EVOLUÇÃO DO ESTADO MODERNO - PARADIGMAS CONSTITUCIONAIS DO ESTADO LIBERAL DE DIREITO, DO ESTADO SOCIAL DE DIREITO E DO ESTADO DEMOCRÁTICO DE DIREITO - Teoria da Constituição (1).pdf

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UNIVERSIDADE FEDERAL DE GOIS UFG FACULDADE DE DIREITO ALINE MYTHSU H. DO PRADO ANA TEREZA SOUZA DOMINGOS BRUNO GEOVANE CSAR DE VASCONCELOS DBORA BARCELOS GOMIDES GABRIELA DE AZEREDO COUTINHO LOYOLA KELLY FORTES VIOLADA MATEUS ROCHA DE LISBA MELISSA DE ALMEIDA CARDOSO MRCIA DOS SANTOS THALES AMORIM CAVALCANTE EVOLUO DO ESTADO MODERNO PARADIGMAS CONSTITUCIONAIS DO ESTADO LIBERAL DE DIREITO, DO ESTADO SOCIAL DE DIREITO E DO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO Goinia, Gois Outubro 2014 UNIVERSIDADE FEDERAL DE GOIS UFG FACULDADE DE DIREITO ALINE MYTHSU H. DO PRADO ANA TEREZA SOUZA DOMINGOS BRUNO GEOVANE CSAR DE VASCONCELOS DBORA BARCELOS GOMIDES GABRIELA DE AZEREDO COUTINHO LOYOLA KELLY FORTES VIOLADA MATEUS ROCHA DE LISBA MELISSA DE ALMEIDA CARDOSO MRCIA DOS SANTOS THALES AMORIM CAVALCANTE EVOLUO DO ESTADO MODERNO PARADIGMAS CONSTITUCIONAIS DO ESTADO LIBERAL DE DIREITO, DO ESTADO SOCIAL DE DIREITO E DO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO Trabalho apresentado como exigncia de avaliao parcial para a disciplina Teoria da Constituio, junto ao Curso de Graduao em Direito da Universidade Federal de Gois UFG, sob orientao do Prof. Herberson Alcntara . Goinia, Gois Outubro 2014 Evoluo Do Estado Moderno Paradigmas Constitucionais do Estado Liberal de Direito, do Estado Social de Direito e do Estado Democrtico de Direito 1. ESTADO LIBERAL DE DIREITO (Desenvolvido por Bruno, Dbora, Kelly e Thales) 1.1. HISTRICO O Estado Liberal o primeiro Estado de Direito . Surge nos ltimos sculos da Idade Mdia , atravs da Revoluo Francesa, que garantiu o triunfo poltico da burguesia. Esse Estado e um produto histrico, concebido por e para um segmento em situao econmica prspera, que lega preciosas conquistas, como os direitos fundamentais. O Estado Liberal sucedeu o Estado Absolutista, que foi caracterizado pelo forte centralismo poltico, impregnado pelo teocentrismo e teoria do direito divino como fundamento do poder monrquico. O Absolutismo sufocou a sociedade, atravs da fora e do arbtrio real. Com a evoluo do pensamento humanista, sustentado pelo Iluminismo e o esprito revolucionrio da poca, h o aparecimento do Estado Liberal, este sustentado pelos ideais da Era das Revolues, marcadas principalmente pela Revoluo Gloriosa (1688), Independncia Norte Americana (1776) e, sobretudo pela Revoluo Francesa (1789) que, por sua vez, possua suas bases nos ideais: Liberdade, Igualdade e Fraternidade. O ideal racionalista inspirado nas ideias liberais e democrticas de John Locke foi o que justificou o processo de ruptura institucional. O primeiro Estado de Direito possui forte vinculao com a burguesia politicamente emergente e seu individualismo racionalista. Portanto, buscou-se formular uma constituio que poderia corresponder s demandas da sociedade burguesa e suas respectivas garantias. O Estado Liberal nasce com a marca da racionalidade, atravs da despersonalizao do exerccio do poder e obedincia dos indivduos, no uns aos outros, mas lei. Ocorre a consagrao do homem como detentor de direitos e a formalizao do poder. Em oposio estrutura pluralista da sociedade medieval, o Estado Moderno assume uma estrutura monista, uma vez que o estado concentra em si todos os poderes, principalmente aquele de criar o direito. 1.2. PARADIGMAS O paradigma liberal estabelece um alcance restrito das liberdades pblicas, com a no interveno do Estado no campo privado, proporcionando a cada indivduo toda a liberdade para que possa valer-se das oportunidades de alcanar suas conquistas pessoais. Surge, ento, um conceito ideal de constituio, baseado nas demandas e garantias da liberdade burguesa. Prope-se o reconhecimento dos direitos fundamentais, a diviso de poderes e a participao popular no poder legislativo. Essa diviso de poderes funciona como garantia contra o abuso de poder do Estado. A constituio escrita e representa um pacto poltico revestido em documento. A moderna constituio do Estado burgus se firma nos seguintes preceitos: a liberdade de todos os seres humanos, membros de uma sociedade, enquanto homens; a dependncia de todos a uma legislao comum, como sditos; a igualdade formal de todos, como cidados (KANT, 1989:33). Da ideia de liberdade burguesa, segundo Shmitt, deduzem-se dois princpios: princpio da distribuio (que designa que a esfera da liberdade do indivduo deve ser ilimitada e o poder do Estado para invadi-la limitado) e o princpio de organizao (que viabiliza o princpio da distribuio, quando o poder do Estado se divide e se fecha em sistemas de competncias circunscritas). Existe, no Estado Liberal, um sistema de freios e contrapesos para realizar um controle recproco entre os poderes e impedir a hipertrofia de qualquer um dos mesmos. Entretanto, devido sua funo legiferante, existe uma certa supremacia do poder Legislativo sobre os demais. Os elementos estruturais dominantes na constituio liberal so: a referncia da constituio o prprio Estado; o arqutipo o Estado liberal; a finalidade da constituio liberal primordialmente a racionalidade e os limites do poder; a fora normativa da constituio objetiva regular juridicamente o estatuto organizatrio das instituies do Estado separado da sociedade; a estrutura da constituio limita o poder estatal e consagra direitos de defesa do cidado perante o Estado, sendo assim considerada basicamente negativa; a verdade da forma constitucional liberal deve ser procurada no texto (expresso) e no contexto (oculto). A constituio liberal presume ainda o modelo econmico liberal burgus: autonomia privada, economia privada e valores bsicos do individualismo possessivo. O Estado de direito um conceito poltico. Ele objetiva proporcionar segurana jurdica para a economia liberal e, por isso, privilegiou a autonomia privada, com os direitos de propriedade e liberdade dos contratos. Por uma questo didtica, dividem-se os direitos fundamentais em trs categorias ou momentos, denominadas de geraes. Surge, no Estado liberal, a primeira gerao dos