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MACIEL& PORTELA ADVOGADOS SEAP\ rFls.n°J2^1 \ Proc. Rub.: ( Matr.: ESTADUAL ^^DE- EXCELENTÍSSIMO SENHOR SECRETÁRIO ADMINISTRAÇÃO PENITENCIÁRIA, Ref.: Concorrência Pública n° 007/2017. Processo Administrativo 853/2016-SEAP. y^> FROTOCO/SEAP RECEBIDO Em: 76 I (0 I LOtZ* Às /g : 5#hs Ass: sTTjcu^ CONSOLE - CONSTRUTORA SOARES LEITE, inscrita no CNPJ n° 07.643.224/0001-60, com sede na Rua 07, n° 05, São Francisco, São Luís - Ma, vem, por meio de seus advogados, apresentar RECURSO ADMINISTRATIVO, com fulcro no artigo 109, inciso I, alínea "a", e demais dispositivos legais pertinentes à matéria, da Lei Federal n° 8.666/93, em face de decisão de inabilitação da Comissão Setorial de Licitação desse órgão, conforme as razões a seguir expostas: PRELIMINARMENTE DA TEMPESTIVIDADE DO PRESENTE RECURSO 1. Como é de vosso conhecimento a sessão pública para seguimento das análises das propostas do Certame relativo à Concorrência Pública n° 007/2017- SEAP, se deu no dia 09 de outubro de 2017, assim, conforme estabelece o art. 110, da Lei 8.666/93, excluir-se-á o dia do início e incluir-se-á o do vencimento, o prazo fatal para interpor recurso administrativo, acerca das deliberações contidas na referida ata, será o dia 17 de outubro de 2017, conforme parágrafo único do mesmo artigo, senão vejamos: L Av. Jerônimo de Albuquerque, 25 • Ed. Hyde Park Sala 124• Alto do Calhau 65.074-220 São Luís-MA, fone (98) 3190-7830.

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MACIEL&PORTELAADVOGADOS

SEAP\rFls.n°J2^1 \

Proc. n°

Rub.:

( Matr.:

ESTADUAL ^^DE-EXCELENTÍSSIMO SENHOR SECRETÁRIO

ADMINISTRAÇÃO PENITENCIÁRIA,

Ref.: Concorrência Pública n° 007/2017.Processo Administrativo 853/2016-SEAP. y^>

FROTOCO/SEAPRECEBIDO

Em: 76 I (0 I LOtZ*Às /g : 5#hs

Ass: sTTjcu^

CONSOLE - CONSTRUTORA SOARES LEITE, inscrita no CNPJ n°

07.643.224/0001-60, com sede na Rua 07, n° 05, São Francisco, São Luís - Ma, vem,

por meio de seus advogados, apresentar RECURSO ADMINISTRATIVO, com

fulcro no artigo109, inciso I, alínea "a", e demais dispositivos legais pertinentes à

matéria, da Lei Federal n° 8.666/93, em face de decisão de inabilitação da

Comissão Setorial de Licitação desse órgão, conforme as razões a seguir expostas:

PRELIMINARMENTE

DA TEMPESTIVIDADE DO PRESENTE RECURSO

1. Como é de vosso conhecimento a sessão pública para seguimento das

análises das propostas do Certame relativo à Concorrência Pública n° 007/2017-

SEAP, se deu no dia 09 de outubro de 2017, assim, conforme estabelece o art. 110, da

Lei 8.666/93, excluir-se-á o dia do início e incluir-se-á o do vencimento, o prazo

fatal para interpor recurso administrativo, acerca das deliberações contidas na

referida ata, será o dia 17 de outubro de 2017, conforme parágrafo único do mesmo

artigo, senão vejamos:

LAv. Jerônimo de Albuquerque, 25 • Ed. Hyde Park • Sala 124• Alto do Calhau • 65.074-220 • São Luís-MA,

fone (98) 3190-7830.

2. Portanto, em que pese à tempestividade do presente, demonstrado

restou seu atendimento, conforme protocolo.

MACIEL&PORTELAADVOGADOS

F|s- n°_2^2y_JProc. n°

Rub.:__

Matr.:

"Art. 110. Na contagem dos prazos estabelecuta Lei, excluir-se-á o dia do início e incluir-se-á o do

vencimento, e considerar-se-ão os dias consecutivos,exceto quando for explicitamente disposto em contrário.

