radioelétricas não

confinadas a fios, cabos ou outros meios físicos, restando claro que a estação que

utiliza freqüências radioelétricas confinadas a fios, cabos ou outros meios físicos não

está sujeita a licença de funcionamento.

É fato notório que no texto de uma lei não há palavras inúteis. Se

toda estação de telecomunicação tivesse que ser licenciada, não haveria o porquê da

existência do art. 162 da Lei n.° 9.472, de 1997, tal como foi redigido. Este artigo

esclarece o tipo de estação a ser licenciada.

Paulo Roberto da Câmara Pessoa, especialista em

telecomunicações, em estudo pendente de publicação, afirma que o Anexo III da Lei

n.° 9.472, de 1997, que contém a Tabela de Valores da Taxa de Fiscalização de

Instalação (TFI) por Estação devem ser aplicados de conformidade com os preceitos

estabelecidos nos artigos 6° da Lei n.° 5.070, de 1966, e no art. 162 da Lei n.° 9.472,

de 1997. Segundo ele, as estações referidas na Tabela têm que ser necessariamente

estações transmissoras de radiocomunicações, pois somente essas estações estão

sujeitas à licença para funcionamento, constituindo-se elemento da base de cálculo

http://www.anatel.gov.br/Portal/documentos/biblioteca/analises/leite/2004/analise_144_jl_2004.pdf?numeroPublicacao=106302&assuntoPublicacao=Análise%20144/2004/JL&caminhoRel=Cidadao e http://www.anatel.gov.br/Portal/documentos/biblioteca/analises/plinio/2005/analise_178_pa_2005.pdf?numeroPublicacao=116994&assuntoPublicacao=Análise%20nº%20178%20/2005%20-%20GCPA&caminhoRel=Cidadao (Consultado em 29.10.2007) 28 Art. 162. A operação de estação transmissora de radiocomunicação está sujeita à licença de funcionamento prévia e à fiscalização permanente, nos termos da regulamentação. 29 Lei n.° 5.070, de 7 de julho de 1966, art. 6°, §1°: “Taxa de fiscalização de instalação é a devida pelas concessionárias permissionárias e autorizadas de serviços de telecomunicações e de uso de radiofreqüência, no momento da emissão do certificado de licença para o funcionamento das estações.


para determinação da Taxa de Fiscalização de Instalação que deve ser cobrada das

prestadoras de serviços de telecomunicações30.

No entanto, o anexo III da referida lei fixa valores da Taxa de

Fiscalização de Instalação por estação para estações de telecomunicações que não

utilizam de radiofreqüências, como as estações do Serviço Limitado de Fibras Óticas,

Serviço de TV a Cabo, Serviço de Distribuição de Sinais de TV por meios Físicos,

Serviço de Televisão em Circuito Fechado, Serviço Telefônico Fixo Comutado

(STFC), Serviço de Comunicação de Dados Comutado, Serviço de Comutação de

Textos, ou seja, estabelece, implicitamente, a necessidade de licença de

funcionamento para estação de telecomunicação sem uso de radiofreqüência.

Para Paulo Roberto da Câmara Pessoa, o legislador com grande

percepção, presumiu a possibilidade de utilizar-se no futuro estações transmissoras

de radiocomunicações nesses serviços e, de forma pró-ativa, atribuiu os seus

respectivos valores de TFI. Destaca que no caso do Serviço de Distribuição de Sinais

de TV por meios Físicos, Serviço de Televisão em Circuito Fechado, Serviço

Telefônico Fixo Comutado (STFC), Serviço de Comunicação de Dados Comutado,

Serviço de Comutação de Textos, tais valores devem ser utilizados, por exemplo,

quando a prestadora utiliza estações transmissoras de radiocomunicações nas faixas

de 3,5 GHz e 10,5 GHz. No caso do Serviço Limitado de Fibras Óticas, Serviço de

TV a Cabo e Serviço de Distribuição de Sinais de TV por meios Físicos é evidente

que o legislador referiu-se a estações transmissoras de radiocomunicações ancilares à

prestação desses serviços31.

Isso posto, cabe ressaltar que a necessidade de licença para

funcionamento de estação é devida em função do uso eficiente do espectro, pois a

tendência é a de se adotar uma política regulatória do espectro eletromagnético

considerando os diversos usos possíveis das freqüências (por exemplo: usos

comerciais e não-comerciais, para radiodifusão ou comunicações pessoais por

celular), mediante o aproveitamento das oportunidades decorrentes das inovações

30 Informação obtida em entrevista realizada com Paulo Roberto da Câmara Pessoa em 13 de novembro de 2007. 31 Informação extraída de estudo realizado por Paulo Roberto da Câmara Pessoa.


tecnológicas e a eficiência econômica na respectiva alocação, segundo nos ensina

Ericson Meister Scorsim32.

