espÉcies de provas nos benefÍcios por...
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ESPÉCIES DE PROVAS
NOS BENEFÍCIOS POR
INCAPACIDADE
- CONCEITO DE PROVA:
“A prova, em seu sentido jurídico, consiste nademonstração da verdade formal dos fatos discutidos,mediante procedimentos determinados, ou seja,através de meios legítimos”. (Carnelutti)
“Podemos afirmar, que a prova é a alma, oespelho, o extrato do processo, pois é a partir delasque os magistrados, advogados, promotores, peritos,enfim, os operadores do direito, analisam a fim dealcançar uma decisão”. (Hélio Gustavo Alves)
- OBJETO DE PROVA:
São os fatos controvertidos relevantes, ou seja, sobre o que a prova deve recair.
- TIPOS DE PROVAS:
São os meios, espécies de provas que podem serutilizadas para a constatação do alegado.
O Código de Processo Civil elenca os meios deprova entre os artigos 381 a 484.
Princípios:
-Devido Processo Legal:
Constituição Federal:Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinçãode qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros eaos estrangeiros residentes no País a inviolabilidadedo direito à vida, à liberdade, à igualdade, àsegurança e à propriedade, nos termos seguintes:
LIV - ninguém será privado da liberdade ou de seusbens sem o devido processo legal;
-Garantia do contraditório e da ampla defesa:
Constituição Federal:LV - aos litigantes, em processo judicial ouadministrativo, e aos acusados em geral sãoassegurados o contraditório e ampla defesa, com osmeios e recursos a ela inerentes;
Código de Processo Civil:
Art. 139. O juiz dirigirá o processo conforme asdisposições deste Código, incumbindo-lhe:I – assegurar às partes igualdade de tratamento;
- Princípio da atipicidade dos meios de prova:Qualquer meio de prova, mesmo não previsto em lei, éválido, desde que não seja expressamente proibido.Código de Processo Civil:
Art. 369. As partes têm o direito de empregar todos osmeios legais, bem como os moralmente legítimos,ainda que não especificados neste Código, para provara verdade dos fatos em que se funda o pedido ou adefesa e influir eficazmente na convicção do juiz.
PROVAS NOS BENEFÍCIOS POR INCAPACIDADE:
Como comprovar a incapacidade?
Doença + atividade = (in)capacidade
Prova documental:
•atestados médicos;
•exames médicos;
•fichas de internação;
•comunicação de acidente de trabalho;
• PPP (Perfil Profissiográfico Previdenciário), PCMSO(Programa de Controle Médico de Saúde Ocupacional),PPRA (Programa de Prevenção dos Riscos Ambientais);
• exames periódicos da empresa;
• exames periódicos da empresa;
• receituários médicos;
• fotografias;
• laudo ergonômico;
• outros documentos.
IMPORTANTE:
---- Solicitação de informações junto ao médicoassistente, fins de embasamento sobre ascondições pessoais do paciente, para que respondao diagnóstico, resultado dos examescomplementares, a conduta terapêutica, oprognóstico e as consequências à saúde do paciente(se a atividade pode contribuir para o agravamentoda doença).
Base legal:
Resolução 1.658/2002 do Conselho Federal de Medicina:Art. 3º Na elaboração do atestado médico, o médicoassistente observará os seguintes procedimentos:I - especificar o tempo concedido de dispensa à atividade,necessário para a recuperação do paciente;II - estabelecer o diagnóstico, quando expressamenteautorizado pelo paciente;III - registrar os dados de maneira legível;IV - identificar-se como emissor, mediante assinatura ecarimbo ou número de registro no Conselho Regional deMedicina.
Parágrafo único. Quando o atestado for solicitado pelo paciente ouseu representante legal para fins de perícia médica deverá observar:I - o diagnóstico;II - os resultados dos exames complementares;III - a conduta terapêutica;IV - o prognóstico;V - as conseqüências à saúde do paciente;VI - o provável tempo de repouso estimado necessário para a suarecuperação, que complementará o parecer fundamentado domédico perito, a quem cabe legalmente a decisão do benefícioprevidenciário, tais como: aposentadoria, invalidez definitiva,readaptação;VII - registrar os dados de maneira legível;VIII - identificar-se como emissor, mediante assinatura e carimbo ounúmero de registro no Conselho Regional de Medicina.
Quesitos:Código de Processo Civil:Art. 465. O juiz nomeará perito especializado noobjeto da perícia e fixará de imediato o prazo para aentrega do laudo.§ 1º Incumbe às partes, dentro de 15 (quinze) diascontados da intimação do despacho de nomeação doperito:I – arguir o impedimento ou a suspeição do perito, sefor o caso;II – indicar assistente técnico;III – apresentar quesitos.
* o nexo causal entre a enfermidade a atividadeexercida;* questão social envolvida pela patologia;* baixo nível de escolaridade de uma pessoa quesempre exerceu trabalho braçal e agora estáimpossibilitado de exercê-lo, devido a um problemade coluna, por exemplo;* efeitos que os medicamentos podem causar, comopor exemplo, a sonolência, correlacionando com aatividade.
Apresentação dos quesitos na fase administrativa:
Podem ser apresentados quesitos na esfera administrativa?
SIM.
Importante: negativa de protocolo dos quesitos.
* Mandado de Segurança, pois fere o Direito de Petição,elencado artigo 5º, inciso XXXIV, alínea a, da ConstituiçãoFederal:Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção dequalquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aosestrangeiros residentes no País a inviolabilidade do direito àvida, à liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade,nos termos seguintes:XXXIV - são a todos assegurados, independentemente dopagamento de taxas:a) o direito de petição aos Poderes Públicos em defesa dedireitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder
Perícia médica previdenciária:
Base legal: Código de Processo Civil:
Art. 156. O juiz será assistido por perito quando a provado fato depender de conhecimento técnico ou científico.