direitos fundamentais, focados no direito da liberdade, principalmente liberdade individual e poltica. Esses direitos tm como titular o indivduo, so oponveis ao Estado e tm um trao caracterstico de subjetividade. So, portanto, direitos de resistncia e oposio perante o Estado. (SALGADO, Os Direitos Fundamentais, 2006, p. 25): O nascimento dos direitos individuais est, como se v, ligado ao avano das concepes liberais diante da estrutura de poder que rege a sociedade civil. As teses de Locke e Montesquieu [...] tm em vista [...] garantir aos indivduos um espao de liberdade [...] em que o Estado no pode penetrar [...] Os direitos individuais do liberalismo puro no significam democratizao do poder, mas limitao do poder. Como dito anteriormente, o Estado realiza uma tutela negativa dos direitos fundamentais. Isso d a ele uma caracterstica abstencionista e policial, uma vez que abstm-se de ferir as liberdades e garante que os outros sujeitos tambm no o faam. O objetivo intervir o mnimo possvel, para que cada indivduo possa alcanar livremente seus objetivos. Com o surgimento do modelo democrtico-liberal, o indivduo tornou-se centro da sociedade, cabendo ao direito reconhecer e proteger a identidade de cada cidado. Porm, o Estado Liberal estava a servio da burguesia, o que fazia com que o mercado ficasse abandonado aos economicamente poderosos e, a liberdade e a igualdade, fossem reconhecidas apenas no plano formal. A liberdade e a igualdade, assim, eram apenas direitos de defesa ante o Estado e no direitos de participao poltica da comunidade. A organizao social no Estado Liberal determina a organizao poltica e cultural, pois a separao existente entre a igualdade poltica e a desigualdade, operada pelo capitalismo, ilusria. Essa igualdade poltica meramente formal gerou uma sociedade desequilibrada. A livre concorrncia beneficiou o acmulo de bens pela burguesia em detrimento dos segmentos proletarizados. A partir da - sentindo-se incapazes de superar as injustias sociais - as classes marginalizadas comearam a questionar o Estado abstencionista. O Estado de Direito visava a execuo do bem geral, associando a lei ideia de justia material. O Estado de Direito, com o liberalismo, seguiu-se colocando em prtica um direito formal, que adquiriu contornos definitivos com o positivismo jurdico-estatal (no valorizando o caso alm do descrito na norma e vetando o poder criativo do juiz, buscando garantir a preservao da liberdade). O Estado de direito reduziu-se a um sistema apoltico de defesa, concebendo, assim, o princpio da legalidade da administrao (submetendo a administrao lei e seus atos de controle jurisdicional), fazendo com que at mesmo soberano se submetesse ao imprio da lei. No Estado Liberal de Direito, e de seu legado, transparecem os prenncios da Era das Revolues (HORTA, Estudos de Direito Constitucional, 1995, p. 109). A Declarao dos Direitos de 1789, pela universalidade de seus princpios, beleza literria e jurdica de sua construo, transformou-se no marco culminante do constitucionalismo liberal, no instrumento de ascenso poltica e econmica da burguesia, a nova classe que se apossava do comendo do Estado e da Sociedade e nessa posio plasmaria novas instituies polticas e jurdicas que iriam assegurar o seu domnio secular. 1.3. CONSTITUIES BRASILEIRAS Dentro do processo constitucional brasileiro duas constituies se integram no paradigma do Estado Liberal, so elas: a constituio do Imprio de 1824 e a primeira constituio republicana de 1891. 1.3.1. Constituio do Imprio de 1824 A ideologia liberal e estimulada no Brasil com a chegada da Corte em 1808. A realidade econmica estabelecida no sistema escravista de produo e os atrasos culturais marcaram o liberalismo que se desenvolveu Brasil, criando um modelo ideolgico com caractersticas prprias. A realidade local inseriu nos ideais liberais a comparao e a sobreposio entre liberdade e propriedade, bem como entre autoritarismo e liberdade poltica. Desse modo, formou-se o contraditrio liberalismo brasileiro. A primeira constituio brasileira foi outorgada por Dom Pedro I logo aps a independncia do Brasil. Apesar da convocao de uma assembleia constituinte em 1823 que apresentou ideias marcadamente liberais, Dom Pedro acabou dissolvendo-a e, a despeito de toda influncia do liberalismo sobretudo na Europa a constituio surgiu contrria ao Regime Liberal do ponto de vista poltico, mas no deixou de apresentar alguns traos desse regime no sentido econmico, alm de se preocupar com os direitos dos cidados. Ressalta-se que esses traos foram fracos. As garantias de direitos ficaram apenas no plano terico, em funo da constante luta entre conservadores e liberais. A liberdade de expresso s era garantida quando usada em favor do imperador e seu governo. A influncia das ideias liberais realmente evidente no plano econmico, pois a constituio garantia a liberdade dos indivduos e no dispunha sobre qualquer tipo de interveno estatal na ordem econmica, nas relaes comerciais e liberdade de contratos. No plano poltico - tendo em vista a figura do Poder Moderador - a constituio foi marcada por um forte centralismo administrativo e poltico, e tambm por unitarismo e absolutismo. O poder Moderador a chave de toda a organizao poltica, e foi o mecanismo encontrado para assegurar a estabilidade do trono do imperador. As liberdades pblicas sofreram grande influncia da Revoluo Americana de 1776 e da Revoluo Francesa de 1789. Ela continha um relevante rol de direitos civis e polticos e influenciou as declaraes de direitos e garantias das constituies brasileiras seguintes. Em resumo, a Constituio de 1824 no conseguiu garantir todo o corpo de direitos idealizados pela doutrina liberal, por oposio de ideias entre conservadores e liberais. Considerando os aspectos do liberalismo presentes na Constituio, pode-se concluir que o ambiente liberal brasileiro influenciou o processo constituinte e produziu uma Carta liberal, ainda que de seu prprio modo. 1.3.1. A Constituio Republicana de 1891 Em 1889 declarou-se o fim do Imprio e a proclamao da Repblica no Brasil. Depois da Assembleia Constituinte de 1890, a primeira constituio da Repblica do Brasil foi promulgada em 24 de fevereiro de 1891 e vigorou at 