Face ao exposto, conclui-se que é exigível licença para

funcionamento apenas para estação transmissora de radiocomunicação, sendo

necessário alterar o Anexo III da LGT, excluindo-se a cobrança da Taxa de

Fiscalização de Instalação de estações que não utilizam radiofreqüência.

32 SCORSIM, Ericson Meister. Tendências regulatórias dos serviços de comunicações no EUA. [on line] Disponível na Internet via WWW. URL: http://www.direitoacomunicacao.org.br/novo/content.php?option=com_content&task=view&id=1795> (Consultado em 29.10.2007)


CAPÍTULO 3 – REVENDA DO SERVIÇO DE COMUNICAÇÃO MULTIMÍDIA


O propósito deste capítulo é tratar de revenda do Serviço de

Comunicação Multimídia, analisando se tal prática deve ser permitida ou não à luz

da Lei Geral de Telecomunicações - LGT.

3.2 – A autorização do Serviço de Comunicação Multimídia e a sua revenda

Segundo J. C Mariense Escobar, Serviço de Comunicação

Multimídia (SCM) é o serviço fixo de telecomunicações, de interesse coletivo,

prestado em âmbito nacional e internacional, em regime privado, que possibilita a

oferta de capacidade de transmissão, emissão e recepção de informações multimídia,

por quaisquer meios, dentro de determinada área de prestação33.

A Agência Nacional de Telecomunicações, por meio da Resolução

n.° 272, de 9 de agosto de 2001, aprovou o Regulamento do Serviço de Comunicação

Multimídia, que tem por objetivo disciplinar as condições de prestação e fruição

deste serviço34.

No Regulamento é estabelecido que a autorização do Serviço de

Comunicação Multimídia é baseada nos princípios constitucionais da atividade

econômica.

Atualmente, o preço para obtenção de uma autorização do Serviço

de Comunicação Multimídia, tendo como área de prestação de serviço o território

nacional, é de R$ 9.000,00 (nove mil reais)35, segundo o anexo III do Regulamento

33 ESCOBAR, João Carlos Mariense. Serviços de telecomunicações: aspectos jurídicos e regulatórios. Porto alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 117. 34 Regulamento do Serviço de Comunicação Multimídia (aprovado pela Resolução Anatel 272/2001), art. 1°: “Este Regulamento tem por objetivo disciplinar as condições de prestação e fruição do Serviço de Comunicação Multimídia (SCM).” 35 Regulamento de Cobrança de Preço Público pelo Direito de Exploração de Serviços de Telecomunicações e pelo Direito de Exploração de Satélite (alterado pela Resolução Anatel 484/2007), art. 8º: “Aos órgãos da Administração Pública Direta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do


de Cobrança de Preço Público pelo Direito de Exploração de Serviços de

Telecomunicações e pelo Direito de Exploração de Satélite, aprovado pela Resolução

n.° 386, de 3 de novembro de 2004, e alterado pela Resolução n.° 484, de 5 de

novembro de 2007.

Não há limites ao número de autorizações do Serviço de

Comunicação Multimídia, que são expedidas por prazo indeterminado. São

condições subjetivas para ser autorizada: estar constituída segundo as leis brasileiras,

com sede e administração no país; não estar proibida de licitar ou contratar com o

Poder Público, não ter sido declarada inidônea ou não ter sido punida, nos dois anos

anteriores, com a decretação da caducidade de concessão, permissão ou autorização

para prestação de serviços de telecomunicações, ou da caducidade do direito de uso

de radiofreqüências; dispor de qualificação jurídica e técnica para bem prestar o

serviço, capacidade econômico- financeira, regularidade fiscal e estar em situação

regular com a Seguridade Social; não ser, na mesma área de prestação de serviço, ou

parte dela, encarregada de prestar a mesma modalidade de serviço36.

Cabe ressaltar também que a autorizada deverá ser responsável

perante o assinante e a Anatel, pelo fornecimento do Serviço de Comunicação

Multimídia37.

