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EXCELENTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PÚBLICA DA COMARCA DE SÃO PAULO - SP.
NOEMI DE MELLO FISH, abaixo assinado, brasileira, solteira, servidora publica estadual, portadora da cédula de identidade CIRG n. 06.014.115 -SSP/SP e CPF 513.663.128t72 , residente e domiciliada na rua Shemque Santos Barbosa, 134, Conjunto São Sebastilo, Mogi das Cruzes/SP.,
AURORA CONCEIÇÃO GARCIA BONANNO, abaixo assinado, brasileira, casada, servidora publico estadual, portadora da cédula de identidade CIRG n.. 08.197.827- SSP/SP e CPF 054.912.228/10, residente e domiciliado na Rua Francisco Afonso de Mello, 361, Apto 94-A, Parque Santana, Mogi das Cruzes/SP;
MARIA SALOME DE CAMPOS, abaixo assinado, brasileira, solteira, servidora publico estadual, portadora da cédula de identidade CIRO n..10.607.308-4-SSP/SP e CPF 602.299.778/04, residente e domiciliado na Av. Francisco Rodrigues Filho, 2001, Edifício Azaléia, Apto 41, Nova Mogilar, Mogi das Cruzes/SP
MAGDA LOURDES DE LIMA GARZON, abaixo assinado, brasileira, casada, servidora publico estadual, portadora da cédula de identidade CIRG n.. 17.199.762-1- SSP/SP e CPF n. 111252.148/80, residente e domiciliado na Rua Henriqueta Batalha Arouche, 94, Vila Nancy, Mogi das Cruzes/SP;
DENYR ANTONIO CAMPOS DE MENEZES, abaixo assinado, brasileiro, casado, servidor publico estadual, portador da cédula de identidade CIRG n.. 10.758.435-9- SSP/SP e CPF n. 066.629.158/66, residente e domiciliado na Rua Monteiro Lobato, 66, centro, Ferraz de Vasconcelos/SP;
ROSEMEIRE FARIA, abaixo assinado, brasileira, divorciada, servidora publico estadual, portadora da cédula de identidade CIRG n.. 18.560.225-3-SSP/SP e CPF n. 179.080.588/09, residente e domiciliado na Rua Capitão Joaquim Antonio Batalha, 295, Vila Lavinia, Mogi das Cnizes/SP;
por seu advogado infra-assinado, vêm perante Vossa Excelência, com fundamento no Art. 50/ LXIX da CF e Lei 1.533/51, PROPOR a presente AÇÃO ORDINÁRIA DECLARATÓRIA DE DIREITO - RITO ORDINÁRIO contra FAZENDA PÚBLICA ESTADUAL DE SÃO PAULO ( RÉ), que deverá ser citada na Av. Rangel Pestana, no 300, S, Paulo,
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Cep: 01017-911, devido a ato que vem sendo praticado peia Diretoria de RH e Pessoal dos órgãos da Secretaria de Estado da Saúde, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos, requerendo ao final, o que se afigura de direito:
DOS FATOS:
1 - Os Autores são servidores público estadual pertencentes ao quadro de servidores da Secretaria de Estado da Saúde.
2 - Tendo preenchidos os requisitos para aquisição dos blocos aquisitivos de QUINQUÉNIOS -os quais vem recebendo sobre o salário base, os Autores não vem recebendo o RECÁLCULO DOS QUINQUÉNIOS sobre os totais de seus vencimentos/Integrais, pois recebe sobre o salário base, quando na verdade deveriam receber sobre o total dos vencimentos/proventos/integrais, conforme haleriths anexos.
3 - Ocorre que FAZENDA PÚBLICA ESTADUAL DE SÃO PAULO (Ré) e as Diretorias de RH dos Serviços de Pessoal dos órgãos da Secretaria de Estado da Saúde não faz e nem vem pagando a correção do calculo do adicional por tempo de serviço(quinquênios) sobre o total dos vencimentos integrais e ainda, que sejam pagas as diferenças de vencimentos resultantes do correto cálculo (RECÁLCULO) dos qüinqüênios.
4 - O não pagamento correto dos Qüinqüênios(Recalculos) sobre os totais de vencimentos/proventos/integrais pela Ré fere direito das Autoras, pois fere a Constituição Estadual de São Paulo no seu Artigo 129 que determina que a Incidência dos Adicionais Temporais representados pelos Quinquênios, seja calculado sobre os integrais vencimentos/proventos, nos termos do Artigo 129 da Constituição Estadual a partir de 05/10/1989. Tal atitude enseja a presente Ação Deciaratoria de Direito para garantir o direito dos Autores, como demonstrar-se-á a seguir.
DA CONCESSÃO DO RECÁLCULO DOS QUINQUÊNIOS SOBRE O TOTAL DOS VENCIMENTOS/PROVENTOS:
ACÓRDÃO: à vista da decisão Judicial transitada em Julgado, constante dos processos P3 no 1446.053.04.023787-0, PJ/F no 0564/2007, MV no 0738/2005, da 140 Vara da Fazenda Pública e ASS - no 001/0001/000.331/05, em nome de AKL Mourad e outros, em cumprimento ao V. Acórdão proferido pela Oitava Câmara de Direito Público do Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo, na Apelação Ove! no 442.262-5/7-00, da Comarca de São Paulo, que os interessados fazem jus à "Incidência dos Adicionais Temporais
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representados pelos Quinquênios, de forma que seja calculado sobre os Integrais Vencimentos/proventos, nos termos do Artigo 129 da Constituição Estadual, a partir de 05/10/1989". Recalculo dos Qüinqüênios.
TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SAO PAULO ACÓRDÃO/DECISÃO MONOCRATICA REGISTRADO(A) SOB N° Vistos, relatados e discutidos estes autos de APELAÇÃO CÍVEL COM REVISÃO n° 752.219-5/7-00, da Comarca de SÃO PAULO-FAZ PUBLICA, em que são apelantes ANTÔNIO VICENTE FILHO e OUTROS sendo apelada FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO: ACORDAM, em Primeira Câmara de Direito Público do Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo, proferir a seguinte decisão: "DERAM PROVIMENTO AO RECURSO, V. U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acórdão.
O julgamento teve a participação dos Desembargadores REGINA CAPISTRANO {Presidente, sem voto), LUES CORTEZ e CASTILHO BARBOSA. São Paulo, 25 de março de 2008. DANILO PANIZZA Relator
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO Apelação com revisão n° 752.219.5/7-00 Apelante: Antônio Vicente Filho e Outros. Apelada: Fazenda do Estado de São Paulo. Voto n° 8.638 SERVIDORES PÚBLICOS - SEXTA PARTE E ADICIONAL DE TEMPO DE SERVIÇO - INCIDÊNCIA SOBRE OS VENCIMENTOS INTEGRAIS - CÁLCULO.
"SERVIDOR PÚBLICO — Adicional por tempo de serviço (qüinqüênio) — Incidência sobre a totalidade dos vencimentos
Admissibilidade — A CE através do art. 129 assegura o cálculo sobre a integralidade dos vencimentos — Exclusão admissivel apenas em face dos pagamentos eventuais — Recurso provido." (Apelação Cível n° 427.427.5/0, Rei. Des. Leonel Costa, Julgamento ocorrido em 20.9.2006) LR Apelação n° 752 219 5/7-00
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PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO Portanto, lídimo o pagamento do benefício do adicional por tempo de serviço e sexta-parte sobre as gratificações constantes dos demonstrativos de pagamento dos autores, bem como sobre os adicionais ali constantes por se tratarem de verbas incorporadas ou incorporáveis ao patrimônio da servidora, vedada a incidência dos adicionais por tempo de serviço sobre si (repique), sob pena de ofensa ao art. 115, XVI da CE. Assim, de rigor a reforma da r. decisão, conforme fundamentação acima externada, devendo as parcelas devidas serem acrescidas de correção monetária prevista no art. 116 da CE e juros de mora no percentual de 6% ao ano, conforme posicionamento adotado pelo Superior Tribunal de Justiça: *y- e) A jurisprudência dominante do Superior Tribunal de Justiça posiciona-se no sentido de que os juros moratórios sobre as condenações contra a Fazenda Publica, nas causas iniciadas após a edição da Medida Provisória n° 2.180-3 5/0 h devem incidir no percentual de 6% ao ano f...> "(AgRg no REsp n° 691027/RS, Rei. Min. Hélio Quaglia Barbosa, julgado em 19.5.2005). Com isto, dá-se provimento ao recurso, devendo a vendda resgatar a taxa judiciária e honorários advocatícios arbitrados em 10% do valor da condenação, ficando prequestionados os dispositivos legais e constitucionais passíveis de argumentação. DAWLO PANTZZÃ Relator LR Apelação n° 752 219 5/7-00
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO PAULO TRIBUNAL. DE JUSTIÇA . DE SÃO PAULO ADORDÃO/DECISÂO MONOCRATICA ADUMO REGISTRADO(A) SOB N° *02117704* Vistos, relatados e discutidos estes autos de APELAÇÃO XÍVEL COM REVISÃO n. ° 848.552-5/0-00, da Comarca de SÃO PAULO, em que é recorrente o JUIZO "EX OFFICIO", sendo apelante FAZENDA . DO ESTADO - DE SAO PAULO sendo apelados JOAQUIM ANTÓNIO DE' SA0 JOSÉ: , ACORDAM, em Oitava Câmara de Direito Publico do Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo„ proferir a
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seguinte decisão: "NEGARAM PROVIMENTO AOS RECURSOS, V.U. de conformidade com o voto do Relator, que integra este acórdão.