Parágrafo único. Só se iniciam e vencem os prazos referidos neste artigo em dia de expediente no órgão ouna entidade."

DO EFEITO SUSPENSIVO

3. Na forma estabelecida na mesma legislação, em especial o seu

artigo 109, parágrafos 2o e 4o, requeremos sejam recebidas as presentes razões e

encaminhadas à autoridade competente para sua apreciação e julgamento,

concedendo efeito suspensivo à inabilitação aqui impugnada até julgamento final

na via administrativa, senão vejamos:

"Art. 109. Dos atos da Administração decorrentes daaplicação desta Lei cabem:

§ 2o O recurso previsto nas alíneas a e b do inciso Ideste artigo terá efeito suspensivo, podendo aautoridade competente, motivadamente e presentesrazões de interesse público, atribuir ao recursointerposto eficácia suspensiva aos demais recursos.

(...)

§ 4o O recurso será dirigido à autoridade superior,por intermédio da que praticou o ato recorrido, aqual poderá reconsiderar sua decisão, no prazo de 5(cinco) dias úteis, ou, nesse mesmo prazo, fazê-losubir, devidamente informado, devendo, neste caso,a decisão ser proferida dentro do prazo de 5 (cinco)dias úteis, contado do recebimento do recurso, sobpena de responsabilidade."

Av. Jerônimo de Albuquerque, 25 • Ed. Hyde Park • Sala 124 • Alto do Calhau • 65.074-220 • São Luís-MA,fone (98) 3190-7830.

MACIEL&PORTELAADVOGADOS

DOS FATOS

9.

A Recorrente, em atendimento aos termos do chamamento público

realizado por esse órgão, participa de Licitação Pública sob a modalidade

Concorrência de n° 007/2017-SEAP.

No dia 09 de outro de 2017, a Recorrente, devidamente representada,

por regular credenciamento, pelo Sr. José Orlando Soares Leite Filho, participou

da segunda sessão do referido certame, desta feita para recebimento do resultado

do julgamento da habilitação.

6. Ocorre que, a Comissão Setorial de Licitação, presidida pelo servidor

Sr. Wellington de Jesus Fonseca Coelho Filho, unanimemente, decidiu pela

inabilitação da empresa CONSOLE - CONSTRUTORA SOARES LEITE, por não

atendimento ao quantitativo estipulado nas parcelas de maior relevância do item

9.1.5.3.1, do Edital, no que se refere à forma para estrutura de concreto e concreto

Fck=30Mpa.

7. Desta feita, e com todo respeito à decisão da mencionada Comissão,

não há fundamento legal para sua subsistência e, portanto, deve ser anulada ou ao

que nos parece de melhor condução ser revista pela Comissão.

8. A Recorrente apresentou sim, conforme vasto acervo técnico em seu

envelope de habilitação, documentação que se amolda ao que determina o Edital,

avalizando sua habilitação para a próxima fase do certame.

O item supostamente não atendido é o 9.1.5.3.1, que descreve as

parcelas de maior relevância, o fazendo da seguinte forma:

•Forma para estrutura em concreto 12.465,26m2

• Concreto Fck = 30Mpa 1.234,85m3/"

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r^TI MACIEL&IjiJ PORTELA

ADVOGADOS

10. No que tange o quantitativo de forma para estruturas de concTetcC

resta claro, o atendimento ao referido item, o que não se atentou a Comissão

Setorial de Licitação, é que muitos dos atestados constam a execução no

quantitativo, mas atrelados a m3 e não m2, mas basta para tanto fazer a simples

conversão para se vislumbrar o atendimento ao referido item.

11. Desta feita, a planilha anexada traz de forma cristalina o

esclarecimento pertinente ao atendimento do mencionado item, não havendo

razão/fundamento para inabilitação ante prova de seu atendimento.

12. Em que pese o item relativo ao Concreto Fck = 30Mpa em

1.234,85m3' é de suma importância para esclarecer a situação que comecemos a

entender o que de fato seja Concreto Fck:

cc

Proc. n°.

Rub.:.

Matr.:

13. O FcK significa resistência característica do concreto à compressão,

que é medida justamente com testes de compressão, essa unidade de medida a

Mpa é a sigla de Mega pascal. Sendo Pascal a pressão a força de um Newton

exerce uniformemente sobre uma superfície plana com área de lm2, essa que é

perpendicular à origem da força.