Distrito Federal e dos Municípios, autarquias e fundações públicas, Federais, Distritais, Estaduais e Municipais, será concedido desconto de 90% (noventa por cento) no pagamento do preço público pelo direito de exploração de serviços de telecomunicações, bem como pela adaptação, consolidação e transferência, sendo devido o mínimo de R$ 10,00 (dez reais) quando tal redução produzir valor inferior a esse.” 36 Regulamento do Serviço de Comunicação Multimídia (aprovado pela Resolução Anatel 272/2001), art. 13: “São condições subjetivas para a obtenção de autorização para exploração do SCM pela empresa: I - estar constituída segundo as leis brasileiras, com sede e administração no país; II - não estar proibida de licitar ou contratar com o Poder Público, não ter sido declarada inidônea ou não ter sido punida, nos dois anos anteriores, com a decretação da caducidade de concessão, permissão ou autorização para prestação de serviços de telecomunicações, ou da caducidade do direito de uso de radiofreqüências; III - dispor de qualificação jurídica e técnica para bem prestar o serviço, capacidade econômico- financeira, regularidade fiscal e estar em situação regular com a Seguridade Social; IV - não ser, na mesma área de prestação de serviço, ou parte dela, encarregada de prestar a mesma modalidade de serviço. Parágrafo único. A Anatel poderá estabelecer outros condicionamentos para a habilitação visando propiciar competição efetiva e impedir a concentração econômica no mercado.” 37 Regulamento do Serviço de Comunicação Multimídia (aprovado pela Resolução Anatel 272/2001) Art. 43. “A prestadora é responsável, perante o assinante e a Anatel, pela exploração e execução do serviço. § 1º A prestadora será integralmente responsável pela exploração e execução do serviço perante o assinante, inclusive quanto ao correto funcionamento da rede de suporte ao serviço, mesmo que esta seja de propriedade de terceiros, sendo-lhe garantido, neste caso, direito de egresso. § 2º A responsabilidade da


Outra obrigação de suma importância da autorizada é manter

vínculos contratuais com os seus usuários, quanto ao provimento do serviço38.

Ocorre que, em desacordo com a determinação dos Regulamentos a

que se submetem, determinadas autorizadas fazem parcerias com outras empresas39,

para prestação do serviço de comunicação multimídia em todo território nacional,

caracterizando a revenda do serviço outorgado40.

Tal conduta confronta a súmula 2 da Anatel, que estabelece que:

"A exploração de serviço de telecomunicações prestado

em regime privado dependerá de expedição de

autorização, independente das formas de outorga

previstas na regulamentação vigente quando da

publicação da Lei nº 9.472, de 1997. Os prazos de

vigência das outorgas estabelecidos naquela

regulamentação serão atribuídos doravante às

respectivas autorizações de uso de radiofreqüência. As

demais condições normativas serão adaptadas quando

necessário.

As outorgas para exploração de serviço de

telecomunicações a ser prestado em regime privado,

emitidas após a edição da Lei nº 9.472, de 1997, serão

prestadora perante a Agência compreenderá igualmente o correto funcionamento da rede de suporte à prestação do serviço, inclusive nos casos em que esta seja de propriedade de terceiros.” 38 Regulamento dos Serviços de Telecomunicações (aprovado pela Resolução Anatel 73/1998, alterado pela Resolução Anatel 234/2000 e pela Resolução Anatel 343/2003), Art. 60, §2° “A prestadora manterá os vínculos contratuais junto aos usuários, quanto ao provimento do serviço.” 39 A maioria da empresas que fazem parcerias com prestadoras de serviço de comunicação multimídia são Provedoras do Serviço de Conexão à Internet. Segundo Luiz Henrique Ferreira, em artigo publicado no tele.síntese, o Brasil tem 1.761 pequenos provedores de acesso banda larga à Internet. Essa é a conclusão de um levantamento preliminar realizado pelas cinco associações dos pequenos provedores, que congrega a Abrappit (Associação Brasileira de Pequenos Provedores da Internet e Telecomunicações); a Abranet (Associação Brasileira dos Provedores de Acesso, Serviço e Informações de Rede Internet); a Abramult (Associação Brasileira das Prestadoras do Serviço de Comunicação Multimídia); a Global Info (Associação de Provedores de Acesso a Internet); e a Internet Sul (Associação Riograndense dos Provedores de Acesso, Serviços e Informações da Rede Internet). [on line] Disponível na Internet via WWW. URL: tp://www.telesintese.ig.com.br/index.php?option=com_content&task=view&id=7698&Itemid=105(Consultado em 29.11.2007) 40 Verificar os autos do Procedimento para Apuração de Descumprimento de Obrigações – PADO n.° 53500.004381/2003. Trata-se de PADO instaurado em desfavor de autorizada do Serviço de Comunicação Multimídia, por haver descumprido as obrigações contidas nos artigos 64 e 65, ambos do Regulamento do Serviço de Comunicação Multimídia, aprovado pela Resolução n.° 272, de 9 de agosto de 2001, bem como o contido no § 2° do art. 60 do Regulamento dos Serviços de Telecomunicações, aprovado pela Resolução n.° 73, de 25 de novembro de 1998. O Superintendente de Serviços Privados, por meio do Ato n.° 40.133, de 29 de outubro de 2003, aplicou à autorizada as sanções de advertência e multa no valor de R$9.000,00, por tais infrações.


convertidas em autorização, observado o disposto na

citada Lei."