1930. Seu relator foi o senador Rui Barbosa. Ela sofreu grande influncia da Constituio norte-americana de 1787, e esta por sua vez, foi fortemente influenciada pelo liberalismo. Consagrou-se o sistema de governo presidencialista, abandonou-se o unitarismo implementando o federalismo, e substituiu-se a monarquia pelo governo republicano. A nova constituio extinguiu privilgios de nascimento, foros de nobreza e ordens honorficas. Garantiu a igualdade de todos perante a lei (artigo 72, 2), direito de propriedade, liberdade de associao e expresso, baniu a pena de morte e a de banimento, e estabeleceu a prevalncia de proteo s liberdades privadas, civis e polticas. Alm disso, instituiu-se pela primeira vez a garantia constitucional do habeas corpus. No campo econmico, manteve-se as ideias do liberalismo. O Estado no intervia no mercado, nas relaes comerciais, industriais, financeiras ou quaisquer relaes privadas. Ele apenas garantia direitos e conferia liberdade s relaes. No que diz respeito organizao dos poderes, o artigo 15 extinguiu o Poder Moderador e instaurou a estrutura de poder tripartite, estabelecendo: "So rgos da soberania nacional o Poder Legislativo, o Executivo e o Judicirio, harmnicos e independentes entre si". 2. ESTADO SOCIAL DE DIREITO (Desenvolvido por Csar, Gabriela, Matheus e Mrcia) 2.1. OS PARADIGMAS DO ESTADO SOCIAL DE DIREITO Com a Segunda Revoluo Industrial e a decorrente industrializao e urbanizao da sociedade europia e americana, o paradigma do Estado Liberal de Direito entrou em crise. O Estado Liberal foi teorizado e consolidado em um contexto completamente diverso da segunda metade do sculo XIX: a economia era fundamentalmente baseada em manufaturas, as cidades no passavam por problemas de urbanizao e no havia preocupao com a questo da marginalizao decorrente da concentrao exacerbada de renda entre burgueses e proletariados. Desse modo, o Estado Liberal, que era marcado pela ideia de limitao do poder e garantia de liberdade individual, entra em crise e comea a ser severamente criticado. Surgem novas propostas e ideias de organizao estatal. So as teorias socialistas, mais voltadas s questes sociais, que se tornam as principais correntes tericas crticas do paradigma liberal. J nos primrdios do sculo XX, o novo paradigma, cunhado de constitucional social, se consolida em substituio do Estado Liberal de Direito. O paradigma do Constitucionalismo Social se caracteriza pela busca de garantir a todos os cidados o acesso a bens e direitos que no poderiam ser alcanados sem a interferncia estatal. Assim, amplia-se a ideia de igualdade e a atuao estatal (intervencionismo). Nessa linha, o Estado passa a ter deveres no mais apenas negativos (de absteno), mas tambm positivos; em outras palavras, o Estado passa a ter que ser prestador de servios, produtor e fomentador. Outro fator do Estado Social de Direito a maior participao popular no exerccio do poder, j que a base da cidadania nesse novo paradigma participar efetivamente no exerccio do poder poltico, ou da gesto dos negcios da cidade, por meio de modalidades, procedimentos e tcnicas diferentes. (SOARES, Mrio Lcio Quinto, Teoria do Estado, 2011, p.200) Deve se deixar claro que o paradigma do Estado Social de Direito no se opes, nem nega o paradigma anterior, o Estado Liberal de Direito. O que ocorre um processo de mudana na finalidade estatal. Assim, o objetivo do Estado no mais apenas garantir liberdades individuais e limitar poderes. Soma-se a isso a preocupao social que o Estado deve ter. Em outras palavras, as garantias de liberdade individual e a limitao do poder no so negadas no paradigma social, mas sim reafirmadas e acrescentadas ideia de busca de igualdade social (com a participao mais ativa do Estado atravs de prestao de servios e garantia toda populao o acesso a bens e direitos) e participao no poder pela sociedade como um todo. Ao mesmo tempo em que o Estado Social de Direito se consolidava na Europa (Constituio de Weimar 1919) e na Amrica (Constituio mexicana 1917), a via mais radical das teorias socializantes tambm ganhava espao, especialmente com a Revoluo Russa. Trata-se da alternativa do socialismo marxista-leninista. Se comparada com essa via, a corrente social-democrata do Estado Social reformista, j que busca afirmar as reivindicaes do proletariado atravs do aparato jurdico, isto , revigora-se o Estado de direito, e no o substitui por um Estado Social (ditadura do proletariado). Portanto, o paradigma constitucional social mantm o Estado de direito do perodo liberal, porm com mudanas (por isso reformista): o cidado dever ter garantido pelo Estado direitos a bens e servios que no teria sem o intervencionismo estatal, alm de ter maior participao poltica, aprofundando o vis democrtico. exatamente nesse ponto que se encontra a diferena fundamental entre o paradigma social-democrata reformista e o marxista-leninista revolucionrio. Concluindo, o que h no Estado Social de Direito a constitucionalizao da clusula social, e no uma revoluo que derruba o Estado de direito para implementao do Estado Social (ditadura do proletariado). O Estado Social de Direito criou o Welfare State, um Estado intervencionista, administrador, fomentador e fiscal. Manteve-se a estrutura econmica capitalista, apesar de a interveno do Estado na economia crescer, assim como a arrecadao de impostos, porque esta era a principal fonte econmica do Estado para a prestao de servios para a sociedade. Concomitantemente a essa estrutura capitalista, havia as ideias socialistas de busca do bem-estar social geral. Assim, a funo do Estado Social de Direito na economia era cresc-la e fortalec-la para se atingir os fins sociais. Alm disso, o Estado Social teve que conformar a realidade de conflito social decorrente de uma nova estrutura urbana que surgiu, devendo ser integrador ao buscar reduzir as desigualdades geradoras desses conflitos. Por isso, tal paradigma consolidou um Estado administrador, em que a tcnica se sobrepunha ideologia, e a administrao, poltica, pois se fazia necessrio a interferncia estatal para a diminuio das desigualdades sociais. Em resumo, o Welfare State era uma estrutura estatal que preservava o capitalismo como estrutura