O julgamento teve a participação dos o
Desembargadores PAULO DIMAS MASCARETTI (Presidente, sem voto),- JOSÉ SANTANA e PAULO TRAVAIN. São Paulo, 17 de dezembro de 2008. RUSRMS RIEL Pslator PODERJUDUNAMID TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO PAULO Apelação n°: Recorrente: Apelante: Apelados: Comarca: 848.552.5/0-00 JUIZO EX-OFFICIO FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO JOAQUIM ANTÔNIO DE SÃO JOSÉ E OUTROS SÃO PAULO Voto n°: 5150 APELAÇÃO - AÇÃO ORDINÁRIA SERVIDORES PÚBLICOS ESTADUAIS INATIVOS - Adicionais por tempo de serviço - Pretensão de incidénda sobre os vencimentos integrais Procedéncia da ação pronunciada em primeiro grau - Decisório que merece subsistir - Cálculo do benefício em causa que deve compreender o padrão e todas as demais vantagens pecuniárias, permanentes ou transitórias, efetivamente percebidas a cada más Aplicação do disposto nos arte. 129 da CE e 11,1, da LC n° 712/93 - Exclusão admissível apenas no que toca às parcelas de caráter assistindol ou pagamentos isolados, que não consubstanciam contra prestação do efetivo desempenho da função - Fórmula adotada que não representa, outrossim, a proscrita 7ncidáncia reciproca" de acréscimos - Precedente desta Camara - Sentença mantida - Roerame necessário e apelo voluntário da Fazenda Estadual improvidos. Trata-se de ação ordinária ajuizada por JOAQUIM ANTÔNIO DE SÃO JOSÉ E OUTROS, servidores püblicos estaduais aposentados, em face da FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO, objetivando/)o cômputo do adicional por tempo de serviço (qüinqüènio) sob, totalidade dos vencimentos integrais, nos termos do dispostc
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art. 129 da Constituição do Estado de São Paulo, bem cor Apelação Cível - Recurso na 848 552.5/0-00- Comarca de São Paulo 1 v 5150 3 PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO PAULO pagamento das diferenças vencidas e vincendas, acrescidas de correção monetária e juros de mora, respeitada a prescrição qüinqüenal. A R. sentença de fls. 121/129, cujo relatório ora se adota, julgou procedente o pedido, para o fim de " condenar a ré a recalcular os adicionais temporais (qüinqüênios) dos vencimentos/proventos dos autores, considerado como base o padrão e as demais verbas não transitórias constantes dos respectivos holerites, bem como a pagar-lhes as diferenças que forem apuradas, respeitada a prescrição qüinqüenal, sendo as prestações vencidas até a implantação do beneficio devidamente corrigidas e acrescidas de juros moratorlos de 6% ao ano n° 2.180-35, de 2410812001), desde a citação, além das custas processuais e honorários advocaticios de 10% do débito apurado em execução, anotado o caráter alimentar da verba." (fl. 129). Ao reexame necessário somou-se o apelo voluntário da Fazenda do Estado de São Paulo buscando a inversão do resultado. Sustenta, em apertada síntese, que a Constituição Estadual não diz que os qüinqüênios incidem sobre os vencimentos integrais, de modo que não cabe ao intérprete, intuir, supor, presumir, em suma, usar de uma Interpretação extensiva ou analógica, mormente em se tratando de beneficlos pecuniários. Assevera que a própria legislação que concede o benefício determina que ele incida sobre o vencimento dos servidores, devendo ser entendido por vencimento integral somente o salário-padrão e as vantagens pecuniárias qu"a ele se integram automaticamente ou mediante determinação le/§al expressa, conforme estatui a LC 546/88, devidamente Apelação Cível - Recurso n° 848.552,510-00- Comarca de São Paulo 2 v 5150 1 PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO PAULO recepcionada pela Constituição Estadual, Assim, verifica-se que as gratificações mencionadas pelos autores, sobre as quais pretendem fazer incidir os qüinqüênios, são parcelas de natureza precária, que não se incorporam ao vencimento dos autores. Por isso, não pode incidir o referido adicional sobre elas, cuja existência pode cessar, seja pela ausência das condições para a sua concessão, seja pela extinção por força de lei. Colaciona julgado desta Corte de Justiça em abono de sua tese. Lembra, ainda, que o Judiciário não pode determinar o pagamento de vantagem pecuniária segundo cálculo
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diverso do determinado por lei, sob pena de invasão de competência do Poder Legislativo e ofensa ao principio consagrado constitucionalmente, qual seja, o da Separação e Harmonia entre os Poderes, estampado no art. 2o, bem assim como ao principio da legalidade, posto pelo artigo 37, caput, da Constituição Federal. Por fim, ressalta que em fortalecimento da tese defendida pela Fazenda do Estado de São Paulo no sentido de que o qüinqüênio deve incidir somente sobre o padrão de vencimentos, mais as verbas a ele incorporadas, veio a lume a Emenda Constitucional n° 19, de 04 de junho de 1998, que, em seu artigo 3o, modificou a redação do artigo 37, inciso XIV, da Constituição Federal, para confirmar o entendimento de que não podem servir de base de incidência para adicionais outras vantagens que não aquelas definitivamente agregadas (incorporadas) ao vencimento padrão, confirmando-se, pois, a vedação daquilo que a doutrina chama de efeito cascata ou repique. Pede o provimento do recurso, a fim de que seja reformada a r. sentença hostilizada, rejeitando-se o pleito de recalculo dos adicionais qüinqüenais (fls. 131/138). Recurso regularmente processado e respondido (v. fls. 140/14< Apelação Oval - Recurso n' 84E1552.5/0-00- Comarca de Ellko Paulo 3 .1% 1 PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO PAULO É, em síntese, o relatório. Em que pese o empenho da nobre Procuradora do Estado oficiante, tenho que a r. sentença hostilizada é irretocável. Com efeito, no próprio art. 129 da Constituição Estadual já podemos encontrar todos os elementos necessários para disciplinar a forma de cálculo e a incidência da sexta-parte e do adicional por tempo de serviço (qüinqüênio), sendo o mesmo auto-aplicável. Além do mais, no Incidente de Uniformização n° 193.485.1/6, onde se deu a devida interpretração ao art. 129 da Constituição Bandeirante, firmou-se a seguinte posição: "A sexta-parte deve incidir sobre todas as parcelas componentes dos vencimentos, entendendo-se por vencimentos integrais o padrão mais as vantagens adicionais efetivamente recebidas, salvo as eventuais". Logo, tem-se que a sexta-parte e qüinqüênios devem ser calculados sobre vencimentos integrais e não apenas sobre as vantagens incoporadas, ficando excluídas, apenas, as verbas eventuais e as vantagens que tenham inseridas em sua base de cálculo a sexta-parte, na medida em que esta não pode incidir sobre si mesma em reciproca influência, sob pena de afronta ao disposto no art. 37, inciso XIV, da Constituição Federal. A propósito, a questão ora em análise já foi superiormente analisaaa na Apelação Cível n° 414.604.5/9-00, da lavra do Eminerjte
' v. 51501i Apelação Ove( - Recuso n° 848.552.5/0-00- Comarca de São Paulo /II PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO PAULO Desembargador Paulo Dlmas Mascarettl, desta Colando Câmara, cujos fundamentos ora são transcritos e adotados: "Incensurável a r. sentença. Na forma do artigo 129 da Constituição do Estado de São Paulo, 'ao servidor público estadual assegurado o percebimento do adicional por tempo de serviço, concedido no mínimo por qtlinqOinio, e vedada a sua limitação, bem como 8118 (sextaparte) dos vencimentos Integrais, concedida aos 20 (vinte) anos de efetivo exercício, que se incorporarão aos vencimentos para todos os efeitos, observado o disposto no artigo 118, XV!, desta Constituição.' Como se vt o legislador constitucional, ao conceder o adicional por qiiinqiNinio, determinou a sua incorporação aos vencimentos, inferindo-se, dal, que a vantagem em causa alcança todas as parcelas que integram a remuneração do servidor. Inexiste, ã evkiéncia, suporta Juridko para calcular esse acréscimo com supedâneo em regrasnão recepcionadas pela Constituição locai em vigor, excluindo da base de cálculo algumas das parcelas em que se decompõem os vencimentos. Anote-se, aqui, que a Lei Complementar n° 712/93 dispõe Justamente que: 'Artigo 11 - A retribuição dos servidores, abrangidas pelo Plano compreende, além dos vencimentos ou salários, na forma indicada no artigo 90 desta Lei Complementar, as vantagens pecuniárias abaixo enumeradas: I - adicional por tempo de serviço, de que trata o artigo 129 da Constituição do Estado, que será calculado na base de 5% (cinco por cento) por cillinq0énio de serviço sobre^o valor dos vencimentos, não podendo essa vantagem ser computada nem acumulada para fins de concessão de acréscimos v. 51501V Apelação Cível - Recurso n° 848.552 5/0-00- Comarca de São Paulo Vn PODER JUDICIÁRIO
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' TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO PAULO ulteriores,. sob o mesmo titulo ou Idêntico fundamento, nos ternas do inciso XVI do artigo 118 da mesma Constituição
• Ora, como é sabido, 'vencimento, em sentido estrito, é a retribuição pecuniária devida ao servidor pelo efetivo exercício do cargo, correspondente ao padrão fixado em lei, vencimento, em sentido amplo, é o padrão com as vantagens pecuniárias auferidas pelo servidor a título de adicional ou gratificação. Quando o legislador pretende restringir o conceito ao padrão do servidor emprega o vocábulo no singular vencimento; quando quer abranger também as vantagens conferidas ao servidor usa o termo no plural - vencimentos' (v. 'Direito Administrativo Brasileiro; de Hely Lopes Melrellas, 18. edição, p. 398). No mesmo sentido o magistério de ~genes Gasparini, dando conta igualmente que vencimentos tem sentido lato, correspondendo retribuição pecuniária a que tem direito o servidor pelo efetivo exercício do cargo, acrescida peias vantagens pecuniárias (adicionais e gratificações) que lhe são incidentes (v. Direito Admisrlstrativor, Editora Saraiva, 3. edição, p. 133). Ora, no caso vertente, os adicionais por tempo de serviço vim Incidindo apenas sobre o salário base percebido pelos autores mensalmente. Cometa, pois, a incidência deliberada pela douta
kbr magistrada a quo, máxima porque não estamos diante de acréscimos eventuais. As verbas eventuais, normalmente excluídas da base de cálculo desses adicionais ex facto temporis, dizem respeito tão somente às parcelas de caráter assistencial ou pagamentos isolados, que não constituem remuneração pela contraprestação do efetivo desempenho das funções, tais como despesas ou diárias de viagens, auxílio-alimentação, auxilio-transportelè auxilio-funeral (v. Apelação Cível n° 052.03W-51300 e Apelação Cível n° 243.380-1/9-00). I v. 5150J/ Apelas:10 - Recurso n° 848.552.5/0-00- Comarca de São Paulo ). I/ PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO PAULO De qualquer modo, forçoso reconhecer que a
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' pretensão dos autores não representa afronta ao disposto no artigo 37, inciso Xlif, da Constituição Federal de 1988 ou ao enunciado do artigo 115 da Constituição Estadual de 1989. Na realidade, a fórmula de cálculo a ser adotada não ~menta a proscrita 'lindando recíproca' de acréscimos ou o chamado xefeito cascata'. Afinai, os preceitos constitucionais atrás referidos preconizam a proibição do cômputo de acréscimos pecuniários para a concessão de outros, sob o mesmo titulo ou Idêntico fundamento, problema alheio a esta causa, que trata da incidência unidlreclonal do adicionai por tempo de serviço sobre as vantagens e as demais verbas elementares dos vencimentos, de natureza distinta". Nessa ordem, incorporados os fundamentos acima alinhavados, avulta-se claro que a r. decisão monocratica deu o adequado deslinde à conbn3vérsia, merecendo ser integralmente confirmada. Ressalto, em remate, que o presente acórdão enfocou as matérias necessárias à motivação do Julgamento, tornando claras as razões pelas quais chegou ao improvimento dos recursos. A leitura do acórdão permite ver cristalinamente o porquê do ~Is" sendo, pois, o que basta para o respeito às normas de garantia do Estado de Direito, entre elas a do dever de motivação (CF, art. 93, IX). De qualquer modo, para viabilizar eventual acesso às vias extraordinária e especial, considero prequestionada toda matéria infraconstitucional e constitucional, observando o pacifico entendimento do Superior Tribunal de Justiça no sentido de que, tratando-se de prequestionamento, é desnecessária a citação numérica dos dispositivos legais, bastando que a questão postal v. 5150 Apelação avet - Recurso n' 848.552.5/0-00- Comarca de São Paulo 7 PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE SÃO PAULO
tenha sido decidida (EDROMS 18205 / SP, Ministro FELIX FISCHER, DJ 08.05.2006 p. 240). Dai porque, pelo meu voto, nega-sêl provimento ao reexame necessário e ao apelo voluntário da Fazempa do Estado de São Paulo. RUBENSATHL Relate v. 5130 Apelação Cível - Recurso n° 848.552.5/0-00- Comarca de Sio Paulo 8
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o 5 - Desse modo, o direito à concessão do Recálculo dos Quinquênios sobre os Totais dos Vencimentos/Proventos/Integrais, objetivando a correção do calculo do adicional por tempo de serviço(quinquênios), passe a incidir sobre os vencimentos integrais e ainda que sejam pagas as diferenças de vencimentos resultantes do correto cálculo, desde o advento da Constituição do Estado de São Paulo, não se pode fugir ao entendimento consolidado pelo Poder Judiciário, e deve ser aplicado a todos os Servidores que preencham os requisitos estabelecidos pela Lei 10.261/68 EFP (Estatuto dos Funcionários Públicos Civis do Estado de São Paulo) e pelo Artigo129 da Constituição Estadual do Estado de São. Paulo a partir de 05/10/1989.