Art. 479. O juiz apreciará a prova pericial de acordo como disposto no art. 371, indicando na sentença os motivosque o levaram a considerar ou a deixar de considerar asconclusões do laudo, levando em conta o métodoutilizado pelo perito.
A perícia médica previdenciária apresenta dois segmentos:
Ato médico:
Ato jurídico:
Atuação do Advogado
O advogado pode participar da perícia?
SIM.
Constituição Federal.Art. 133. “O advogado é indispensável à administração da justiça,sendo inviolável por seus atos e manifestações no exercício daprofissão, nos limites da lei.”
Lei 8.906/94. Art. 7º São direitos do advogado:I - exercer, com liberdade, a profissão em todo o território nacional;VI - ingressar livremente:c) em qualquer edifício ou recinto em que funcione repartiçãojudicial ou outro serviço público onde o advogado deva praticar atoou colher prova ou informação útil ao exercício da atividadeprofissional, dentro do expediente ou fora dele, e ser atendido,desde que se ache presente qualquer servidor ou empregado.
Código de Ética Médica:
É vedado ao médico:
Art. 24. Deixar de garantir ao paciente o exercíciodo direito de decidir livremente sobre sua pessoa ouseu bem-estar, bem como exercer sua autoridadepara limitá-lo.
QUESTÕES IMPORTANTES:
Comprovação da Data do Início da Incapacidade -DII
Importância em saber a DII:- data para o restabelecimento do benefício cessadona via administrativa;- existência da qualidade de segurado quando doinício da incapacidade;- se faz jus ao benefício pleiteado.
CASO:
APELAÇÃO CÍVEL Nº 5034922-73.2014.4.04.7200/SCPREVIDENCIÁRIO. TRANSTORNO DEPRESSIVO RECORRENTE.COMPROVAÇÃO. AUXÍLIO-DOENÇA. TERMO INICIAL E TERMO FINAL DOBENEFÍCIO.1. Tendo o laudo pericial demonstrado que a parte autora está acometidatemporariamente de fibromialgia; transtorno depressivo recorrente, episódio atualgrave sem sintomas psicóticos; transtorno de pânico - ansiedade paroxísticaepisódica - e agorafobia (M79.7; F33.2; F41.0 e F40.0), impõe-se a concessão deauxílio-doença. 2. Não há falar em aposentadoria por invalidez, uma vez que a períciana área da psiquiatra concluiu pela existência de incapacidade temporária. 3. Notocante ao termo inicial do benefício, em que pese a expert ter fixado a datade início da incapacidade a partir do atestado médico psiquiátricoapresentado, é possível reconhecer que essa condição já existia à época docancelamento administrativo do benefício. 4. Cabe à autarquia previdenciária arealização de reavaliação da segurada no sentido de averiguar suas reais condiçõesde saúde para retornar às atividades laborativas. (07/06/2018)
IMPORTANTE:
A documentação apresentada na instruçãoprocessual descaracterizou a DII fixada pelaperita médica, concedendo o benefício.“Observo, entretanto, que os documentosmédicos que acompanharam a petição inicial nãocorroboram a conclusão obtida pela médicapsiquiatra.”
2) Comprovação do Agravamento ou a Progressividade daDoença
Art. 42, § 2º, Lei 8213/1991. A doença ou lesão de que o seguradojá era portador ao filiar-se ao Regime Geral de Previdência Socialnão lhe conferirá direito à aposentadoria por invalidez, salvoquando a incapacidade sobrevier por motivo de progressão ouagravamento dessa doença ou lesão.
Art. 59, parágrafo único, Lei 8213/1991. Não será devido auxílio-doença ao segurado que se filiar ao Regime Geral de PrevidênciaSocial já portador da doença ou da lesão invocada como causapara o benefício, salvo quando a incapacidade sobrevier pormotivo de progressão ou agravamento dessa doença ou lesão.
CASO:APELAÇÃO/REMESSA NECESSÁRIA Nº 5071273-82.2017.4.04.9999/RSPREVIDENCIÁRIO. PROCESSUAL CIVIL. REMESSA OFICIAL. AUXÍLIO-DOENÇA. INCAPACIDADE PREEXISTENTE. AGRAVAMENTO DA DOENÇA.PREQUESTIONAMENTO.Espécie não sujeita a reexame necessário, diante da regra do art. 496, § 3º,NCPC e do fato de que o proveito econômico da causa não supera 1.000salários-mínimos, considerado o teto da previdência e o número máximo deparcelas auferidas na via judicial. 2. A incapacidade laboral é comprovadaatravés de exame médico-pericial e o julgador, via de regra, firma suaconvicção com base no laudo, entretanto não está adstrito à sualiteralidade, sendo-lhe facultada ampla e livre avaliação da prova. 3.Não há falar em incapacidade preexistente quando resta evidenciadoque houve agravamento da moléstia. 4. Ficam prequestionados para finsde acesso às instâncias recursais superiores, os dispositivos legais econstitucionais elencados pela autarquia cuja incidência restou superada pelaspróprias razões de decidir.
Hipótese em que restou comprovada que incapacidade sedeu devido ao agravamento da doença, corroborado porprova documental e pericial.
“Considerando as provas acostadas aos autos,
demonstrado que a parte autora tornou-se incapazdevido a agravamento de sua moléstia posteriormente aoreingresso do autor ao regime da Previdência Social e,por conseguinte, forte no art. 42, §29, da Lei 8.213/91 porse tratar de inaptidão laboral devido à progressão ouagravamento de doença preexistente à filiação alcança aconcessão do beneficio postulado.”