poltica, com a propriedade privada e a livre iniciativa, apesar da interveno estatal na economia ser grande se comparada ao estgio liberal e ter crescido o nmero de empresas estatais. J no aspecto ideolgico e social, buscava-se diminuir as desigualdades sociais, geradoras dos conflitos de classes. Para isso, o Estado se colocava como prestador de servios e garantidor de direitos sociais. Por fim, pode-se dizer que h uma mudana teleolgica: no paradigma liberal, o fim do Estado era limitar poder e garantir as liberdades individuais; j no paradigma social, tais fins liberais so mantidos, porm o principal objetivo do Estado passa a ser o bem estar social. Todo esse paradigma entrou em crise ao longo do sculo XX. Isso em decorrncia do agigantamento do Estado Social de Direito, pois era a administrao pblica quem garantia s exigncias de bem estar da sociedade. Para isso, obviamente, crescia o brao estatal, que passava a no ser mais vivel. Ou seja, uma crise econmica tambm levou derrocada do Welfere State, gerada pelo aumento cada vez maior das dvidas estatais, que eram feitas para colocar em prtica os servios sociais, e da crescente demanda social, tendo que o Estado atender a todas elas. Com a crise dos pases socialistas na segunda metade do sculo XX, as ideias socialistas se mostraram fadadas crise. Isto , tanto a via social democrata, como a via marxista-leninista no conseguiram ter resultados satisfatrios para a sua manuteno, ainda que os motivos que levaram derrocada de cada uma dessas vias socialistas fossem diferentes. 2.1.1. Fundamentos sociolgicos Para o professor Elias Daz, o Estado social de Direito uma realidade surgida aps a Primeira Guerra Mundial que se caracteriza pela institucionalizao jurdica-poltica da democracia social e do capitalismo maduro e permite compatibilizar o neocapitalismo com o estado intervencionista produtor de bens de uso e servios. Com essa breve introduo tambm necessrio a aluso ao apanhado histrico para se entender este tema. O progresso da indstria trouxe consigo grandes transformaes na organizao social. As massas transferiram-se, gradualmente, do campo para os centros urbanos. Com pssimas condies de trabalho floresceu a conscincia de classe, com a formao de um proletariado cada vez mais organizado e forte, a ganhar experincia poltica. Assim, a burguesia viu-se obrigada a ceder mais um passo, fazer mais uma concesso com o aumento das reivindicaes trabalhistas. Considerando essas afirmaes histricas pode-se de fato entender essa ordem poltico-social. Para Antnia Carlos Wolkmer, os principais fatores sociolgicos que implicaram na construo do Estado social de Direito foram as grandes modificaes socioeconmicas ocorridas na Europa no fim do sculo XIX e incio do sculo XX. Podem-se considerar como as principais modificaes: amplitude dos conflitos sociais e ao conseqente alargamento da questo social, isto , o crescimento de reivindicaes das massas urbanas trabalhadoras, associadas, a contribuio da Igreja Catlica na afirmao de uma doutrina de justia social; os novos rumos do desenvolvimento do capitalismo industrial e financeiro; os efeitos da Grande Guerra de 1914-18 e o decisivo impacto ideolgico da Revoluo Russa de 1917.1 A importncia da classe burguesa tambm deve ser considerada, utilizando o direito como mediador para iniciar e consolidar uma grande revoluo poltica que se iniciou desde o fim da Idade Moderna. No primeiro momento, se valeu do direito natural paraderrubar o absolutismo. No segundo momento, atravs do direito positivo, consagrou o dito chamado Estado de Direito, com seus Cdigos e Constituies, que estruturam uma nova organizao poltica dos Estados. Dessa maneira, tem-se a especificao desse tipo de Estado, que criou-se a partir de importantes acontecimentos histricos que representaram mudanas na sociedade nos mais variados aspectos: jurdico, axiolgico, social e poltico. 2.1.2. Fundamentos axiolgicos O Estado social de Direito baseia-se na priorizao da garantia de uma real liberdade, fundamentada na ideia de igualdade. Torna-se necessrio a diferenciao entre igualdade contempornea e igualdade clssica. Segundo Joaquim Carlos Salgado desde os tempos antigos existia a ideia de justia, mas foi a modernidade que acrescentou a ideia de liberdade. Hegel acrescenta mais um valor a ideia de justia, o valor trabalho que libertador. O sculo XIX marcado pelo o advento de novas concepes quase sempre igualitrias. As quais j faziam parte de alguma maneira do Estado liberal. Para Joo Mangabeira a questo era ir alm do Estado liberal e da igualdade formal. Assim formam-se os ideais socialistas, sustentados em criticas ao Estado liberal. Criticas de reprovao referente ao lado social do homem e seus problemas, a satisfao de solues formais, com liberdades formais e igualdades formais e ao capitalismo e a burguesia. 1WOLKMER, Antnio Carlos. Para um Paradigma do Constitucionalismo Ocidental. Revista Brasileira de Estudos Polticos, Belo Horizonte, Universidade Federal de Minas Gerais, n. 62, 1986, p. 47 O socialismo trouxe uma nova tica fundada na igualdade e na dimenso social dos homens. Apesar disso o movimento socialista tambm plural e multifacetado como o prprio liberalismo. Depois de Marx e Engels comum distino entre o socialismo cientifico e dialtico do utpico, todos aqueles no marxistas. O marxismo corresponde a diversas concepes como o materialismo histrico, a luta de classes, a teoria das crises econmicas, a teoria do valor trabalho. Atravs das presses sociais e ideolgicas do marxismo o Estado liberal transformou-se, dando lugar ao Estado social. Deve-se ao Estado social no apenas os ideais marxistas, mas tambm o movimento social-democrata que teve um papel importante na evoluo em sentido social dos direitos fundamentais. Desse modo o Estado social seria herdeiro do socialismo, mas tambm do liberalismo e da democracia. Sendo assim uma conquista politica do socialismo democrtico. O Estado social ainda teve a contribuio das ideias norte-americanas, com a declarao das quatro liberdades: liberdade de expresso, liberdade de culto, liberdade de viver sem medo e a liberdade de viver sem passar necessidades, proclamas pelo presidente Roosevelt. Assim o Estado social representa emancipao do proletariado, buscando a instaurao de uma democracia real,defendendo a igualdade dos homens e criando condies de liberdade. 