DO DIREITO:
Os servidores públicos estaduais fazem jus ao recebimento do Qüinqüênio sobre os Totais de Vencimentos/Proventos/Integrais a cada 5 (cinco) anos de efetivo exercício de suas atividades funcionais, conforme Artigo 12.7 da Lei no 10.261/68 EFP do Estado de São Paulo (Estatuto dos Funcionários Públicos Civis do Estado de São Paulo), calculados à razão de 5% (cinco por cento) sobre o Vencimento ou Remuneração, que se incorpora para todos os efeitos e nos termos do Artigo 129 da Constituição Estadual -que dispõe que é assegurado ao servidor publico estadual o percebimento do adicional por tempo de serviço dos vencimentos integrais, concedidos no mínimo por qüinqüênios e aos vinte anos de efetivo exercício.a partir de 05/10/1989 sobre os Totais dos Vencimentos/Proventos/Integrais.
Se a norma tivesse a limitação imposta pela Administração, a expressão (remuneração), seria desnecessária no referido dispositivo O ESTATUTO, ao empregar as expressões "vencimento ou remuneração", procurou ser o mais abrangente possível, Isto é, não mencionou salário base e nem excluiu da base de cálculo as demais vantagens percebidas pelo servidor.
Além disso, estabelece o Artigo 18, da Lei 6.995/90, editada para regulamentar o disposto no Artigo 129, da CE, "O adicional por tempo de serviço de que trata o Artigo 129 da CE será calculado, na base de 5% (cinco por cento) por qüinqüênio de serviço, sobre o valor dos vencimentos, do salário ou da remuneração, não podendo ser computado nem acumulado para fins de concessão de acréscimos ulteriores, sob o mesmo titulo e idêntico fundamento".
Ora, para a remuneração mínima do servidor compreende-se a remuneração total e não apenas o salário base, não se mostrando licito ao intérprete fazer restrição que o legislador não fez.
Portanto, o cálculo do qüinqüênio deve ter por base toda a remuneração do servidor, salvo as eventuais, o que não vulnera o
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disposto no Artigo 37, XIV, da CF e nem o Artigo 115, XVI, da CE, porque não se trata de acréscimo ulterior, mas direito adquirido ao cálculo dos adicionais por tempo de serviço sobre os vencimentos integrais.
Isto porque, por vencimentos integrais devem ser considerados os vencimentos e as vantagens e acréscimos que se incorporam (incorporados ou pela sua natureza que deviam ser Incorporados)., como é de sedimentado entendimento, no Egrégio Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo, quanto a compreensão da expressão"VENCIMENTOS INTEGRAIS', constante no artigo 129 da Constituição Estadual, citado, que tais vencimentos "integrais", base de calculo do adicional, deve compreender o padrão e as vantagens incorporadas, não aquelas meramente eventuais ou transitórias.
DO PEDIDO:
Por todo o exposto., REQUER a notificação da FAZENDA PÚBLICA DO ESTADO DE SÃO PAULO, através do Sr. Oficial de Justiça, para que no prazo legal, preste as informações de estilo, após o que, colhido o Parecer do Representante do Ministério Público, seja concedido o pedido RECONHECENDO o direito dos Autores ao RECALCULO DOS QUINQUÊNIOS sobre os Totais dos VENCIMENTOS/PROVENTOS/INTEGRAIS a partir de 05/10/1989, determinando que a Ré - FAZENDA PUBLICA DO ESTADO DE SÃO PAULO, atenda ao pedido do Recálculo, objetivando a correção do calculo do adicional por tempo de serviço(quinquênios), que passe a Incidir sobre os vencimentos Integrais e ainda que sejam pagas as diferenças de vencimentos resultantes do correto cálculo(Recalculo), desde o advento da Constituição do Estado de São Paulo e providencie o apostilamento DO DIREITO PLEITEADO e os pagamentos dos mesmos, com Juros de Mora Oficial e Correção Monetária a que os Autores fazem jus, conquistado através do exercício de suas funções, com assiduidade e disciplina, conforme Lei no 10.261/68 EFP do Estado de São Paulo (Estatuto dos Funcionários Públicos Civis do Estado de São Paulo) e nos termos do Art. 129 da Constituição Estadual a partir de 05/10/1989 ou a partir da data que completou 5 (cinco) anos (qüinqüênio) sobre os Totais dos Vencimentos/Proventos/Integrais.
REQUER o beneficio da assistência Judiciária gratuita (isenção das Custas Processuais), por ser pobre, na acepção jurídica do termo.
Requer nos termos da Emenda Constitucional no 37/2.002 c/c Art. 100 par. 3 da CF, os precatórios de até 40 salários mínimos, no caso de débito do Estado, devem ser pagos de uma única só vez, em virtude de ser considerado de pequeno valor e de cunho alimentar. O mesmo se Requer para o pagamento de eventuais verbas
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sucumbenclais, devendo Inclusive ser declarado em sentença o privilégio desta verba frente aos dispositivos constitucionais invocados.
REQUER a condenação da FAZENDA PÚBLICA ESTADUAL DE SÃO PAULO, no pagamento dos HONORÁRIOS ADVOCATICIOS, nos termos do Artigo 20, §§ 30 e 40 do CPC, quantia que remunera condignamente o advogado dos Autores.
Atribui-se à causa o valor de R$ 1.500,00 (mil e quinhentos) reais, para efeitos meramente protocolares.
Nestes Termos,
Respeitosamente,
Pede Deferimento.
Mogi das Cruzes, 19 de novembro de 2009.
Dr. Samuel A brusses Advonido
OAB/PIUM?
DR. SAMUEL ABRUSSES OAB/SP No 243607
ADVOGADO
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ERMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA 60 VARA DA FAZENDA PÚBLICA DE SÃO PAULO.
Processo n° 053.09.0423499 PRAZO 27 C/SAJ.
NOEMI DE MELLO FISCH e OUTROS, já devidamente qualificados nos autos do processo em epígrafe, através de seu advogado vem mui respeitosamente à presença Vossa Excele:leia emendar a petição inicial dando como valor à causa o montante de R.$15.000,00 (quinze mil) reais.
Infor m am ainda Os autores, as gratificações fixas que não estão sofrendo a incidência do art. 129 da CE, 9ue são:
-Gratificaçao Executiva; -Gratificação Fixa; -GEA- Gata Especial de Atividade; -Gratificação Geral; -Artigo 133- C.E. Dif. De Vencimentos; -GEAN Gratificação Especial Atividade Hospitalar.
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das custas. Comprovante anexo. Realizado o pagamento da COMpleMffitaçãO
R
Justiça, já foi realizado. Comprovante no Recolhimento da diligência do Sr. Oficial de processo.