Sob a ótica da Lei Geral de Telecomunicações, tais parcerias são

ilegais, pois toda exploração de serviço no regime privado dependerá de prévia

autorização da Anatel41, só devendo ser permitida se a autorizada mantiver vínculos

contratuais com os usuários finais do Serviço de Comunicação Multimídia42.

Contudo, sob o enfoque do Decreto n.° 4.733, de 10 de junho de

2003, que dispõe sobre políticas públicas de telecomunicações e dá outras

providências, a revenda de serviços de telecomunicações é permitida43.

Nesse sentido, vale destacar que agentes do setor de

telecomunicações têm cobrado da Anatel a implementação da regulamentação sobre

revenda de serviços de telecomunicações móveis e fixos44.

Ante o exposto e considerando que compete ao Poder Público

adotar medidas que promovam a competição e a diversidade dos serviços45, entende-

se que o art. 131 da LGT deva ser reformulado, para permitir a revenda do serviço de

comunicação multimídia.

Outra alternativa possível sem a alteração da LGT, que também

buscaria fomentar a concorrência, permitindo a revenda de serviços de

telecomunicações, seria a interpretação conjunta do art. 131 com o 132, I46, ambos da

LGT, para chegar a conclusão de que é possível a prestação de serviços, em regime

privado, sem licença de radiofreqüência, independentemente de outorga da Anatel.

41 Lei 9.472/97, art. 131: “A exploração de serviço no regime privado dependerá de prévia autorização da Agência, que acarretará direito de uso das radiofreqüências necessárias.” 42 Tal conclusão pode ser extraída da leitura do Informe n.° 073/2003/P0VSTP/PVST, de 19 de novembro de 2003, e da Análise n.° 043/2004-GCAM, de 13 de agosto de 2004, que deixam claro que a autorizada do Serviço de Comunicação Multimídia tem que possuir vínculo contratual com o usuário final . 43 Decreto 4.733/2003, art. 7°, VI : “a revenda do serviço de telecomunicações das concessionárias deverá ser garantida às empresas exploradoras concorrentes” 44 A TelComp - Associação Brasileira das Prestadoras de Serviços de Telecomunicações Competitivas – se manifestou que atuará de forma incisiva na implementação da regulamentação sobre revenda de serviços móveis, e fixos (banda larga, SVA, e voz). [on line] Disponível na Internet via WWW. URL: http://www.s2.com.br/s2arquivos/405/multimidia/161Multi.pdf (Consultado em 27.11.2007) 45 Lei 9.472/1997, art. 2°, III: “ O Poder Público tem o dever de adotar medidas que promovam a competição e a diversidade dos serviços, incrementem sua oferta e propiciem padrões de qualidade compatíveis com a exigência dos usuários”. 46 (idem nota anterior) art. 132, I: “São condições objetivas para obtenção de autorização de serviço: disponibilidade de radiofreqüência necessária, no caso de serviços que a utilizem.”


CAPÍTULO 4 - DA POSSIBILIDADE DE TRANSFERÊNCIA DO DIREITO DE

USO DE RADIOFREQÜÊNCIAS SEM A CORRESPONDENTE

TRANSFERÊNCIA DA OUTORGA DO SERVIÇO A ELA VINCULADA.


Este capítulo tem por objetivo analisar a possibilidade de

transferência de radiofreqüências sem a correspondente transferência da outorga a ela

vinculada. Inicialmente, será tratada a questão do uso eficiente do espectro de

radiofreqüências e os modelos de gestão do espectro. Após, será averiguado se a Lei

Geral de Telecomunicações veda ou não a possibilidade de transferência total ou

parcial do direito de uso de radiofreqüências autorizadas.

4.2 – O uso eficiente do espectro de Radiofreqüências

Espectro de Radiofreqüências é um bem público, de fruição

limitada, cujo uso é administrado pela Anatel, que corresponde a uma parte do

espectro eletromagnético abaixo de 3000 GHz, que se propaga no espaço sem guia

artificial e que é, do ponto de vista do conhecimento tecnológico atual, passível de

uso por sistemas de radiocomunicação47.

Thyago Rodrigues Coimbra relata que a possibilidade de utilização

das ondas eletromagnéticas de radiofreqüência significou uma verdadeira revolução

no campo das telecomunicações. Sendo o espectro radioelétrico um bem escasso,

faz-se necessária a sua coordenação, de forma a garantir o uso adequado por todos os

interessados48.