2.1.3. Fundamentos jurdicos O Estado Social pertence segunda fase do Direito Moderno. Seu tema principal, segundo Miguel Reale, a socializao do Direito. Dentre as vrias caractersticas dele pode-se destacar que: emerge o Estado intervencionista, no qual existe um sentido tico em relao a essa interveno; o Estado nega a concentrao do poder, ento o divide em poderes e se submete a uma regulamentao escrita e h a hipertrofia do poder executivo. Surge a teoria do ordenamento jurdico, com Santi Romano, na qual estabelece o fortalecimento estatal. Emerge assim um Estado cada vez mais intervencionista, mas que se justifica, em parte, por visar proteger o mais fraco frente aos graves males do mercado. A interveno, portanto, possui um sentido tico na vida privada. No entanto, nem toda interveno estatal pode ter sido considerada tica, devido ao fato de muitas vezes ela abranger campos que no lhe cabia intervir por no se tratar de proteger o mais fraco. Mesmo com essa grande interveno, no se pode confundir Estado Social, com Estado Socialista ou com Estado autoritrio. Isso seria errado, pois mesmo que tenham pontos em comum, como o fortalecimento das formaes estatais e a grande ateno dada ao trabalho e aos trabalhadores, o Estado Social mantm eleio, partidos e livre opinio. Alm de o primeiro reestruturar o capitalismo com influncias do socialismo e no estatizar os meios de produo, ele no busca que todos vivam no mesmo patamar, mas que todos vivam com, pelo menos, o mnimo de dignidade humana, coisas nas quais o Estado socialista faz diferente. Nesse Estado h a hipertrofia do poder Executivo, o que acarreta na crise do conceito de separao dos poderes e tambm na crise da noo de Estado de Direito. Gera uma crise, pois muitas vezes os poder executivo, nesse Estado, cria leis, ou seja, tira a competncia do poder legislativo e faz com que haja uma crise de legitimidade. Pode-se ver crise de legitimidade no ramo da economia, no ramo da poltica e no ramo jurdico. 2.1.4. O constitucionalismo social O marco inicial do Constitucionalismo social foi a Constituio da Repblica de Weimar, que aconteceu ps Primeira Guerra Mundial. Ela serve como um divisor de guas, pois as constituies a partir da no servem mais somente como declaraes formais de direitos e mecanismos de limitao do poder. Nessa poca inserido nas constituies sociais o intervencionismo, que fortalece cada vez mais o Estado. Dessa forma, ele autorizado a intervir na esfera socioeconmica, ou seja, a Constituio passa a abranger o conjunto da vida social. Assim, h uma ampliao do seu contedo e ela passa a estender as normas jurdicas no somente a todo mecanismo jurdico, mas tambm para as relaes sociais e econmicas. Autores de grande renome discutiram sobre o conceito e a abrangncia da Constituio. Pode-se citar Hans Kelsen, que lhe d um sentido jurdico-formal, Carl Schmitt, que a favor de um conceito poltico de constituio, dentre outros autores. Esse constitucionalismo social produz um novo campo de enfoque: o da Teoria da Constituio. Entre muitas divergncias no campo da Teoria do Estado, surge um ponto em comum entre os autores Carl Schmitt, Rudolf Smend e Loewenstein, que so considerados os fundadores da Teoria da Constituio: todos eles possuem uma posio epistemolgica acerca dos estudos de Teoria da Constituio. Eles possuem fortes inclinaes sociolgicas sobre o tema. No entanto, Hans Kelsen discorda dessa viso sociolgica. Para ele, o Estado nada mais que o sistema jurdico a ele pertinente e a Constituio, na qual a norma que regula a produo de outras normas. Se for constituir uma disciplina (Teoria da Constituio) ser meramente normativa, pura de fatos e valores e no sociolgica como pregam outros autores. Mesmo sendo considerada ultrapassada essa viso atualmente, o ponto de vista de Kelsen contribuiu na configurao do constitucionalismo social, pois visto como um divisor de guas. A principal diferena entre os pontos de vista Schmittiano eKelseniano, que o primeiro parte da premissa de que a Constituio uma deciso conjunta de um povo e vlida quando parte de um poder constituinte. J o segundo, determina que tudo previsvel e calculvel, pois a deciso consiste no elemento fundamental da ordem jurdica. H uma terceira concepo da definio de constituio, defendida por Hermann Heller, na qual bem aceita atualmente. Ele insere os pontos de vista de Kelsen e Schmitt para formar o seu. Ele considera a constituio como uma realidade social, presente em toda sociedade poltica e que possui trs dimenses: a constituio no normada, mas que se encontra normatizada; a constituio normadaextrajuridicamente, que possui normas sociais de costume, mora, religio e tambm princpios ticos; e a constituio normada juridicamente. Ou seja, o conjunto da normalidade e da normatividade. um conceito no qual a dualidade est inserida. Com essa nova viso, h o estudo dos sentidos formal e material da Constituio, da prpria efetividade constitucional e da meditao em torno da teoria do poder constituinte. Dessa forma, ocorre a passagem do Constitucionalismo poltico para o Constitucionalismo social. As constituies que surgem aps a Primeira Guerra Mundial tm novas exigncias, ou seja, no se limitam apenas com a estrutura poltica do Estado, mas abrangem tambm o direito e o dever do Estado em reconhecer e garantir a nova estrutura exigida pela sociedade. 