Nestes Termos, Respeitosamente, Pede Deferimento
Mogi das Cruzes, 15 de janeiro de 2010. a
DR. SAMUEL ABRUSSES OAB/SP N• 243607
ADVOGADO
Data de disponibilização: 15/04/2010 - Orgão Judicial: DJSP - CADERNO 3 JUDICIAL I" INSTÂNCIA CAPITAL. Fóruns Centrais / 6a VARA DA FAZENDA PÚBLICA
EDITAL DE INTIMACAO DE ADVOGADOS RELACAO N° 0230/2010Processo 053.09.042349-9 - Procedimento Ordinario - Pagamento - Noemi Mello Fisch e outros -Fazenda Publica Estadual de Sao Paulo - (Ao peticionar, informe ao lado do numero do processo, sua localizacao fisica: "Prazo 24 C/SAJ") Juiz(a) de Direito: Dr(a). Wanderley Sebastiao Fernandes Vistos. Noemi Mello Fisch, Aurora Conceicao Garcia Bonanno, Maria Salome de Campos, Magda Lourdes de Lima Garzon, Denyr Antonio Campos de Menezes, Rosimeire Faria, qualificado(s) na inicial, ajuizou(aram) acao de Procedimento Ordinario em face da Fazenda Publica Estadual de Sao Paulo - FESP , com fundamento no artigo 129 da Constituicao Estadual, pretendendo o correto pagamento do adicional qUinqUenal. Com a inicial os documentos de fls. 15/35. Citada (fls. 55/56), a re apresentou contestacao argUindo como materia preliminar, a falta de interesse de agir e a inepcia da peticao inicial. No merito, sustentou que nao ha nenhuma referencia a base de calculo sobre a qual deve incidir o adicional temporal (fls. 58/64). E o relatorio. D E C I D O. Trata-se de acao em que servidores publicos estaduais pleiteiam o percebimento, de forma correta, do adicional qUinqUenal de seus vencimentos. Como a materia e unicamente de direito, comporta o feito o deslinde imediato do merito. "Julgar antecipadamente a lide e dever do juiz se presentes as condicoes para tanto, ate porque sendo o juiz destinatario da prova, somente a ele cumpre aferir sobre a necessidade ou nao de sua realizacao" (TFR - 5a Turma, Ag. 51.774-MG, Rel. MM. Geraldo Sobral, j. 27.02.89). O Egregio Supremo Tribunal Federal ja decidiu que "a necessidade de producao de prova em audiencia ha que ficar evidenciada para que o julgamento antecipado da lide implique em cerceamento de defesa. Antecipacao legitima se os aspectos decisivos estao suficientemente liquidos para embasar o convencimento do magistrado" (RE 101.171-SP). Afasto a preliminares. A peticao inicial e apta para produzir todos os seus legais e juridicos efeitos, uma vez que preenche todos os requisitos dos artigos 282 e 283, ambos do Codigo de Processo Civil. Como os autores tem necessidade concreta do processo, escolheram a via processual adequada e o provimento jurisdicional pleiteado encontra amparo no ordenamento juridico vigente, incabivel a alegacao de falta de interesse processual. Tratando-se de vantagem funcional relacionada com a situacao juridica fundamental, a prescricao atinge apenas as parcelas alcancadas pelo qUinqUenio e nao o direito de acao, motivo pelo qual nao se pode falar em prescricao do fundo do direito. Segundo entendimento atual do Colendo Superior Tribunal de Justica, somente prescrevem as prestacoes anteriores ao qUinqUenio (Recurso Especial n° 756/SP, relator Ministro Carlos M. Velloso, julgamento em 22.11.89, D.J.U. 05.02.90). Independentemente do reconhecimento de repercussao geral nos autos do recurso extraordinario 563.785-5-MS, o artigo 129 da Constituicao Estadual confere ao servidor o direito a sexta-parte e ao adicional qUinqUenal da totalidade de seus vencimentos. O artigo 129 da Constituicao Estadual confere ao servidor o direito a sexta-parte e ao adicional qUinqUenal da totalidade de seus vencimentos. Ao contrario do que se possa sustentar, entende-se por "vencimentos integrais" o padrao mais as vantagens adicionais efetivamente recebidas. Em que pese a Emenda Constitucional n° 19/98, a norma constitucional nao subordina o calculo da sexta-parte ou dos qUinqUenios apenas sobre os adicionais incorporados ao patrimonio funcional do servidor, apenas estabelece, de maneira generica, o calculo sobre a totalidade dos vencimentos. Assim, a sexta-parte e o adicional qUinqUenal sobre vencimentos integrais deve incidir sobre o padrao e mais as vantagens, ainda que nao incorporaveis, pois o texto legal tem conteudo abrangente. A norma constitucional e auto-aplicavel e de eficacia plena. "SERVIDOR PUBLICO - Sexta-parte - Direito estendido a todos os servidores publicos estaduais - Inteligencia do artigo 129 da Constituicao Estadual que diminuiu o prazo de 25 para
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20 anos para adquiri-lo - Contagem de tempo anterior a promulgacao da constituicao - Obviedade - Recursos nao providos" (Apelacao Civel n° 241.078-1 - Sao Paulo - 8a Camara de Direito Publico - Relator Felipe Ferreira - 8 de maio de 1996 - v.u.). "SERVIDOR PUBLICO -Sexta-parte - Incidencia sobre todas as parcelas componentes dos vencimentos, o padrao, mais as vantagens adicionais efetivamente recebidas, salvo as eventuais - Uniformizacao de jurisprudencia nesse sentido" (Incidente de Uniformizacao de Jurisprudencia n° 193.485-1 -Sao Paulo - Turma Especial - P Secao Civil - Relator Leite Cintra - 17 de maio de 1996 - v.u.). "DIREITO ADMINISTRATIVO Funcionario Publico QUinqUenio Aposentados e pensionistas DER Verba que deve obrigatoriamente incidir sobre os vencimentos integrais Artigo 129 da Constituicao do Estado de Sao Paulo, que, nesse particular, revogou o artigo 127 da Lei Bandeirante n° 10261/68 Decisao cassada Recalculo ordenado Recurso voluntario provido" (Apel. Civ. 288.492-5/4, Rel. Des. Xavier de Aquino). "Direito Administrativo - Funcionario publico Regime da lei estadual n° 500/74 QUinqUenio Verba que deve obrigatoriamente incidir sobre os vencimentos integrais Artigo 129 da Constituicao Paulista Sentenca Reformada Recalculo determinado Recurso provido" (Apelacao Civel n° 304.345-5/9, Rel. Des. Soares Lima, 8 de maio de 2003). "EMBARGOS INFRINGENTES. Pretensao ao acolhimento do v. minoritario. Inadmissibilidade. Adicional por tempo de servico (qUinqUenio) que incide sobre todas as parcelas que compoem os vencimentos. Incidencia sobre vencimentos integrais. Base de calculo composta pelo padrao, gratificacoes, adicionais e vantagens, enquanto constantes dos efetivos demonstrativos de pagamento. Exclusao, todavia, das verbas eventuais. Entendimento do art. 129 da Constituicao Estadual. Jurisprudencia predominante sobre a questao. Embargos rejeitados" (EMBARGOS INFRINGENTES n° 552.373-5/2-01, Des. Relator Antonio Rulli). Apesar da alegacao de reconhecimento de repercussao geral da materia pelo Supremo Tribunal Federal, a demora na edicao da Lei Complementar que institua o regime juridico unico nao pode prejudicar os requerentes, de modo que insustentavel a alegacao de ofensa ao inciso XIV do artigo 37 da Constituicao Federal. Por outro lado, como as gratificacoes sao um aumento disfarcado de vencimentos e a vantagem do artigo 133 da Constituicao Federal foi incorporada, devem ser computadas para fins de cumprimento da regra do artigo 129 da Constituicao Estadual. Com relacao aos juros moratorios, a jurisprudencia dominante e a seguinte: "Esta Corte Superior firmou entendimento segundo o qual nao ha que se falar na incidencia do artigo 406 do Novo Codigo Civil lei n° 10.406/2002 em detrimento da norma insculpida no artigo 1°, alinea "f' da lei n° 9494/97, com redacao dada pela medida provisoria n° 28.180-35/2001, haja vista que esta, por ser norma especial para pagamento de verbas remuneratorias devidas a servidores e empregados publicos deve prevalecer sobre norma geral, conforme regra de hermeneutica preconizada na Lei de Introducao ao Codigo Civil". Neste sentido: AgRg no Resp 762545/RS Min.Gilson Dipp; RESP 733578, Min.Felix Ficher; AgRg no Resp 712266/RS, Min.Laurita Vaz. Assim, vigente a medida provisoria n° 2180/2001, a jurisprudencia do STJ consolidou entendimento de que os juros de mora devem ser fixados no percentual de 6% ano, nas hipoteses em que proposta a acao apos a inovacao legislativa. Por forca disso, em razao do principio da especialidade, deve-se afastar a aplicacao da regra do artigo 406 do novo Codigo Civil. No que diz respeito a questao dos juros de mora e da correcao monetaria a luz da lei n° 11.960/09, deve-se reconhecer que a norma somente pode ser aplicada, tao-somente, as acoes ajuizadas depois de sua vigencia. Assim, em razao de sua eficacia material, lembrando do principio que determina a pratica dos atos processuais de acordo com a norma vigente ao tempo de sua realizacao, a lei n° 11.960/09 somente se aplica aos processos que se iniciaram sob sua egide. Em funcao disso, permanece em vigor a forma antiga de calculos para os feitos que se iniciaram antes de 30 de junho de 2009. Isto posto, JULGO PROCEDENTE o pedido formulado pelos autores, em conformidade com o inciso I do artigo 269 do Codigo de Processo Civil, para o fim especial de determinar que, nos termos do artigo 129 da Constituicao Estadual, o adicional qUinqUenal
fls. 2
deva incidir sobre as parcelas que compoem seus vencimentos, excluidas as parcelas recebidas de forma ocasional, conforme relacao de fls. 51, observando-se os limites previstos na Emenda
—Constitucionif if 19/98 e a prescricao qUinqUenal. Tambem a re devera pagar aos autores, em seus vencimentos, a partir da data do inadimplemento de cada um dos qUinqUenios completados, logo apos a vigencia da Constituicao Estadual, as diferencas devidas, mes a mes, como acima determinado, com incidencia de correcao monetaria, nos termos da disposicao auto-aplicavel do artigo 116 da Constituicao Estadual, observando-se a prescricao qUinqUenal, alem de juros moratorios de seis por cento (6%) ao ano a contar da citacao. Arcara a re com o pagamento das custas e despesas processuais, corrigidas desde o desembolso, alem de honorarios advocaticios fixados, nos termos do paragrafo 4° do art. 20 do Codigo de Processo Civil, em dez por cento (10%) do valor total da condenacao, a fim de remunerar, de forma condigna o trabalho profissional do advogado. Como o credito e de natureza alimentar, aplicar-se-a o disposto no paragrafo 3° do artigo 57 da Constituicao Estadual. Para fins de execucao, declaro o credito de natureza alimentar. O apostilamento e devido nos limites do que for atribuido pela decisao judicial, pois nada mais e do que "o ato administrativo unilateral de assentamento, mediante o qual a Administracao anota fatos e atos de interesse do Estado e do particular" (CRETELLA JUNIOR - "Dicionario de Direito Administrativo", Editora Forense, 1978, verbete "apostila"). E meramente declaratorio, nao atributivo do direito (RDA, volumes 35/311 e 49/213), como mencionado no v. acordao proferido na apelacao civel n° 130.863-1. P. R. I. C. Sao Paulo, 13 de abril de 2010. Preparo: R$ 300,00 * Sao Paulo, 13 de abril de 2010. - ADV: KELLY PAULINO VENANCIO (OAB 131615/SP), SAMUEL ABRUSSES (OAB 243607/SP)
fls. 3
Data de disponibilização: 28/04/2010 - Orgão Judicial: DJSP - CADERNO 3 JUDICIAL la INSTÂNCIA CAPITAL. Fóruns Centrais / 6a Vara da Fazenda Pública
EDITAL DE INTIMACAO DE ADVOGADOS RELACAO N° 0259/2010Processo 053.09.042349-9 - Procedimento Ordinario - Pagamento - Noemi Mello Fisch e outros -Fazenda Publica Estadual de Sao Paulo - (Ao peticionar, informe ao lado do numero do processo, sua localizacao fisica: "Prazo 07 C/SAJ") Juiz(a) de Direito: Dr(a). Wanderley Sebastiao Fernandes VISTOS 1. "Sao Incabiveis embargos de declaracao utilizados com a indevida finalidade de restaurar uma nova discussao sobre a controversia juridica ja apreciada. A parte recebeu a prestacao jurisdicional de forma clara e precisa e existiu pronunciamento suficiente a composicao do litigio". (TJSP E.Dcl. 886.050-01/7-27d Cam., Rel.Des. Jesus Lofrano j.21.6.2005). 2. "A alegada contrariedade a texto infraconstitucional, a propalada ofensa a dispositivo constitucional, e o pretendido questionamento do assunto versado na irresignacao para efeito de ulterior de recursos especial e/ou extraordinario nao constituem fundamento dos embargos de declaracao". (ext. 2° TACivSP E.Dc1.503.986 3' Cam., Rel. Des.Juiz Milton Sanseverino j.30.6.1998). 3. "O orgao judicial, para expressar a sua conviccao, nao precisa aduzir comentarios sobre todos os argumentos levantados pelas partes. Sua fundamentacao pode ser sucinta, pronunciando-se acerca do motivo que, por si so, achou suficiente para a composicao do litigio ("STJ la Turma AI n° 169073-AgRg, relator Ministro Jose Delgado"). 4. "O Juiz nao esta obrigado a responder todas as alegacoes das partes, quando ja tenha encontrado motivo suficiente para fundar a decisao, nem se obriga a ater-se aos fundamentos indicados por elas e tampouco a responder um a um todos os seus argumentos" (RJTJESP 115/207). 5. "Sao incabiveis embargos de declaracao utilizados "para corrigir os fundamentos de uma decisao" (Bol.AASP 1536/122), "com a indevida finalidade de instaurar uma nova discussao sobre a controversia juridica ja apreciada pelo julgador" (RTJ 164/793). 6. No que diz respeito a questao dos juros de mora e da correcao monetaria a luz da lei n° 11.960/09, deve-se reconhecer que a norma somente pode ser aplicada, tao-somente, as acoes ajuizadas depois de sua vigencia. 7. Assim, em razao de sua eficacia material, lembrando do principio que determina a pratica dos atos processuais de acordo com a norma vigente ao tempo de sua realizacao, a lei n° 11.960/09 somente se aplica aos processos que se iniciaram sob sua egide. 8. Em funcao disso, permanece em vigor a forma antiga de calculos para os feitos que se iniciaram antes de 30 de junho de 2009. 9. Isto posto, acolho os embargos de declaracao de fls. 71/74 opostos pela embargante para o fim especial de determinar a aplicacao da lei federal que n° 8.177/91 (taxa referencial para fins de atualizacao monetaria e de juros de 0,5 % ao mes). 10. Sem prejuizo, aguarde-se a fluencia do prazo recursal. Intime-se. * Sao Paulo, 26 de abril de 2010. - ADV: KELLY PAULINO VENANCIO (OAB 131615/SP), SAMUEL ABRUSSES (OAB 243607/SP)
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fls. 1 (L)
// fls. PODER JUDICIÁRIO
TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
Registro: 2012.0000229531
ACÓRDÃO
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo Regimental n° 0042349- 44.2009.8.26.0053/50000, da Comarca de São Paulo, em que é agravante FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO sendo agravado EXMO. SR. DESEMBARGADOR RELATOR.