14. Assim, o concreto de acordo com a sua resistência, ficará mais caro

ou mais barato, e a necessidade será determinada no momento do cálculo

estrutural que será feito pelo engenheiro da obra. Além, da exatidão dos cálculos e

da escolha certa do material.

15. Portanto, para que o concreto chegue a resistência Fck = 30Mpa, ou

qualquer outra, o que vai determinar é a composição de seus insumos, ou seja, a

mistura de cimento, areia, brita e água. E é assim que dispõe a NORMA

BRASILEIRA ABNT NBR 12655, quando dispõe sobre Preparo de Cimento Portland

- Preparo, Controle e recebimento - Procedimento.

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MACIEL&PORTELAADVOGADOS

SEAPAI

Proc. n° . IrFls

Rub.:.

16. O presente caso o edital exige a experiência em execução de

1.234,85m3 de Concreto FCK 30, tendo esse maior resistência que os outros traços,

geralmente utilizado para concretar a base de casas que tenham mais de dois

pavimentos, é usado com maior freqüência em baldrames, sapatas e radier, também

é usado em pisos como os de posto de gasolina, que tenham tráfego de veículos

pesados, como caminhões e caminhonetes ou em galpões, que também precisam de

maior resistência.

17. O breve esclarecimento posto passemos ao mérito da decisão.

18. O edital quando inicia o item referente à Capacidade Técnica

Operacional assim o faz:

"9.1.5.3 Capacidade Técnica Operacional da Empresa- Atestado de Capacidade técnica da empresalicitante, devidamente certificado pelo CREA ouCAU comprovando a mesma ter executado, obrae/ou serviços de complexidade tecnológicaoperacional equivalente ou superior ao objeto destalicitação, que sejam compatíveis com o seu objeto,em características, quantidade e prazos. (...)(grifamos)

19. Talvez não se apercebeu a Comissão no primeiro momento, mas resta

claro que sim, houve atendimento ao estabelecido no edital, pois consta atestados

de capacidade técnica operacional que avalizam ter a Recorrente executados obra

de complexidade tecnológica operacional equivalente e compatíveis com o

objeto licitado. Para tanto, basta constatarmos que somente no item Fck = 30Mpa,

houve aplicação em 1029,85m3, e mais 1.145,45m3 de aplicação de concreto Fck =

25Mpa. Somando-se assim aplicação de serviços de complexidade tecnológica

operacional equivalente a um total de 2.175,30m3.

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fone (98) 3190-7830.

J

MACIEL&PORTELAADVOGADOS

SEAP

20. Portanto, não há que se falar em descumprimento do edital por

apego puro e simples ao quantitativo ser exato ao descrito, pois o Edital, em

consonância com a legislação, asseverou que a licitante deva comprovar ter

realizado obra/serviço de complexidade tecnológica operacional equivalente e

compatíveis com o objeto licitado.

21. Ressaltamos, que o referido Edital, tendo todo o zelo em exigir maior

segurança à administração, também valorizou o princípio da livre Concorrência,

Princípio da Isonomia e da amplitude da disputa, ao asseverar:

"9.1.5.3.2 A comprovação das parcelas acima exigidaspoderá ser atendida por atestado comprobatório deexecução de obra caracterizada em espécie e quantitativo como similar, e que tenha demonstrado complexidade tecnológica e operacional equivalente ousuperior". Grifamos.

22. Assim, resta claro que o Edital não se apega apenas e

instrumentalmente ao quantitativo descrito, assevera também que o atestado

deverá provar execução de obra caracterizada em espécie e quantitativo como

similar e que tenha complexidade tecnológica e operacional equivalente ou

superior. Nada mais se amolda a situação da Recorrente dado que os atestados

acostados a sua documentação demonstram de forma cabal ter a mesma

Capacidade Técnica suficiente para continuar na disputa e quiçá sagrar-se

vencedora.

23. Em que pese à valoração de experiência anterior deverá também

atender ao princípio da proporcionalidade, obtendo graduação adequada de tal

modo que não venha a redundar em violação oblíqua ao postulado da livre

concorrência. Destarte, qualquer exigência de atestado deve ser ponderável e

compatível com o objeto licitado, sob pena de se tornar arbitrária.