2.1.5. A Segunda Gerao de Direitos Fundamentais Nesse contexto do Constitucionalismo Social, firmou-se a chamada segunda gerao de direitos fundamentais. So os direitos sociais, culturais, econmicos e da coletividade de um modo geral. Os direitos de segunda gerao foram consequncia das lutas sociais ao longo do sculo XIX, bem como da propagao de ideais antiliberais e da busca constante do princpio da igualdade. As crticas aos direitos liberais ou de primeira gerao se concentram ao excessivo formalismo da lei: em busca de segurana jurdica e legalidade, primou-se em demasia forma da lei, deixando de lado o contedo dela, sua matria. Alm disso, os direitos de primeira gerao garantiam liberdade apenas ao indivduo isolado, no o considerando como um partcipe de um meio social. Por fim, a no preocupao com a igualdade entre os indivduos nos direitos do Estado Liberal, j que o escopo principal desse perodo era apenas limitar o poder e garantir liberdades individuais. Desse modo, os direitos de segunda gerao surgem para acrescentar aos feitos da gerao primeira, direitos que visem igualdade e a justia social de modo geral. Assim, o titular dos direitos de segunda gerao so os indivduos considerados em um meio social concreto, tendo o direito de se igualar, ao menos em oportunidades, a todos os demais cidados. Em busca de justia social, valoriza-se o trabalhador atravs de leis trabalhistas. Caracterizando ainda esse estgio, os direitos de segunda gerao garantem tambm o acesso sade e educao a todos os indivduos. Outras reas complementares desses direitos so a previdncia social, a cultura, lazer e transporte, sendo que todas elas so garantidas pelo paradigma do Estado Social de Direito. Outro fator louvvel dos direitos de segunda gerao foi a ampliao das liberdades polticas. Um exemplo bsico disso a extenso de voto s mulheres. Sem dvidas, com o advento do constitucionalismo social a participao poltica popular aumentou de modo geral. As crticas a essa gerao se concentram basicamente ao fato de as liberdades individuais terem sofrido certa limitao e enfraquecimento, em alguns pases que o governo teve um carter socializante mais acentuado, apesar de terem tido melhoras considerveis nas reas de sade, trabalho e educao. Deve se deixar claro, contudo, que o paradigma do Estado Social de Direito no veio se contrapor ou negar o paradigma anterior do Estado Liberal de Direito. Na verdade, o constitucionalismo social buscava conciliar as liberdades individuais e a limitao do poder garantidas no perodo anterior com ideias de justia social e igualdade. Essas crticas feitas segunda gerao de direitos so aos locais que no conseguiram conciliar as duas geraes, isto , a pases que enfatizaram demasiadamente a questo social, colocando em cheque as liberdades individuais. 2.2. AS CONSTITUIES BRASILEIRAS DE CARTER SOCIAL No Brasil, as Constituies que tiveram carter social foram duas ao longo de toda sua histria. A primeira delas foi a Constituio de 1934, inspirada na de Weimar, de 1919. A Carta brasileira de 1934 tem como elementos sociais a consagrao do sufrgio feminino, a criao da Justia do Trabalho e a definio dos direitos constitucionais do trabalhador. Consagrou-se assim um Estado empreendedor e de interveno econmica atravs de servios sociais, tendo o Estado a misso de assegurar sade, educao, liberdade, democracia e nacionalizao das fontes da vida econmica e financeira. A segunda Constituio brasileira de carter social-democrata foi a de 1946. A clusula social foi ampliada nessa nova Carta, aumentando a garantia de direitos fundamentais. As inovaes pontuais dessa Constituio que destacam seu carter social so o reconhecimento ao direito de greve, a incorporao da Justia do Trabalho ao Poder Judicirio e a represso ao abuso do poder econmico. 3. ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO (Desenvolvido por Aline Mythsu, Ana Tereza e Melissa) 3.1. HISTRICO Aps a segunda guerra mundial alastra-se no mundo um sentimento de desesperana e medo resultado das catstrofes que traumatizaram a populao. O mundo movido pelo complexo industrial-militar, a indstria blica est em pleno desenvolvimento. Tem-se o fim da 2 guerra mundial e se d inicio a Guerra Fria, um conflito ideolgico (capitalismo x socialismo) entre duas potncias (EUA e URSS) que refletiu em uma tenso mundial. Em 1989, com a que do Muro de Berlim, coloca-se fim na bipolaridade que cerca o mundo e os regimes opressores deixam de encontrar legitimidade para se manterem, o socialismo dado por vencido. A partir de ento se inicia a era globalizada com a supremacia capitalista. Nascem empresas multinacionais que consomem os recursos naturais e poluem o ambiente sem limite. A transnacionalizao dos mercados pressionou a poltica para que ela tomasse uma nova forma de organizao que ultrapassa a ideia de soberania do Estado, o sistema poltico tambm deveria se adaptar a globalizao. A presena do Estado na economia vista com horror e ento se busca diminuir a interveno dele nas relaes comerciais atravs da privatizao e da desregulamentao, transferindo para o setor privado as atividades que podem ser controladas pelo mercado. Cada vez mais se mostra necessrio fazer uma reforma poltica para que o Estado se enquadre na nova realidade econmica e social globalizada e dinmica. A falta de crena na figura do Estado faz com que o Direito e o ordenamento jurdico tambm percam a sua credibilidade. Por isso preciso reformular a estrutura do direito positivado para que ele seja suscetvel a presses democrticas, fazendo com que as normas jurdicas sejam mais flexveis.O novo Estado de Direito possui como valor central a Fraternidade, ou seja, o reconhecimento do outro como semelhante, o que exige a universalizao desse Estado. Compreende-se que toda a humanidade deve ser permeada pela dignidade, no possvel que se feche os olhos para excluso social ou ao desemprego. A globalizao faz com que o aumente a responsabilidade do Estado, pois eles no podem deixar de salvaguardar o que prprio e peculiar a cada Nao. V-se ento que necessrio fazer uma redefinio dos conceitos e princpios jurdicos que so pertinentes soberania estatal, e consecuo das liberdades de circulao de pessoas, bens, mercadorias e servios. Para uma adaptao desse novo modelo de Estado que surge, o Constitucionalismo Democrtico comea a buscar uma estruturao. Os princpios constitucionais so normas selecionadas como fundamentos para a instituio da norma jurdica e por isso so critrios de integrao do modelo constitucional, e se mostram como a melhor opo de limitao do poder, respeito aos direitos e promoo do progresso. E dentro do Estado Democrtico o constitucionalismo dever ter como tema os direitos fundamentais. Os direitos fundamentais que adentram o Estado de Direito so tidos como direitos de terceira gerao. Com a Declarao de 1948, os direitos passam a ser tidos de forma universal e positiva, ou seja, os destinatrios destes direitos so todos os homens e tambm