O cenário atual do setor telecomunicações no Brasil está

estimulando a disputa pela outorga de radiofreqüências. A título de exemplo, vale

47 ARANHA, Márcio Iorio. Coletânea de Normas e Julgados de Telecomunicações e Glossário Brasileiro de Direito das Telecomunicações. São Paulo: Quartier Latin, 2006. p. 551 48 COIMBRA, Thiago Rodrigues. Regulação do Espectro de Radiofreqüências – Uma Análise Técnica do Modelo Brasileiro. [on line] Disponível na Internet via WWW. URL: http://www.ene.unb.br/antenas/Arquivos/thyagocoimbra.pdf (Consultado em 12.10.2007)


mencionar que somente para Licitação n. 002/006-SPV/ANATEL, denominada de

“Licitação do WIMAX”, 100 (cem) empresas participaram da etapa I do certame,

que se encontra suspenso por determinação do Tribunal de Contas da União49.

Nesse sentido, a lição de Marcelo Sá Leitão Fiuza Lima e Marcelo

de Matos Ramos50:

“A evolução das tecnologias de transmissão de dados sem fio (wireless) acirrou a

disputa pelo uso do espectro radioelétrico. Atividades como a telefonia celular e o

acesso remoto à internet (Wi-Fi, WiMax etc) para simples navegação ou para uso de

serviços como o IPTV (televisão através de redes que utilizam o mesmo protocolo

de comunicação empregado na Internet) e VoIP (voz via internet) têm demandado

cada vez mais a destinação de faixas de freqüência para tal fim. Nesse contexto,

torna-se imperioso refletir sobre como otimizar a oferta dos serviços de

comunicação wireless, com o intuito de mitigar o crescente problema da escassez de

espectro.

Atualmente, operadores de serviços distintos começam a concorrer entre si pelo uso

das ondas radioelétricas. A quantidade disponível desse recurso está se tornando

cada vez mais reduzida e cara. Considerável fatia do espectro é ocupada em razão de

velhos usos e tecnologias, e essa ocupação foi implementada sem se levar em

consideração que vários serviços poderiam vir a disputar uma determinada

frequência. Entretanto, é esse o cenário que, atualmente, se verifica em vários países

do mundo.”

O uso eficiente do espectro de radiofreqüências merece atenção

especial dos atores do setor de telecomunicações, pois a alocação e outorga das

faixas de radiofreqüências impactam no aproveitamento das ondas eletromagnéticas.

4.3 – Modelos de Gestão do espectro radioelétrico

Marcelo Sá Leitão Fiuza Lima e Marcelo de Matos Ramos, em

artigo sobre o uso eficiente do espectro radioelétrico51, destacam que a questão do

uso eficiente do espectro tem sido objeto de preocupação em vários países, já que o

49 Informações sobre a Licitação n. 002/2006/SPV-ANATEL [on line] Disponível na Internet via WWW. URL: http://sistemas.anatel.gov.br/SAE/Edital/Esclarecimento/Tela.asp?SISQSmodulo=15252 (Consultado em 16.11. 2007) 50 LIMA. Marcelo Sá Leitão Fiúza & RAMOS. Marcelo de Matos. Sobre o uso eficiente do espectro radioelétrico. [on line] Disponível na Internet via WWW. URL: https://gestaoseae.fazenda.gov.br/central_documentos/documento_trabalho/2006/dt42.pdf Consultado em 12.10.2007) 51 Idem anterior.


critério de alocação das faixas de freqüência e o teor das licenças de uso emitidas

pelas autoridades governamentais influenciam diretamente o aproveitamento das

ondas de rádio. Segundo eles, em muitos lugares, os antigos modelos de gestão do

espectro estão sendo questionados à luz da possibilidade de destinações mais

eficientes.

Quando as emissoras de radiodifusão começaram a surgir,

desordenadamente, ocorreram muitas radiointerferências prejudiciais, surgindo a

necessidade de regular a utilização das radiofreqüências, sendo padronizadas

internacionalmente faixas de freqüências alocadas a determinados serviços52.

Por acordo internacional, a faixa de radiofreqüência é dividida em

bandas de freqüências com as características de propagação e aplicações típicas,

conforme se vê na tabela abaixo53:

BANDA DE

FREQÜÊNCIAS DESIGNAÇÃO APLICAÇÕES TÍPICAS

300 Hz – 3.000 Hz

ELF – Extremely Low

Frequency (ondas

extremamente longas)

Comunicações

submarinas

Comunicação em minas

3 – 30 KHz

VHF – Very Low

Frequency (ondas muito

longas)

Navegação em longas

distâncias, comunicações

submarinas

30 – 300 KHz LF – Low Frequency

(ondas longas)