ACORDAM, em 9' Câmara de Direito Público do Tribunal de Justiça de São Paulo, proferir a seguinte decisão: "Negaram provimento ao recurso. V. U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acórdão.
O julgamento teve a participação dos Exmos. Desembargadores DÉCIO NOTARANGELI (Presidente sem voto), MOREIRA DE CARVALHO E REBOUÇAS DE CARVALHO.
São Paulo, 23 de maio de 2012.
Oswaldo Luiz Palu RELATOR
Assinatura Eletrônica
•
fls. 2
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
VOTO N° 7.282
AGRAVO INTERNO n° 0042349-44.2009.8.26.0053/50000
COMARCA: SÃO PAULO
AGRAVANTE: FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO
AGRAVADAS: NOEMI DE MELLO FISH E OUTROS
MM. Juiz de l' instância: Wanderley S. Fernandes
APELAÇÃO Quinquênio. Servidores públicos estaduais. Incidência sobre a totalidade dos proventos. Admissibilidade. Prescrição do fundo de direito. Não ocorrência. Correção monetária e juros de mora. Sentido do que é 'repique' ou 'efeito cascata' vedado pela Constituição. Aplicação, no caso, das regras impostas pela lei n° 11.960/09, a partir de sua vigência. Nova orientação do C. STF. Sentença mantida. Recurso a que se nega seguimento. Decisão Monocrática mantida pelos seus próprios fundamentos. Artigo 557 do Código de Processo Civil. Tutela jurisdicional como um recurso escasso (HEYDE). Agravo interno não provido.
I. RELATÓRIO.
Cuida-se de agravo interno
(fls. 122/132) interposto pela FAZENDA DO ESTADO
DE SÃO PAULO, em face da decisão monocrática de
fls. 98/112, na forma do artigo 557 e §§ do Código
de Processo Civil, objetivando a reforma da
decisão singular deste relator, a qual, com
fundamento no artigo 557 do Código de Processo
Civil, negou seguimento ao recurso de apelação
interposto pela agravante, mantendo-se a r.
sentença de primeiro grau por seus próprios
fundamentos. Inconformada, a fazenda estadual
Agravo Reaimental n' 0042349-44.2009.8.26.0053/50000 Voto n° - São Paulo 23
fls. 3 2 '2 fis
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
insiste em seus argumentos, interpondo o presente
agravo interno. É o relatório.
II. FUNDAMENTO E VOTO
1. Pelo meu voto, nega-se
provimento ao presente recurso.
2. É claro o artigo 557 do
Código de Processo Civil:
'Art. 557. O relator negará seguimento a
NEN
MIN
recurso manifestamente
improcedente, prejudicado
COM súmula ou COM
dominante do respectivo
Supremo Tribunal Federal,
inadmissível,
ou em confronto
jurisprudência
tribunal, do
ou de Tribunal
Superior. _(Redação dada pela Lei n° 9156., de
1T12.1998)
1°-A Se a decisão recorrida estiver em
manifesto confronto com súmula ou com
jurisprudência dominante do Supremo
Tribunal Federal, ou de Tribunal
Superior, o relator poderá dar provimento
ao recurso. (Incluído pela Lei n° 9.756, de
17.12,1998)
51' Da decisão caberá agravo, no prazo de
cinco dias, ao órgão competente para o
Agravo Regimento! n° 0042349-44.2009.8.26.0053/50000 Voto n° - São Paulo 23
fls. 4
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
julgamento do recurso, e, se não houver
retratação, o relator apresentará o
processo em mesa, proferindo voto;
provido o agravo, o recurso terá
seguimento . (Incluído pela Lei n° 9.756, de
17.12.1998)
§2° Quando manifestamente inadmissível ou
infundado o agravo, o tribunal condenará
o agravante a pagar ao agravado multa
entre um e dez por cento do valor
corrigido da causa, ficando a
interposição de qualquer outro recurso
condicionada ao depósito do respectivo
valor . ' (Incluído pela Lei n° 9.756 de 17.12.1998.)
2.1. Precisa a mensagem legal,
que pretende o desafogamento das instâncias
judiciárias (e não somente dos CC. STF e STJ). O
legislador outorga ao Poder Judiciário
instrumentos para consecução da almejada
produtividade e presteza da prestação
jurisdicional (Constituição, art. 93, II, 'c',
aplicável a toda a Magistratura). Discutível
prosseguir em luta tenaz para eternizar as
pretensões levadas ao Poder Judiciário, bem assim
valer-se da lentidão natural uma Justiça
estruturada em 4 instâncias pelo texto de 1988
(caso único, até onde se saiba, no mundo
civilizado), quádruplo grau de jurisdição.
Agravo Regimental n° 0042349-44.2009.8.26.0053/50000 Voto n° - São Paulo 23
fls. 5
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
2.2. É curioso como em um país de
renda per capita altíssima, a Alemanha (US$ 37.935 -
'Wikipedia' citando dados do 'FMI' para setembro
de 2011)), assim se pronunciem os
constitucionalistas sobre o fato de não ser
ilimitado o recurso à jurisdição (WOLFGANG HEYDE,
'Manual de Derecho Constitucional', p. 818,
Marcial Pons, Madrid, 1996, 'La Jurisdicción 1 ):
"Problemas de la jurisdicción en la
actualidad: a) La garantia de tutela
judicial como recurso escaso. Uno de los
problemas centrales de la garantia de
amparo es la actual sobrecarga de los
tribunales. En todas las órdenes
jurisdiccionales aumentan continuamente
los procesos. Se aprecia un
particularmente fuerte incremento del
volumen de asuntos en algunos órdenes
judiciales, especialmente eu la
jurisdicción contencioso-administrativa,
en la jurisdicción de hacienda y en la
jurisdicción civil. La creciente alegria
pleiteadora se enfrenta, por otra parte,
a un Estado financieramente apenas en
condiciones de ampliar las plantillas de
jueces. Pero incluso dejando a un lado
las dificultades de tipo financiero,
tampoco cabe una expansión indefinida dei
número de jueces, que de 14.054 el 1.° de
enero de 1975 han aumentado a 17.029 para
Agravo Regimental n° 0042349-44.2009.8.26.0053/50000 Voto n° - São Paulo 23
fls. 6
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
el 1.] de enero de 1991. Con la creciente
densidad de procesos y normas, hace
tiempo que la garantia de la tutela
-judicial se ha convertido en un recurso
escaso."
2.2. Lembre-se, com o talentoso
autor RICARDO DE BARROS LEONEL, que as normas aqui
versadas, objeto de recentes reformas do processo
civil brasileiro, nada mais são que aproximação,
louvável, acrescento, entre os sistemas dos
precedentes ('common law') e a 'civil law'
('Reclamação Constitucional', p. 101, ricamente
fundamentada; Tese de Concurso à Livre-Docência
apresentada na FADUSP, 2010, inédito). Tais normas
nada mais fazem que reforçar o sistema de
precedentes, objetivando, além da segurança
jurídica, a celeridade, lembrando-se com CARLOS
ALBERTO CARMONA ('Quinze Anos de Reformas do
Código de Processo Civil, 'in' Reflexões sobre a
Reforma do Código de Processo Civil, São Paulo,
Atlas, p. 47), ao mencionar a necessidade de
instrumentos como súmula vinculante, repercussão
geral e restrições ao direito de recorrer, contra
a amplitude antes vigente, que: '...o custo de
toda essa liberdade foi altíssimo e os processos
atingiram um grau de lentidão tão irritante que
os cidadãos não têm mais certeza de que os
processos ensejam uma atividade finita'.
Agravo Regimental n° 0042349-44.2009.8.26.0053/50000 Voto n° São Paulo 23
fls. 7
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
2.3. Seguramente, em algum
momento, atingir-se-á o escopo jurídico do
processo, (aplicação do direito) aqui (em
determinado momento findará a lide). Pondere-se,
outrossim, possível risco para outros dois, tão
importantes quanto: o político (exercício da
cidadania e estabilidade das instituições
estatais); e o social (pacificação social pela
eliminação dos conflitos e educação para respeito
com os direitos alheios e próprios). Ora, o
argumento de que não se poderia aplicar o art. 557
ao Estado, diga-se, que já goza de inúmeros
privilégios, não mais se coaduna bem, ao menos,
não em uma ordem democrática e republicana.