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MACIEL&PORTELAADVOGADOS

24. Ademais e isso é de suma importância trazer a discussão, os conc*e±Q&^

usinados são, via de regra, adquiridos de terceiros, que possuem usinas montados e

produzem em escala, sendo que é no pedido a essas usinas que ocorre a

especificação da resistência, conforme a necessidade.

25. Sendo então importante mesmo é a empresa demonstrar sua

capacidade e experiência na execução de concretos bombeados, um material que

deve ter trabalhabilidade mais elevada (maior fluidez), ser aplicado de forma

contínua, utilizando caminhões betoneira para abastecer a obra e bombas de

concreto paratransportar o material através de tubulações até o local da aplicação.

E isso os atestado demonstram ter Recorrente essa expertise.

26. Ora, a Recorrente apresentou atestados relativos à aplicação em

quantidades suficientes a demonstrar sua capacidade técnica operacional tanto em

resistência de Fck = 30Mpa, quanto Fck = 25Mpa, demonstrando similaridade na

execução dos referidos serviços quanto ao grau de complexidade tecnológica

operacional e compatíveis com o objeto licitado.

27. Assim, com fundamento no instrumento convocatório, notadamente

no que estabelece os itens 9.1.5.3 e 9.1.5.3.2, e ainda em face dos atestados

fornecidos pela licitante, cumpre então à CSL declarar a empresa apta a prosseguir

no certame, pelo atendimento à especificação sob exame.

28. Outra questão que também é salutar mencionarmos é que não se

sustenta, em face dos ditames constitucionais, é a possibilidade de determinadas

empresas não terem acesso a novas contratações públicas, observado, por lógica,

critérios de prova de capacidade técnica que só venham a privilegiar empresas que

já detenham essa ou aquela expertise, ou seja, não se pode admitir que execução de

obras públicas se transforme em prerrogativa exclusiva das empresas atualmente

constituídas e já qualificadas, num entendimento que leva a um verdadeiro absurdo'

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MACIEL&PORTELAADVOGADOS

SEAPN\

Fls. n

Proc. i

Rub.:

•24W

Matr.:

colidindo com os princípios da livre iniciativa e da equidade (art. 1, IV e 170,

CF).

29. Olhando de outra forma, quem não detém experiência/qualificação,

nunca terá porque absolutamente está impedida de obtê-lá, e, então, a concorrência

se restringirá sempre a um número restrito e privilegiado de concorrentes, com

todas as limitações e riscos decorrentes da ausência ou concorrência mínima. O que

entendemos não é o pensamento desse órgão.

DO DIREITO

30. Cumpre verificar o que estabelece o art. 30°, II, § 3o da Lei

n° 8.666/1993, acerca do tema posto:

"Art. 30. A documentação relativa à qualificaçãotécnica limitar-se-á a:

(...)

II - comprovação de aptidão para desempenho de atividade pertinente e compatível em características,quantidades e prazos com o objeto da licitação, e indicação das instalações e do aparelhamento e do pessoaltécnico adequados e disponíveis para a realização doobjeto da licitação, bem como da qualificação de cadaum dos membros da equipe técnica que se responsabilizará pelos trabalhos."

(...)

§ 3e Será sempre admitida a comprovação de aptidãoatravés de certidões ou atestados de obras ou serviços

similares de complexidade tecnológica e operacionalequivalente ou superior.

31. Não resta dúvida que a Recorrente atendeu a legislação e ao Edital,

como já mencionamos, posto deter atestados que demonstram cabalmente ter

executado obras compatíveis e com similares de complexidade tecnológica e

operacional. Notadamente no que tange a aplicação de concreto comresistência.

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MACIEL&PORTELAADVOGADOS

SEÃr \^Fls-n» V^W \

IProc. n°

32. Necessário depreender também o que estabelece o disposto

inciso I, do artigo 3o da Lei 8.666/93:

(...)"§l°é vedado aos agentes públicos:I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos deconvocação, cláusulas ou condições quecomprometam, restrinjam ou frustrem o seu carátercompetitivo e estabeleçam preferências ou distinçõesem razão da naturalidade, da sede ou domicílio doslicitantes ou de qualquer outra circunstânciaimpertinente ou irrelevante para o específico objetodo contrato".