Navegação em longas

distâncias, rádio farol

marítimo

300 – 3.000 KHz MF – Médium

Frequency (ondas

AM comercial, rádio

marítimo, freqüências de

52 ABDALLA, Humberto Júnior. Apostila - Fundamentos de Sistemas de Comunicações. UnB/ENE. Outubro de 2006. p. 1.35. 53. Radio Regulations, 4ª edição, pág 27. Article 2 “ The radio spectrum shall be subdivided into nine frequency bands, which shall be designated by progressive whole numbers in accordance with the following table. As the unit of frequency is the hertz (Hz), frequencies shall be expressed: in kilohertz (kHz), up to and including 3 000 kHz; in megahertz (MHz), above 3 MHz, up to and including 3 000 MHz; in gigahertz (GHz), above 3 GHz, up to and including 3 000 GHz”..


médias) emergência

3 – 30 MHz HF – High Frequency

(ondas tropicais curtas)

Rádio amador,

comunicação militares,

broadcasting

internacional,

comunicações com aviões

e navios em grandes

distâncias

30 MHz – 300 MHz

VHF – Very High

Frequency ( ondas

tropicais curtas)

Televisão VHF, rádio

FM, comunicação aérea

em AM, auxílio à

navegação aérea

300 MHz – 3.000 MHz UHF – Ultra High

Frequency (microondas)

Televisão UHF, radar,

enlaces de microondas,

auxílio à navegação

3 – 30 GHz SHF – Super High

Frequency (microondas)

Comunicação por satélite,

enlaces de microondas e

radar

30 – 300 GHz

EHF – Extremly High

Frequency (ondas

milimétricas)

Radar, satellite

experimental

O espectro de radiofreqüência é um recurso natural escasso e,

portanto, deve ser utilizado de forma prudente e conservativa54, pois vários serviços

como rádio AM, rádio FM, TV, celular, satélite e enlaces fixos terrestres devem

compartilhar desse espectro comum, sem a provocação de interferências prejudiciais

vedadas pela Lei Geral de Telecomunicações55.

54 SILVA. Franklin da Costa. Apostila - Antenas e Propagação - VI Curso de Especialização em Regulação de Telecomunicações. UnB/ENE. Novembro de 2006., p. 13. 55 Lei 9.472/97, art. 159, parágrafo único “Considera-se interferência prejudicial qualquer emissão, irradiação ou indução que obstrua, degrade seriamente ou interrompa repetidamente a telecomunicação.”


Nesse contexto, destaca-se a doutrina de Andrew S. Tanenbaum56:

“Para evitar o caos total, têm sido feitos acordos nacionais e internacionais a respeito

de quem terá o direito de usar cada uma das freqüências. Como todos querem uma

taxa de dados mais alta, todos desejam um espectro maior. Os governos nacionais

alocam bandas do espectro para rádio AM e FM, televisão e telefones celulares,

como também para as empresas de telefonia, a polícia, os usuários marítimos, de

navegação, militares, do governo, e para muitos outros usuários concorrentes. Em

termos mundiais, uma agência da ITU-R (WARC) tenta coordenar essa alocação de

forma que possam ser fabricados dispositivos que funcionem em vários países.

Porém, os países não são limitados pelas recomendações da ITU-R, e a FCC

(Federal Communications Commission), que realiza a alocação para os Estados

Unidos, ocasionalmente tem rejeitado recomendações da ITU-R (em geral, porque

elas exigiam que algum grupo politicamente poderoso desistisse de alguma fração

do espectro).”

Cumpre ressaltar que a Lei n.° 9.472, de 16 de julho de 199757,

prevê mecanismos de limpeza do espectro para seu melhor aproveitamento

econômico, quando dispõe que na destinação de faixas de radiofreqüência serão

considerados o emprego racional e econômico do espectro, bem como as atribuições,

distribuições e consignações existentes, objetivando evitar interferências prejudiciais,

ressalvando-se que a Anatel regulará a utilização eficiente e adequada do espectro,

podendo restringir ou modificar o emprego de determinadas radiofreqüências, desde

que o interesse público ou o cumprimento de convenções ou tratados internacionais o

determine.

Pode-se citar como modelos de gestão do espectro radioelétrico58:

(i) o modelo do uso exclusivo “exclusive use” - um modelo de licenciamento, no

qual um licenciado tem o direito exclusivo ao uso de específica parcela do espectro e