3.1. Salvo decisão da Corte
Constitucional em contrário, em sede de
repercussão geral (o que somente comprova a
ojeriza à demora no julgamento de questões
repetitivas que não necessitam percorrer, sempre,
todas as causas, todas as instâncias da Justiça,
para obter as mesmas decisões, com um custo
altíssimo), a matéria deve assim ser decidida.
4. Assim, mantenho a decisão
recorrida por seus próprios fundamentos, aqui
repetidos, como segue:
( ) NOEMI DE MELLO FISH E OUTROS
Agravo Regimental n° 0042349-44.2009.8.26.0053/50000 Voto n° - São Paulo 23
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MIN PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
propuseram a presente ação de cognição em
face da FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO,
sob o rito ordinário, aduzindo serem
servidores públicos estaduais e, em razão
do tempo de serviço prestado, fazem jus
ao recebimento do adicional por tempo de
serviço quinquênio. Alega, contudo, que
a Fazenda Estadual vem procedendo ao
pagamento dos mencionados acréscimos
pecuniários a menor, ao arrepio do quanto
determinado no artigo 129 da Constituição
Estadual, pois que utiliza como base de
cálculo para o cômputo da referida
vantagem tão-somente o salário-base. De
tal sorte, consignam haver ingressado em
juízo buscando ver reconhecido o direito
de perceber o mencionado adicional com
base nos vencimentos integrais, salvo as
verbas de natureza eventual, na forma do
artigo 129 da Constituição do Estado de
São Paulo. Sobreveio r. sentença (fls.
65/69), aclarada às fls. 75/76, que
julgou procedente a pretensão inicial.
Inconformada, recorre a ré (fls. 78/86),
rogando a inversão do julgado e o
conseqüente decreto de improcedência do
pedido inicial.
2. Recebido o recurso (fls.
87), os apelados apresentaram as
contrarrazões (fls. 89/94). É o
relatório.
Agravo Regimental n° 0042349-44.2009.8.26.0053/50000 Voto n° - São Paula 23
fls.
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
II. FUNDAMENTO E DECIDO
3. O recurso não comporta
seguimento; senão vejamos.
4. Trata-se de ação aforada por
servidores públicos estaduais que
pleiteiam o recebimento do quinquênio
incidente sobre os vencimentos integrais,
excetuadas as vantagens de caráter
eventual, nos termos do artigo 129 da
Constituição Estadual, alegando que a
Fazenda do Estado de São Paulo vem
efetuando esse pagamento a menor, posto
que exclui de sua base de cálculo
vantagens que ali deveriam ser computas.
A lide cinge-se, portanto, à verificação
da base de cálculo do adicional por tempo
de serviço supra citado, isto é, sobre a
possibilidade da incidência do citado
adicional sobre a totalidade da
remuneração, excluídas as parcelas de
cunho eventual, tendo a r. sentença
combatida julgado procedente o feito.
5. Prima facie, importante
esclarecer que a preliminar de "falta de
interesse de agir" se confunde com o
mérito e como tal será abordada.
6. Quanto ao mérito, cumpre
efetuar rápida análise sobre suposta
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Agravo Regimental n° 0042349-44.2009.8.26.0053/50000 Voto n' - São Paulo 23
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PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
prescrição do fundo de direito. E, na
hipótese, não há que se falar em
prescrição do fundo de direito. Além da
Súmula 85 do C. STJ, a jurisprudência é
pacífica quanto ao entendimento de que,
nas relações jurídicas de trato
sucessivo, em que se verifica erro no
pagamento de diferenças de vencimentos e
(ou) pensões, cuja repetição se dá
mensalmente, a prescrição qüinqüenal
atinge apenas as prestações vencidas
antes dos cinco anos anteriores à
propositura da ação. Cumpre trazer à tona
ensinamento do mestre YUSSEF SAID CAHALI,
que em sua obra clássica Prescrição e
Decadência, Ed. RT, 2008 preleciona:
"(...) não se configura a prescrição
desde que não haja por parte desta
algum ato que tenha negado,
implícita ou explicitamente, o
direito postulado; portanto, não
haveria prescrição do fundo de
direito, se não indeferida,
expressamente, pela Administração a
pretensão de direito reclamada;
neste caso, prescrevem apenas as
prestações precedentes ao quinquênio
da citação.(g.n.)
De resto, o STF já havia consolidado
a Súmula 443: A prescrição das
prestações anteriores ao período
previsto em lei não ocorre, quando
Agravo Regimental n° 0042349-44.2009.8.26.0053/50000 Voto n° - São Paulo 23
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
não tiver sido negado, antes daquele
prazo, o próprio direito reclamado,
ou a situação jurídica de que ele
resulta'. Afirma-se daí que 'não
prescrevem apenas as prestações, mas
o próprio fundo de direito se a
Administração, por ato expresso, ou
implicitamente, nega o direito
vindicado e a ação não é ajuizada no
prazo prescricional'.
Na mesma linha decidia o STJ: ' A
teor da Súmula 85 do STJ, ' nas
relações jurídicas de trato
sucessivo em que a Fazenda Pública
figure como devedora, quando não
tiver sido negado o próprio direito
reclamado, a prescrição atinge
apenas as prestações vencidas antes
do quinquênio anterior à propositura
da ação'.
7. No que tange à base de
cálculo dos benefícios em questão, o
artigo 11, inciso I da Lei Complementar
n° 712/93, que instituiu o Plano Geral de
Cargos, Vencimentos e Salários, dispõe:
"A retribuição pecuniária dos
servidores abrangidos pelo Plano
compreende, além dos vencimentos ou
salários, na forma indicada no
artigo 9° desta lei complementar, as
vantagens pecuniárias abaixo
fisA 1
Agravo Regimental n° 0042349-44.2009.8.26.0053/50000 Voto n° - São Paulo 23
flsA 2
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
fls.
enumeradas:
I adicional por tempo de serviço,
de que trata o artigo 129 da
Constituição do Estado, que será
calculado na base de 5% (cinco por
cento) por quinquênio de serviço
sobre o valor dos vencimentos, não
podendo essa vantagem ser computada
nem acumulada para fins de concessão
de acréscimos ulteriores, sob o
mesmo título ou idêntico fundamento,
nos termos do inciso XVI do artigo
115 da mesma Constituição".
7.1. Constata-se que a base de
cálculo do benefício pleiteado na inicial
são os vencimentos integrais, levando-se
em conta todas as parcelas que integram
os vencimentos e constam dos
demonstrativos de pagamento, inclusive
aquelas gratificações que a
jurisprudência desta E. Corte entende que
nada mais são que vantagens gerais,
excluídas as vantagens eventuais. E,
estas vantagens são excluídas porque não
compõem os vencimentos integrais, isto é,
são aquelas cuja percepção depende de uma
circunstância casual, não inerente ao
exercício do cargo, como por exemplo, as
diárias, o auxílio transporte,
remuneração por horas extras. Nesse
diapasão, o mestre HELY LOPES MEIRELLES,
ao definir "vencimento" ensina que:
Agravo Regimental n° 0042349-44.2009.8.26.0053/50000 Voto n° - São Paulo 23
fisA 3 fls.
PODER JUDICIÁRIO •"" TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
"É o padrão com as vantagens
pecuniárias auferidas pelo servidor
a título de adicional ou
gratificação. Os vencimentos
padrão e vantagens só por lei
específica (reserva legal
específica) podem ser fixados ou
alterados (art. 37, X), segundo as
conveniências e possibilidades da
Administração. Vantagens
irretiráveis do servidor só são as
que já foram adquiridas pelo
desempenho efetivo da função (pro
labore facto) ou pelo transcurso do
tempo de serviço (ex facto
temporis); nunca, porém, as que
dependem de um trabalho a ser feito
(pro labore faciendo), ou de um
serviço a ser prestado em
determinadas condições (ex facto
officii), ou em razão da
anormalidade do serviço (proper
laborem), ou, finalmente, em razão
de condições individuais do servidor
(propter personam)." ('in' Direito
Administrativo Brasileiro, HELY
LOPES MEIRELLES, 33' ed., pág. 483).
8. Insta frisar, nesse passo,
que não se desconhece que a Emenda
Constitucional n.° 19/98 superveniente
revogou parcialmente o artigo 129 da
Constituição do Estado de São Paulo, eis
~avo Regimental n° 0042349-44.2009.8.26.0053/50000 Voto n° - São Paulo 23
fisA 4
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
que passou a prever, por tal Emenda, o
artigo 37, XIV da Constituição da
República que:
"Art. 37 (...)
XIV - os acréscimos pecuniários
percebidos por servidor público não
serão computados nem acumulados para
fins de concessão de acréscimos
ulteriores; (redação dada pela
Emenda Constitucional n° 19, de
1998)"
8.1. A Constituição do Estado de
São Paulo, no particular:
"Art. 115. (...)
XVI - os acréscimos pecuniários
percebidos por servidor público não
serão computados nem acumulados para
fins de concessão de acréscimos
ulteriores sob o mesmo título ou
idêntico fundamento;
Artigo 129 - Ao servidor público
estadual é assegurado o percebimento
do adicional por tempo de serviço,
concedido no mínimo, por quinquênio,
e vedada a sua limitação, bem como a
sexta-parte dos vencimentos
integrais, concedida aos vinte anos
de efetivo exercício, que se
incorporarão aos vencimentos para
Agravo Regimental n° 0042349-44.2009.8.26.0053/50000 Voto n° - São Paulo 23
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
todos os efeitos, observado o
disposto no artigo 115, XVI, desta
Constituição."
8.2. Cumpre anotar que o artigo
115, XVI, da Constituição Paulista, 'data
venia', mesmo com a nova redação dada
após a Emenda Constitucional n° 19/98,
não viola o artigo 37, XIV, da
Constituição da República, pois a
inclusão de gratificações não computadas
anteriormente não implica em efeito
'cascata' ou 'repique', vedado pela Lei
Maior. Desta feita, a pretensão das
autoras tem base legal, uma vez tratar-se
de mera adequação da base de cálculo da
vantagem à regra estabelecida no artigo
129, da Constituição Estadual. O que a
Emenda Constitucional pretendeu proibir,
e fez bem, foram aumentos irrazoáveis e
artificiais de vencimentos, nunca levar
a uma diminuição desestimulante na
remuneração historicamente legítima (os
vetustos quinquênios e sexta-parte) de
quem permanece no serviço público por
mais tempo (praticamente igualando quem
acabou de ingressar com quem tem mais
tempo, ignorando o sentido de carreira).
Veja-se o que havia, antes da referida
emenda, e que bem explica o que é 'efeito
cascata' ou 'repique':
fisA 5
'R.T.J. 209. AÇÃO ORIGINÁRIA 150
Agravo Regimental n° 0042349-44.2009.8.26.0053/50000 Voto n° - São Paulo 23
fls. 16 fls.