os direitos devero ser efetivamente protegidos at mesmo contra o prprio Estado que os tenha violado. Os titulares desses direitos no podem ser determinados de forma clara, eles so grupos humanos, como a famlia, coletividades regionais, o povo e a prpria humanidade. Esses novos direitos veem para ampliar o corpus dos direitos humanos j conhecidos, surgindo, por exemplo, os direitos ambientais, do consumidor e da criana. Desse modo, o Estado de Democrtico de Direito surge em decorrncia de transformaes na forma de organizao social. E tem como principal marcao a fraternidade que exige a universalizao, ou seja, preciso abarcar a todos, fazer o outro que estranho tambm ser inserido no grupo social de modo a que todos tenham seus direitos garantidos. No possvel ignorar a existncia da excluso social, do desemprego, pois nessa forma de Estado necessrio que a dignidade humana permeie toda a humanidade. A realizao plena do Estado de Direito e da pessoa humana ento nomeada de Estado Democrtico de Direito. 3.2. PARADIGMAS CONSTITUCIONAIS O Estado democrtico de Direito estabelece novos paradigmas constitucionais, que surgem em meio degenerao dos paradigmas clssicos, o Estado Liberal e o Estado Social. Aquele se apresenta como uma fuso do que deu certo nessas estruturas predecessoras, mas inova, especialmente, no sentido de ampliar o alcance dos direitos fundamentais. O Estado democrtico surge no cenrio do segundo ps-guerra, e se consolida como conceito em meados da dcada de 60. Dessa forma, os paradigmas que o acompanham refletem a tentativa de instaurar uma nova ordem formal que intente sanar os desvios e incongruncias observados nas formas anteriores de Estado de Direito, a liberal e a social. Desse modo, pode-se questionar o por qu da escolha do termo democrtico para caracterizar esse novo momento, uma vez que todos os Estado de Direito j so implicitamente entendidos como democrticos. A explicao surge do estabelecimento do primeiro paradigma desse ltimo Estado, o princpio da fraternidade. A fraternidade surge no Estado democrtico de Direito como inovao do entendimento de democracia, como havia sendo exercida. Princpio advindo da Revoluo Francesa, que coincide com a formao do Estado de Direito, e que ainda no havia sido devidamente desenvolvido nos estgios Liberal e Social que se ocuparam, primordialmente, da Liberdade e da Igualdade, respectivamente a Fraternidade se tornar o ncleo do Estado democrtico, no sentido de conceber uma democracia fraternalmente universalizante. Desse modo, a democracia que vinha sendo exercida ressignificada, com o intuito de promover a aceitao do outro como algo diferente, mas profundamente identificado com a realidade pessoal e prpria de cada um, ou seja, ganham foras as ideias de direitos fundamentais inalienveis, de dignidade humana, e de defesa da participao das minorias no cenrio poltico decisrio. Ainda pensando no desenvolvimento dos princpios revolucionrios de 1789, percebe-se que, no Estado democrtico de Direito, a liberdade e a igualdade j so considerados princpios sociais bsicos. E ainda, essa nova forma de Estado estabelece a fuso das autonomias privada e pblica, que no momento Liberal e no Social eram tratados com desigualdade de prioridade. Aqui se faz necessria, uma melhor explicao para se compreender o segundo paradigma em destaque, o princpio procedimentalista. No Estado Liberal, a autonomia privada era formalmente garantida, e se estabelecia como suficiente para impedir as ingerncias estatais e para assegurar a isonomia entre os cidados; entretanto, essa centralizao na esfera privada de realizao de direitos desconsiderava as desigualdades econmicas e sociais. Para corrigir esse aspecto, o Estado Social se apresenta com o intuito de garantir a isonomia dos cidados por meio da equiparao material deles, centralizando-se assim a autonomia pblica, ou seja, h um aumento do poder poltico do Estado com fim de melhor controle das relaes de direito; entretanto, esse modelo decorre em uma democracia formal quase que exclusivamente representativa. Frente a esses reveses prticos, o Estado democrtico discursa por uma unio dessas autonomias, de modo que os cidados compreendendo sua autonomia pblica possam delimitar o campo de ao de sua autonomia privada, qualificando-se assim para exercer direitos, como pessoas privadas, no cenrio social. Desse modo, os cidados adquirem a capacidade de construrem o Direito por meio de seu papel de membro da sociedade civil (ente privado) em exerccio na esfera pblica. Essa participao ao gerar um sentido de autoorganizao poltica da comunidade (os prprios sujeitos de direito so capazes de influenciar na legislao e nas decises) o paradigma procedimentalista. Nessa perspectiva de o prprio cidado ter capacidade de conhecer seus problemas e criar solues pertinentes a eles, outro paradigma se apresenta: o neoconstitucionalismo. Isso porque, a efetuao da fuso entre as autonomias privada e pblica depende essencialmente do intermdio do Direito, e, mais especificamente, das garantias fundamentais constitucionais. Dessa forma, a Constituio no Estado democrtico de Direito se torna suprema, suas normas e princpios adquirem fora normativa, podendo-se falar inclusive em norma das normas e primazia dos princpios. Nesse novo Estado, a Constituio pretende-se irradiadora das diretrizes ideolgicas e prticas de todo o Direito, levando-se busca da efetividade constitucional e da unidade garantidora dos direitos fundamentais bsicos. Ainda pensando em Constituio, percebe-se o paradigma do princpio da constitucionalidade, que se relaciona no s com o neoconstitucionalismo, como tambm com a reserva constitucional. Nesse sentido, pode-se pontuar, tambm, que houve grande avano no Estado democrtico dos mecanismos de controle constitucional. Relacionado a essa explicao tambm, diz-se que h os paradigmas do princpio da legalidade da administrao, do princpio da segurana jurdica, do princpio da proteo jurdica e das garantias processuais e do princpio de garantia de acesso ao judicirio. Todos esses paradigmas esto ligados supremacia da lei e ao Direito como garantidor das demandas bsicas do ser humano em comunidade e como limitador das arbitrariedades de poder, seja