56 Tanenbaum, Andrew S. Rede de Computadores. Quarta Edição. Vrije Universiteit. Amsterdam, Holanda. Tradução: Vandenberg D. de Souza. Editora Campus. p.94 57 Lei 9.472/97, art. 159 “ Na destinação de faixas de radiofreqüência serão considerados o emprego racional e econômico do espectro, bem como as atribuições, distribuições e consignações existentes, objetivando evitar interferências prejudiciais.” Art. 160 “A Agência regulará a utilização eficiente e adequada do espectro, podendo restringir o emprego de determinadas radiofreqüências ou faixas, considerando o interesse público.” Art. 161 “A qualquer tempo, poderá ser modificada a destinação de radiofreqüências ou faixas, bem como ordenada a alteração de potências ou de outras características técnicas, desde que o interesse público ou o cumprimento de convenções ou tratados internacionais assim o determine.” 58 Para maiores informações sobre gestão do espectro radioelétrico ver o artigo sobre o uso eficiente do espectro radioelétrico de autoria de Marcelo Sá Leitão Fiuza Lima e Marcelo de Matos Ramos. [on line] Disponível na Internet via WWW. URL: https://gestaoseae.fazenda.gov.br/central_documentos/documento_trabalho/2006/dt42.pdf (Consultado em 12.10.2007)


a flexibilidade na transferência desse mesmo direito dentro de uma definida área

geográfica, com direitos de uso flexíveis que são governados prioritariamente por

regras técnicas para proteger os usuários do espectro contra interferências; (ii) o

modelo do uso não licenciado “commons” – permite número ilimitado de usuários

que não necessitam de licença para dividir freqüências, com direito de uso que são

governados por parâmetros técnicos ou padronizados, mas sem o direito à proteção

contra interferências; e (iii) o modelo do comando e controle “command-and-

control” – os usos disponíveis do espectro estão limitados com base nas decisões

regulatórias.

Segundo Ericson Meister Scorsim59, nenhum modelo específico

deve se aplicado ao espectro, mas sim um modelo híbrido que promova o equilíbrio

entre os modelos existentes.

Para Marcelo Sá Leitão Fiuza Lima e Marcelo de Matos Ramos60, o

espectro radioelétrico brasileiro será melhor aproveitado quando regras que

promovam maior flexibilidade de uso, visando sua liberalização, forem adotadas.

4.4 – A transferência total ou parcial do direito de uso de radiofreqüências

autorizadas sob a ótica da Lei Geral de Telecomunicações

Eduardo A. de Oliveira Ramires destacou no TELEJUR 7,

Seminário Jurídico e Regulatório em Telecom, perspectivas para o controle do uso

do espectro. Segundo ele, a Lei Geral de Telecomunicações vincula uso do espectro a

prévia autorização específica, ou a autorização de serviços de telecomunicações.

Destacou, ainda, que as hipóteses de comercialização existentes são: a transferência

do controle da operadora e o compartilhamento de uso entre operadores.

Isso posto, cabe analisar se a Lei 9.472, de 16 de julho de 1997, Lei

Geral de Telecomunicações – LGT, veda ou não a possibilidade de transferência total

ou parcial do direito de uso de radiofreqüências autorizadas.

59 SCORSIM, Ericson Meister. Tendências regulatórias dos serviços de comunicações no EUA. [on line] Disponível na Internet via WWW. URL: http://www.direitoacomunicacao.org.br/novo/content.php?option=com_content&task=view&id=1795 (Consultado em 29.10.2007) 60 LIMA. Marcelo Sá Leitão Fiúza & RAMOS. Op. cit.


O parágrafo único do art. 139 da LGT dispõe que: “importará em

cassação da autorização do serviço a extinção da autorização de uso de

radiofreqüência respectiva”. Já o art. 168 da LGT61 estabelece que: “é intransferível a

autorização de uso de radiofreqüências sem a correspondente transferência da

concessão, permissão ou autorização de prestação do serviço a elas vinculada”.

Da leitura dos dispositivos supracitados, conclui-se que não é

possível a transferência da outorga do direito de uso de radiofreqüências dissociada

da autorização a ela vinculada62.

Entretanto, se o parágrafo único do art. 139 da LGT fosse

modificado para a seguinte redação: “Importará em extinção de autorização de uso

de radiofreqüência a cassação da autorização do serviço ao qual estiver associada” e

se o art. 168 fosse alterado para possibilitar a transferência do uso de radiofreqüência

para outra autorização do mesmo serviço ou de outro para a qual também esteja

destinada, seria alcançado o emprego racional e econômico do espectro, posição esta

reforçada por Marcelo Sá Leitão Fiuza Lima e Marcelo de Matos Ramos63 .