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
MG Relator: O Sr. Ministro Menezes Direito. Promulgação da atual Constituição Federal. Competência superveniente do Supremo Tribunal Federal. Adicional por tempo de serviço. Decreto-Lei 2.019/83 e Loman. Ausência de "repicão". 1. Cuidando a demanda, proposta por Juizes Federais, do adicional por tempo de serviço destes, resta caracterizado o interesse geral da Magistratura, impondo-se a competência superveniente do Supremo Tribunal Federal para, a partir da promulgação da atual Constituição Federal, por força do seu art. 102, inciso I, alínea n, prosseguir com o feito. 2. Nula é a sentença proferida por Juiz de 10 grau após a entrada em vigor de norma constitucional que transfere a competência jurisdicional para o Supremo Tribunal Federal. 3. Na linha da orientação firmada no Plenário desta Corte, no julgamento da Rp 1.155-1/DF, Relator o Ministro Soares Munhoz, DJ de 16-12-83, a norma do Decreto-Lei 2.019/83 apenas interpretou e regulamentou, no âmbito da Magistratura Federal, o adicional por tempo de serviço, vantagem prevista no art. 65, inciso VIII, da Loman, que, nesta parte, tem natureza programática. Como conseqüência, o adicional disciplinado no referido decreto-lei não tem natureza de aumento de vencimento. 4. Interpretando o Decreto-Lei 2.019/83, em deliberação
administrativa ocorrida em 4-4-83, o Plenário desta Corte afastou, expressamente, a possibilidade da ocorrência do denominado "repicão"
Agravo Regimental n° 0042349-44.2009.8.26.0053/50000 Voto n° - São Paulo 23
fis. 17
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
(incidência de adicional sobre adicional anterior da mesma natureza), ao determinar que "(...) o cálculo da gratificação adicional será efetuado sobre o vencimento e a representação percebidos, não incidindo sobre o valor dos adicionais decorrentes de quinquênios anteriores". 5. Ação ordinária e reconvenção julgadas improcedentes. ( . . . ) O Sr. Ministro Menezes Direito: Ação ordinária de revisão de vencimentos proposta por Elder Afonso dos Santos, Juiz Federal, contra a União Federal, buscando condenar a Ré "a pagar ao Suplicante os seus vencimentos com o percentual máximo de 140%, fixados pelo Decreto-lei n° 2.019/83, pagando-se os atrasados desde 05.09.84, acrescidos de correção monetária, juros de mora e honorários advocatícios de 20% sobre o valor da condenação" (fl. 5). Alega o Autor que tomou posse e entrou em efetivo exercício na Judicatura em 5-9-84, "passando a perceber, desde então, remuneração na forma da legislação específica, inclusive o adicional por tempo de serviço o chamado 'repicão' no percentual de 30% até o dia 28.12.84, e daí até hoje no percentual de 50%, face ao tempo de serviço averbado, tudo de acordo com o Decreto-Lei n° 2.019/83, que criou a referida vantagem para a Magistratura Nacional" (fl. 2). Entretanto, alega na inicial que, "desde sua posse, ( . . . ) vem percebendo por parte da Suplicada sua remuneração de maneira incompleta e incorreta, porque a
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fls 18
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
vantagem concedida pelo referido Decreto-lei n° 2.019/83 não tem natureza Jurídica de adicional de tempo de serviço (...), não passando de verdadeiro vencimento disfarçado, devendo, portanto, ser pago ao Autor no seu percentual máximo de 140%, para que não seja violado o princípio constitucional de isonomia" (fls. 2/3). Para demonstrar que a vantagem concedida pelo Decreto-Lei 2.019/83 tem natureza de vencimento e que o adicional por tempo de serviço é disciplinado na Lei Complementar 35/79 (Loman), alega o Autor: (...) 2.1. Como é sabido, no final de 1982 e início de 1983, a Magistratura Federal passava por gravíssima crise salarial, não conseguindo sequer renovar quadros, face aos baixos vencimentos da classe, quando a imprensa chegou a noticiar que um Assessor da Câmara Federal percebia vencimento maior do que um Ministro do colendo S.T.F., o que levou a União Federal a estudar o assunto e, como não tinha condições de dar um aumento geral para todo seu funcionalismo, concedeu Ela à Magistratura, através do Decreto-lei n° 2.019/83, um disfarçado aumento de vencimentos, com a alteração da forma do pagamento do adicional de tempo de serviço. 2.2. A gratificação de adicional por tempo de serviço é concedida ao funcionalismo público federal pelo artigo 145, inciso XI, da Lei n° 1.711/52, vindo a ser fixada posteriormente em 5% por quinquênio, por força da norma do art. 10, da Lei n° 4.345/64, podendo ser paga até o máximo de sete quinquênios.
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fls. fls. 19
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
Assim, para o funcionalismo, adicional por tempo de serviço é uma gratificação a ser paga no percentual de 5% a cada cinco anos de serviço prestado. VOTO O Sr. Ministro Menezes Direito (Relator): Cuidam os presentes autos de ação ordinária de revisão de vencimentos proposta por Elder Afonso dos Santos, Juiz Federal, contra a União Federal, buscando condenar a Ré "a pagar ao Suplicante os seus vencimentos com o percentual máximo de 140%, fixados pelo Decreto-lei 2.019/83 lei n° pagando-se os atrasados desde 05.09.84, acrescidos de correção monetária, juros de mora e honorários advocatícios de 20% sobre o valor da condenação" (fl. 5). Alega o Autor, para tanto, que tomou posse e entrou em efetivo
exercício na Judicatura em 5-9-84, "passando a perceber, desde então, remuneração na forma da legislação específica, inclusive o adicional por tempo de serviço o chamado 'repicão' no percentual de 30% até o dia 28.12.84, e daí até hoje no percentual de 50%, face ao tempo de serviço averbado, tudo de acordo com o Decreto-lei n° 2.019/83, que criou a referida vantagem para a Magistratura Nacional" (fl. 2). Entretanto, "desde sua posse, o Suplicante vem percebendo por parte da Suplicada sua remuneração de maneira incompleta e incorreta, porque a vantagem concedida pelo referido Decreto-lei n° 2.019/83 não tem natureza Jurídica de adicional de tempo de serviço ( ...) não passando de verdadeiro vencimento
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fls.
disfarçado, devendo, portanto, ser pago ao Autor no seu percentual máximo de 140%, para que não seja violado o princípio constitucional de isonomia" (fls. 2/3). A tese do autor e dos litisconsortes ativos reside no fato de que a vantagem concedida pelo Decreto-Lei 2.019/83 não tem natureza jurídica de adicional de tempo de serviço, mas de verdadeiro vencimento disfarçado. Assim, conforme alegado, deveria ser pago ao autor e aos litisconsortes ativos o percentual máximo de 140%, já recebido por outros Juízes Federais, para que não seja violado o princípio constitucional de isonomia. Sobre o tema, anoto, em primeiro lugar, que o Decreto-Lei 2.019/83, tem o seguinte teor: 'Art. 1° A gratificação de que trata o artigo 65, VIII, da Lei Complementar n° 35, de 14 de março de 1979, em relação aos magistrados de qualquer instância, será calculada sobre o vencimento percebido mais a representação, nos percentuais de cinco, dez, quinze, vinte, vinte e cinco, trinta e trinta e cinco, respectivamente, por quinquênio de serviço, neste compreendido o tempo de exercício da advocacia, até o máximo de 15 anos, e observada a garantia constitucional da irredutibilidade.' A interpretação conferida pelo autor e pelos litisconsortes ativos esbarra na jurisprudência do Supremo Tribunal Federal que, no tocante à gratificação disciplinada no Decreto-Lei 2.019/83, acolheu a sua natureza de gratificação adicional. A
propósito, inicialmente, segundo
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fls. 21
grell... ... . PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
fls.
consta da Ata da l' Seção Administrativa
desta Corte,
realizada no dia 4-4-83, presentes, além do Ministro Cordeiro Guerra, Presidente, "os Senhores Ministros Djaci Falcão, Moreira Alves, Soares Munoz, Décio Miranda, Rafael Mayer, Néri da Silveira, Alfredo Buzaid, Oscar Corrêa, Aldir Passarinho e Francisco Tribunal, 2.019/83, segue: (...) o adicional vencimento percebidos,
cálculo da gratificação será efetuado sobre o e a representação não incidindo sobre o
Rezek", deliberou o a respeito do Decreto-Lei por unanimidade, como se
valor dos adicionais decorrentes de quinquênios anteriores. Proceder-se-á ao cálculo do seguinte modo: a) com 5 anos 5%; b) com 10 anos o valor correspondente aos 5%, mais 10% sobre o vencimento e a representação; c) com 15 anos a soma dos valores correspondentes à incidência dos percentuais de 5% e 10%, e mais 15% sobre o vencimento e a representação; d) com 20 anos a soma dos valores correspondentes à incidência dos percentuais de 5%, 10% e 15%, e mais 20% sobre o vencimento e a representação; e) com 25 anos a soma dos valores correspondentes à incidência dos percentuais de 5%, 10%, 15%, e 20% e mais 25% sobre o vencimento e a representação; f) com 30 anos a soma dos valores correspondentes incidência dos percentuais de 5%, 10%, 15%, 20%, e mais 30% sobre o vencimento e a representação; g) com 35 anos a soma dos valores correspondentes à incidência dos percentuais de 5% 10%, 15%, 20%,
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fls. 22
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
(i-\\ fls.
25% e 30%, e mais 35% sobre o vencimento e a representação. ( ...)
9. No que tange aos juros de
mora, importante destacar serem
aplicáveis, in casu, as novas regras
estabelecidas pela Lei n° 11.960/09.
Anoto a alteração de entendimento no
Colendo STF.
9.1. Com efeito, passa-se a
entender, ressalvada posição anterior,
que a referida lei tem vigência imediata
e aplicação a todos os processos em
andamento, a partir de sua edição, ainda
para as ações propostas anteriormente à
sua vigência.
10. No mais, com fulcro no
artigo 252 do Regimento Interno do
Tribunal de Justiça do Estado de São
Paulo, ratifico os fundamentos da decisão
recorrida, porquanto suficientemente
fundamentada (REsp n° 662.272-RS - j . de
04.09.07 - Rel. Min. JOÃO OTÁVIO DE
NORONHA).
11. Posto isso, com fundamento no
artigo 557 do Código de Processo Civil,
nego seguimento ao recurso de apelação
interposto pela fazenda; mantendo-se a r.
sentença de primeiro grau por seus
própriosfundamentos(...)"
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fls. 23
PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO
fls.
5. Ante o exposto, nego
provimento ao presente recurso.