estatal ou privado. O princpio da legalidade da administrao o cerne da teoria do estado de Direito, designando a prevalncia da lei e a reserva de lei (as condutas proibidas, permitidas e obrigatrias devem ser matria de lei, e ningum est obrigado a fazer algo que no esteja previamente designado em um texto legal; alm disso, h previses constitucionais de como as leis formais devem ser feitas, ou seja, h um procedimento especfico e obrigatrio para a criao de textos legais, constitucionalmente definido). J o princpio da segurana jurdica uma demanda que surge da necessidade de confiana dos cidados, que so levados a crer em nome desse paradigma que h um processo de racionalizao da estrutura estatal-constitucional, eliminado as possibilidades de arbitrariedades de poder no mbito poltico e de Direito. Ainda, o princpio da proteo jurdica e das garantias processuais refere-se ao direito ao devido processo legal, alm de delimitar a proteo jurdica individual sem lacunas e de estabelecer garantias de procedimento e processo, como garantias do processo judicial, de processo penal e de procedimento administrativo, assim como independncia de tribunais e vinculao do juiz lei. E o princpio de garantia de acesso ao judicirio concatena o pleno direito de defesa ao cidado, contribuindo tambm em complementaridade ao princpio procedimentalista. O Estado democrtico de Direito tem como paradigma, ademais, o princpio da diviso de poderes. Nesse sentido, h um esforo para que os poderes sejam bem definidos e para que exista uma distribuio de competncias, entretanto tambm se percebe hoje uma tendncia para haja uma ordenao controlante-cooperante entre os poderes. Por fim, apresenta-se o paradigma do sistema de direitos fundamentais, que considerado o tema central do Estado democrtico de Direito. Os direitos fundamentais esto presentes, de uma forma ou de outra, nos objetivos ou fundamentaes de todos os outros paradigmas desse Estado. Na verdade, o texto constitucional no Estado democrtico tornou-se uma espcie de catlogo de direitos humanos, e alm de regulament-los a Constituio tambm traa e exige medidas de implementao desses direitos. No Estado democrtico surgem os direitos humanos de terceira gerao, que tem como titular no o indivduo em sua singularidade, mas sim grupos humanos (famlia, povo, nao, coletividades regionais e tnicas), ou seja, so direitos de titularidade coletiva. Dentre esses direitos se destacam o direito ao meio ambiente, o direito paz, o direito autodeterminao dos povos, direito qualidade de vida, direito do consumidor, direito ao desenvolvimento, ou seja, direitos difusos, mas que muito promovem mudanas no horizonte do Direito e do Estado. por isso, que o Estado democrtico de Direito celebrizado por aumentar o alcance dos direitos fundamentais, estabelecendo que a violao desses direitos causada pelas desigualdades sociais, demandando mudanas de ordem poltica, social e econmica, adotando, par isso, uma postura muito mais procedimentalista, do que liberal ou assistencialista. Por fim, destaca-se o paradigma do internacionalismo, que decorre de um processo de constitucionalizao do direito internacional e de internacionalizao do direito constitucional. Esse paradigma estabelece a recepo das resolues de tratados e convenes internacionais na Constituio e no ordenamento jurdico em geral. Essa caracterstica corrobora com o princpio da fraternidade de reconhecimento do outro e com o sistema de direitos humanos, que pretende-se universalizante e inalienvel a todos os homens. 3.3. A CONSTITUIO DEMOCRTICA DE 1988 A Constituio Federal de 1988 foi um marco na reformulao do Estado, rumo a consolidao de um Estado Democrtico de Direito. A nova ordem constitucional j consagra em seu artigo 1 princpios fundamentais como soberania, cidadania, dignidade pessoa humana, valores sociais do trabalho e da livre iniciativa e o pluralismo poltico. Alm disso, a Carta Magna de 1988 mantm como pressuposto fundamental, o respeito aos direitos e garantias individuais, garantindo, em seu art. 5, aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, um mister mnimo de direitos assegurados aos que aqui se encontrem. Como o Estado Democrtico de Direito, est calcado nos referidos princpios, em objetivos, e em direitos e garantias individuais inerentes pessoa humana, percebe-se que a Constituio Brasileira foi formulada em prol de consolidar tal Estado Democrtico de Direito. Alm disso,a Constituio tambm garante, a Dignidade Humana, atravs de uma sociedade justa e solidria, prevalecendo os Direitos Humanos. Nesse aspecto, percebe-se que o Estado Democrtico de Direito instaurado na Democracia Brasileira com a tal Constituio Federal de 1988 se consubstancia em Estado de Direito e de Justia Social e, por conseguinte, as diretrizes constitucionais permitem aos cidados o exerccio do direito humano fundamental de participao poltica, atravs dos mecanismos da democracia representativa e participativa, para que cada cidado possa atuar, de forma permanente, em fiscalizar e exigir que a atuao dos Poderes Pblicos esteja em consonncia com os objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil. O exerccio da cidadania em prol de polticas pblicas sociais para consecuo de uma sociedade livre, justa e solidria se funda no fato de que o Estado Democrtico de Direito Brasileiro se vincula ao paradigma contemporneo de democracia de trs vrtices (democracia procedimentalista, democracia substancialista ou material, democracia fraternal), na qual os conceitos de humanismo e democracia garantem que o cidado possa requerer a atuao da Jurisdio Constitucional para impor aos Poderes Pblicos a plena observncia e o cumprimento dos ditames do princpio da Justia Social com a concretizao de Polticas Pblicas Sociais que propiciem aos indivduos o acesso aos direitos humanos sociais que permitem a materializao das condies mnimas de existncia condizentes com a dignidade da pessoa humana. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS BATTOCHIO, Mariana. A Constituio Federal, princpios e valores informadores do estado democrtico de direito e dignidade da pessoa humana como parmetro de interpretao jurdica. 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