61 No mesmo sentido dispõe o art. 99 do Regulamento de Licitação para Concessão, Permissão e Autorização de Serviço de Telecomunicações e de Uso de Radiofreqüência, aprovado pela Resolução Anatel 65/1998): “É intransferível a autorização de uso de radiofreqüência sem a correspondente transferência da concessão, permissão ou autorização de prestação do serviço a ela vinculada.” 62 Sobre o assunto da transferência do direito de uso de radiofreqüências, podem ser encontrados no site da Anatel somente casos de transferência conjunta da autorização e da radiofreqüência a ela vinculada. 63 LIMA. Marcelo Sá Leitão Fiúza & RAMOS. Op. cit. “A reformulação dos diplomas que tutelam o uso das radiofreqüências, a fim de introduzir normas que prevejam a flexibilização do seu uso, inicialmente, e a possibilidade de criação de um mercado secundário de espectro, posteriormente, possivelmente redundarão na iniciativa proposta acima. Em todo caso, a revisão da legislação em vigência pode ter início a partir da quebra de um importante paradigma que determina que o uso de uma certa freqüência está diretamente associado à execução de um serviço.” (grifo nosso)


CONCLUSÃO

A discussão sobre a reforma da Lei n.°.472, de 1997, Lei Geral de

Telecomunicações – LGT ganha, a cada dia, mais destaque no setor de

telecomunicações. O propósito deste trabalho foi alertar sobre tópicos fundamentais

da Lei passíveis de alteração.

No primeiro capítulo, foram verificados os conceitos existentes de

serviço de valor adicionado, bem como analisadas as práticas vivenciadas no Brasil,

em especial a relação entre esse serviço com o serviço de conexão à internet,

chegando-se a conclusão que o Serviço de Conexão à Internet é um Serviço de Valor

Adicionado, que o conceito de Serviço de Conexão à Internet definido pela Norma

004/95 está ultrapassado e deve ser revisto para englobar as novas tecnologias, como

a tecnologia ADSL, e, ainda, que é possível acessar à internet, via banda larga que

utiliza a tecnologia ADSL, sem a utilização do serviço prestado pelas provedoras, ou

seja, somente com a utilização do serviço prestado pelas empresas prestadoras de

Serviços de Telecomunicações, desde que seja revisto o art. 86 da Lei Geral de

Telecomunicações, no sentido de autorizar as concessionárias do STFC a prestarem o

Serviço de Conexão à Internet.

No segundo capítulo, esclareceu-se o significado de estação

transmissora de radiocomunicação, demonstrando em que caso a estação deve ser

licenciada, segundo preceitua a Lei Geral de Telecomunicações, bem como

verificou-se que o anexo III da referida lei deve ser modificado, pois estabelece,

implicitamente, a necessidade de licença de funcionamento para estação de

telecomunicação sem uso de radiofreqüência.

No terceiro capítulo, abordou-se a questão da revenda do Serviço

de Comunicação Multimídia, analisando se tal prática é permitida ou não à luz da Lei

Geral de Telecomunicações – LGT, chegando-se a conclusão que compete ao Poder

Público adotar medidas que promovam a competição e a diversidade dos serviços, e

que nesse sentido o art. 131 da LGT deveria ser reformulado para permitir a revenda

do serviço de comunicação multimídia. Outra alternativa possível sem a alteração da

LGT, que também buscaria fomentar a concorrência, permitindo a revenda de


serviços de telecomunicações, seria a interpretação conjunta do art. 131 com o 132, I,

ambos da LGT, para chegar à conclusão de que é possível a prestação de serviços,

em regime privado, sem licença de radiofreqüência, independentemente de outorga

da Anatel.

No último capítulo, foi analisada a possibilidade de transferência

do direito de uso de radiofreqüências sem a correspondente transferência da outorga

do serviço a ela vinculada, tratada a questão do uso eficiente do espectro de

radiofreqüências e dos modelos de gestão do espectro, concluindo-se que se o

parágrafo único do art. 139 e art. 168, ambos da LGT, fosse modificado no sentido

de possibilitar a transferência do uso de radiofreqüência para outra autorização do

mesmo serviço ou de outro serviço para o qual também esteja destinada, quando se

alcançaria o emprego racional e econômico do espectro.

Assim sendo, sem a pretensão de se esgotar as questões suscitadas

e tendo em mente a proposta de contribuir para o elenco de questões atuais e

relevantes que afligem a atuação da iniciativa privada e a atividade reguladora do

Estado, buscou-se com o presente trabalho apontar questões centrais na agenda do

setor de telecomunicações brasileiro frente à regulamentação vigente, identificando-

se tópicos da Lei 9.472, de 1997, passíveis de alteração, que poderão ser objeto de

estudos pelo legislador brasileiro e pelos profissionais da área.


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Ação Civil Pública – Sentença nos autos do processo n.° 2002.61.08.004680-9. Autor:

Ministério Público Federal. Rés: Telecomunicações de São Paulo S/A – TELESP;

Agencia Nacional de Telecomunicações – ANATEL; ABRANET - Associação


Brasileira dos Provedores de Acesso, Serviços e Informações da Rede Internet. Bauru,

ago. 2007.

final monografia 2008 - docs.ndsr.org · universidade de brasília centro de políticas, direito,...

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