33. Neste caso, a exigência atrelada apenas ao quantitativo, friamente,

sem vislumbrar a execução de outros serviços de similaridade e complexidade

tecnológica e operacional equivalentes ao objeto do Edital, em consonância com os

itens 9.1.5.3 e 9.1.5.3.2 do Edital, restringe o caráter competitivo do certame.

34. Assim, deve a decisão ser anulada ou revista, pois a inabilitação da

Recorrente contraria a Lei e se mantida irá restringir a amplitude da disputa,

mitigando o princípio da livre concorrência estampado na Constituição Federal

em seu at. 170, IV. Fulminando a melhor competição que é a "alma da licitação".

DO PEDIDO

Em face de tudo aqui exposto, requer a Recorrente digne-se V. Exa.

Conhecer as razões do presente Recurso Administrativo, dando-

lhe PROVIMENTO, culminando assim com a anulação da decisão em apreço,

declarando-se a Recorrente habilitada para prosseguir no pleito, posto constar

nos autos prova de cumprimento do item 9.1.5.3.1, do Edital de Concorrência

Pública n° 007/2017.

Outrossim, lastreada nas razões recursais, requer-se que a Comissão

Setorial de Licitações reconsidere sua decisão e, não sendo este o entendimento,

faça este recurso subir, devidamente informado, à autoridade superior, em

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seap\MACIEL&PORTELAADVOGADOS

conformidade com o parágrafo 4o, do artigo 109, da Lei n° 8.6667^093^-

observando-se ainda o disposto no parágrafo 3o do mesmo artigo.

Certos de vosso acatamento aos argumentos aqui elencados, era o que

tínhamos a requerer.

de outubro de 2017.

Carlos Augusto Dias Lopes PortelaAdvogado

Hugo Maciel SilvaAdvogado

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MACIEL&PORTELAADVOGADOS

PROCURAÇÃO AP JUDICIA ET EXTRA

OUTORGANTE: CONSOLE - CONSTRUTORA SOARES LEITE, inscrita no

CNPJ n° 07.643.224/0001-60, com sede na Rua 07, n° 05, São Francisco, São Luís -Ma, CEP n° 65.065-000, neste ato representado por seu sócio gerente Sr. JoséOrlando Soares Leite Filho, brasileiro, casado, CPF sob o n° 215.902.493-72, eIdentidade Profissional de n° 4424-DCREA/MA, residente e domiciliado noCondomínio Ilha do Sol, Edifício Lençóis, Apto n° 102, Avenida dos HolandesesBairro Olho D'água, CEP: 65.065-180.

OUTORGADO(S): ANDRÉ MARTINS MACIEL, CARLOS AUGUSTO DIASLOPES PORTELA e HUGO MACIEL SILVA, todos inscritos respectivamente na

OAB/MA sob número 6.106, 8.011 e 16.865, com endereço profissional situado naAvenida Jerônimo de Albuquerque, n° 25, Edifício Hyde Park, sala n° 124, bairroAlto do Calhau, Condomínio Pátio Jardins, CEP: 65.074-220, São Luís - MA, onderecebe as notificações de praxe e estilo.

PODERES: Pelo presente instrumento de procuração e pela melhor forma dedireito, a outorgante constitui e nomeia seu (s) procurador (es) o(s) outorgado(s), aquem concede os poderes para oforo em geral, com cláusula Ad Judicia et extra, comamplos poderes para o foro em geral em qualquer Juízo, Instância ou Tribunal,Instituições da esfera Federal, Estadual e Municipal, podendo propor ações oudefendê-la nas contrárias, seguindo-as até final decisão, usando os recursoscabíveis e os acompanhando até sentença de mérito, conferindo-lhe ainda, poderesespeciais para confessar, desistir, transigir, firmar compromisso ou acordos, receberdocumentos, agindo em conjunto ou separadamente, bem como substabelecer apresente, com ou sem reserva de poderes, dando tudo por bom, firme e valioso.

São Luís /MA, 10 de outubro de 2017.

Ât±\ÇiU^4 /W^'k'ÇwUJOSÉ ORLANDO SOARES LEITE FILHO

Av. Jerônimo de Albuquerque, 25 • Ed. Hyde Park • Sala 124 • Alto do Calhau • 65.074-220 • São Luís-MA