OSWALDO LUIZ PALU Relator
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fls. 1
Data de disponibilização: 03/07/2015 - Órgão Judicial: Tribunal de Justica do Estado de Sao Paulo - Caderno 3 - Judicial - 1 a Instancia - Capital / Foruns Centrais - JUIZO DE DIREITO DA 6a VARA DE FAZENDA
Fóruns Centrais - 6' Vara da Fazenda Pública JUÍZO DE DIREITO DA 6' VARA DE FAZENDA PÚBLICA JUIZ(A) DE DIREITO CYNTHIA THOME ESCRIVÃ(0) JUDICIAL GUIOMAR APARECIDA DE SOUZA FARIA EDITAL DE INTIMAÇÃO DE ADVOGADOS - Processo 0042349-44.2009.8.26.0053 (053.09.042349-9) - Procedimento Ordinário - Pagamento - Noemi Mello Fisch e outros - Fazenda Pública Estadual de São Paulo - Vistos. Fls.184 - Providencie a serventia a retificação do nome do procurador conforme requerido no sistema SAJ. Cumpra a Fazenda do Estado de São Paulo, a obrigação de fazer, procedendo ao apostilamento do(s) título(s) do(s) autor(es), como determinado em sentença/acórdão, no prazo de 90 dias, sob pena de imposição de multa diária , nos termos dos artigos 475 - I, caput, 461 e parágrafos e 644 todos do Código de Processo Civil. O Procurador oficiante deverá dar ciência à autoridade administrativa, responsável pelo cumprimento da ordem, de que o desrespeito ao prazo assinalado implicará grave prejuízo aos cofres públicos e que a omissão poderá caracterizar ato de improbidade administrativa. Ainda dentro desse prazo, feito o apostilamento do título, haverá a executada de emitir as planilhas necessárias à elaboração da conta de liquidação, pressuposto do cumprimento da obrigação de pagar por quantia certa, encaminhando-as ao Juízo. Int. - ADV: SAMUEL ABRUSSES (OAB 243607/SP), KELLY PAULINO VENANCIO (OAB 131615/SP), MARINA RODRIGUES PACHECO (OAB 122987/SP)
fls. 1
■•••••■•._
PROCURADORIA GERAL DO ESTADO PROCURADORIA JUDICIAL
INTERESSADO(A) : NOEMI MELLO FISCH E OUTROS
PROCESSO JUDICIAL: 0042349-44.2009.8.26.0053
COMARCA DA CAPITAL - FAZENDA PÚBLICA
6a VARA DE FAZENDA PÚBLICA
BANCA 12 J
Secretaria/órgão/Entidade onde se dará o
cumprimento: Secretaria da Fazenda
Ao Sap
A ação determinou houvesse a modificação da base de cálculo dos
qüinqüênios, para que incidam sobre os vencimentos integrais, salvo as parcelas eventuais.
A Fesp foi intimada a apresentar as apostilas e planilhas em 90 dias.
Diante de tais circunstancias, solicito haja a formação do PJF
respectivo com as cópias anexas, devendo ser remetido à Secretaria da Fazenda para que
cumpra a obrigação de fazer.
São Paulo, 03 de julho de 2015.
EVA BALDONEDO RODRIGUEZ
Procuradora do Estado
OAB/SP N° 205.688
(apenas hoje, em substituição à dra. KeIIy
Paulino Venâcio)
Rua Maria Paula, 67, lo Andar, Bela Vista, São Paulo-SP 2010.01.003390
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GOVERNO DO ESTADO DE SÃO PAULO SECRETARIA DA FAZENDA
CAF/DDPE
PROCESSO PJ/F PROCESSO N.2 : INTERESSADO : ASSUNTO
3390/2010 0042349-44.2009.8.26.0053 - 6á VFP NOEMI MELLO FISCH E 00 OBRIGAÇÃO DE FAZER
Objeto da Ação:
Incidência dos adicionais temporais representados pelos qüinqüênios de forma que seja calculado sobre os integrais vencimentos/proventos, salvo as eventuais, nos termos do art. 129 da Constituição Estadual, a partir de 05/10/89.
Fórmula de Cálculo:
• Salientamos que deverá ser processada a implantação do código VD -08.087 - Adic. Tempo Serv. sobre vencimentos/proventos integrais -Ação Judicial, por parte da Fazenda Estadual.
• Em função do julgado deverá ser observado que os autores obtiveram êxito no judiciário para auferir a incidência dos adicionais temporais (qüinqüênios) de forma correta sobre os integrais vencimentos/proventos, salvo as eventuais.
• Quando da Obrigação de Pagar, deverá o órgão pagador competente elaborar os cálculos à vista da situação financeira, para fazer incidir os adicionais temporais (qüinqüênios) sobre aquelas parcelas que não sofreram essa incidência.
• Deverá ser observada a prescrição qüinqüenal, esclarecendo que o ajuizamento da ação ocorreu em 19/11/2009, devendo os reflexos pecuniários retroagirem a 19/011/2004.
aí NO DO ESTADO DE SÃO PAULO SECRETARIA DA FAZENDA
CAF/ DDPE
PROCESSO PJ/F
3390/2010 PROCESSO N. 0042349-44.2009.8.26.0053 - 6á VFP INTERESSADO
NOEMI MELLO FISCH E 00 ASSUNTO
OBRIGAÇÃO DE FAZER
Trata o presente do cumprimento da Obrigação de Fazer, face a ação movida por: NOEMI MELLO FISCH E 00.
Juntamos às fls. 47, a fórmula de cálculo para cumprimento do julgado face a manifestação da Procuradora da causa às fls. 44, muito embora não constou no presente os termos do artigo 72 do Decreto n.2 28.055.87.
Cumpre-nos ainda informar, que o cumprimento da Obrigação de Fazer é de competência Secretaria da Saúde.
Outrossim, cabe esclarecer a necessidade de ser juntado ao respectivo expediente que será direcionado à Secretaria competente para o cumprimento da Obrigação de Fazer, bem como para SPPREV, cópia da certidão de trânsito em julgado, tudo para atendimento à Portaria do Diretor Presidente da São Paulo Previdência-SPPREV n2 25/2012 e Instrução n2 01/2002-2 do TCE.
Isto posto, encaminhe-se o presente à d. Procuradoria Judicial, a fim de que a Procuradora da causa se digne conhecer e adotar as medidas cabíveis.
DDP/CIPJ, em 16 de setembro de 2015.
De acordo. Restitua-se a d. Procuradoria Judicial DDP/CIPJ, em 16 de setembro de 2015
ADERVANDO ANTÓNIO DA SILVA JUNIOR Diretor Técnico de DiVisão da Fazenda Estadual
RJ
PROCURADORIA GERAL DO ESTADO PROCURADORIA JUDICIAL
INTERESSADO(A) : NOEMI MELLO FISCH E OUTROS
EXECUÇÃO DE SENTENÇA : OBRIGAÇÃO DE FAZER AUTOS DE PROCEDIMENTO : ORDINÁRIO
PROCESSO N° : 0042349-44.2009.8.26.0053 PRAZO: 20 DIAS
SECRETARIA/ÓRGÃO/ENTIDADE ONDE SE DARÁ O CUMPRIMENTO: SECRETARIA DA SAÚDE
Conforme informações prestadas pela Secretaria da Fazenda-CAF,
proponho encaminhamento do expediente à SECRETARIA DA SAÚDE, para que esta
cumpra a Obrigação de Fazer nos exatos termos da decisão judicial, apresentando as
apostilas e planilhas dos valores devidos.
Face a fluência do prazo judicial, roga-se urgência no atendimento.
São Paulo, 29 de setembro de 2015.
KELLY PAULINO VENÂNCIO
Procuradora do Estado
OAB/SP N° 131.615
Rua Maria Paula, 67, lo Andar, Bela Vista, São Paulo-SP 2010.01.003390
SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE COORDENADORIA GERAL DE ADMINISTRAÇÃO
CENTRAL DE PROTOCOLO EXPEDIÇÃO E ARQUIVO
TERMO DE APENSAMENTO
Nesta data, atendendo à solicitação da Douta Consultoria Jurídica da Pasta, apensamos ao processo n° 001/0941/003.390/2010 o processo n° 001/0001/004.477/2015.
Devidamente providenciado, encaminhe-se a unidade supra.
CGA/CPEA/PROTOCOLO
06/10/2015
JõadinfictJedé, Atouita fBettoni Diretor-I
CGA/CPENPROTOCOLO
SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE
CONSULTORIA JURÍDICA
Fls. 50
N° DO PROCESSO 001/0941/003.390/2010
DATA DE ENTRADA: 07/ 10 /2015
DISTRIBUIDO AO DR(a): Maria Inêz
EM 07/ 10 / 2015
SECRETARIA DE ESTADO DA SAUDEú,
CONSULTORIA JURÍDICA
Processo n°: 001/0941/003.390/2010 (Apenso 0001/0001/004.477/2015)
Interessado: Noemi Mello Fisch e outros
(Ação Judicial n° 00423-19-44.2009.8.26.0053 da 6" Vara da Fazenda Pública da Capital - Banca: 12-J).
À CRH-NAA,
para cumprimento da OBRIGAÇÃO DE FAZER,
em caráter de URGÊNCIA, devendo ser a eles juntados todos os elementos hábeis a
defesa do Estado em Juízo, inclusive cópias de todos os documentos, processos ou
expedientes referentes ao assunto.
C.J., em 07 de outubro de 2015.
Maria Inez Peres Biazotto Procuradora do Estado Chefe Substituta da
Consultoria Jurídica
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SECRETARIA DE ESTADO DA SAÚDE COORDENADORIA DE RECURSOS HUMANOS
GRUPO DE GESTÃO DE PESSOAS CENTRO DE LEGISLAÇÃO DE PESSOAL
Fl. 52
GGP/CLP
PROCESSO N°. 001/0941/003.390/2010 (AP N°. 001/0001/004.477/2015)
INTERESSADO: NOEMI MELLO FISCH (E OUTROS)
ASSUNTO: AÇÃO ORDINÁRIA
Encaminhem-se os autos ao Centro de Controle de Recursos
Humanos para que seja providenciada a competente Portaria, DECLARANDO, à vista de
decisão judicial transitada em julgado, constante do Processo n.° 0042349-44.2009.8.26.0053
(6' Vara de Fazenda Pública - Foro Central/SP), PJ/F n.° 2010.01.003390 e AP. n.°
001/0001/004.477/2015, em nome de NOEMI MELLO FISCH (E OUTROS), que os
interessados (contracapa) fazem jus à "incidência dos adicionais temporais representados
pelos quinquênios de modo a incidir sobre as parcelas que compõem os vencimentos,
excluídas as parcelas recebidas de forma ocasional, observando-se os limites previstos na
Emenda Constitucional n° 19/98, nos termos do artigo 129 da Constituição Estadual, a
partir de 05/10/89. Deverá ser respeitada a prescrição quinquenal a contar da data de
ajuizamento da ação que ocorreu em 19/11/2009."
CLP, em 28 de outubro de 2015.
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ORLAND'aDáGAbo FERNANDES DIRETOR TÉCNICO II
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