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DIREITO SUMULAR. ESPCIES DE SMULAS. SMULA DE JURISPRUDNCIA. SMULA IMPEDITIVA DE RECURSO.
SMULA VINCULANTE
JOS AUGUSTO DELGADO
Ministro Aposentado do Superior Tribunal de Justia
Jos Augusto Delgado Ministro do STJ. Doutor Honoris Causa pela
Universidade Estadual do RN. Doutor Honoris Causa pela Universidade Potiguar do
RN. Membro titular da Academia Brasileira de Letras Jurdicas (Rio de Janeiro).
Membro titular da Academia Brasileira de Direito Tributrio (So Paulo). Eleito
membro titular da Academia Norte-Riograndense de Letras (RN). Especialista em
Direito Civil. Professor de Direito Pblico (Administrativo , Tributrio e Processual
Civil). Professor UFRN(aposentado). Professor convidado dos Curso de Ps-
Graduao, rea de Especializao, do Centro Universitrio de Braslia. Ex-professor
da Universidade Catlica de Pernambuco. Scio Honorrio da Academia Brasileira
de Direito Tributrio. Scio Benemrito do Instituto Nacional de Direito Pblico.
Conselheiro Consultivo do Conselho Nacional das Instituies de Mediao e
Arbitragem. Integrante do Grupo Brasileiro da Sociedade Internacional do Direito
Penal Militar e Direito Humanitrio. Scio Honorrio do Instituto Brasileiro de
Estudos Jurdicos. Scio Fundador do Instituto de Direito Privado (So Paulo).
Consideraes gerais sobre o tema
Em sede de consideraes gerais sobre os efeitos das smulas em nosso ordenamento jurdico, passamos, embora de modo
superificial, a analisar alguns aspectos do denominado direito sumular.
No deve ser desconhecido que a aplicao das smulas, no Sculo XXI, apresenta-se revestido de fora capaz de imposio de
entendimento jurisprudencial aceita, de modo preponderante, pelos Tribunais.
possvel, em face da elevao das smulas a esse patamar, se aceitar a existncia de um Direito Sumular? Iremos
procurar, entre doutrinadores, resposta a essa pergunta.
Roberto Rosas, Doutor em Direito e Professor titular da
Universidade de Braslia, afirma que direito sumular o reflexo do
direito emanado de smulas de um tribunal1.
Ivan Lira de Carvalho, Juiz Federal no RN, aborda o assunto
em artigo intitulado Decises vinculantes, publicado via internet:
1 Rosas, Roberto, in Direito Sumular. So Paulo: Malheiros, 12
a. edio, p. 12.
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http://jus2.uol.com.br/doutrina/imprimir.asp?id=254, acessado em 07.03.2007. O referido autor escreve:
Mas, afinal, o que Direito Sumular? Ouso dizer que a elevao da jurisprudncia esparsa, atravs do amalgamamento dos
julgados, ao patamar de ramo da rvore do Direito. No dizer de JOS PEREIRA-LIRA , o Direito Sumular tem gnese nacional, que pode ser
atribuda ao Ministro VICTOR NUNES LEAL, que em 1963, com os
seus companheiros da Comisso de Jurisprudncia, no Supremo Tribunal, ousou, com autoridade para isso, dentro dos cancelos, e
fora deles, no Pretrio Excelso, um corajoso passo frente, promovendo a criao da Smula, de ntidas razes brasileiras, sem
cpia do stare decisis nem filiao a the restatment of the Law. Louvado no ornato vernacular a lei prope; a jurisprudncia compe,
PEREIRA-LIRA recua no tempo para situar em 1937 o termo inicial da sua prpria cruzada pela respeitabilidade da jurisprudncia sumulada,
dizendo que ali estava acontecendo a volta ao empirismo jurdico, informado nas mais puras fontes do positivismo, com a Escola
Analtica de Jurisprudncia, sob o comando de John Austin, aproveitando as concluses do anti-escolasticismo e as tendncias
antifeudais e humanistas da chamada Escola da Culta Jurisprudncia, e a formao tedesca da Escola da Jurisprudncia de Interesses, para
desembocar na Escola do Direito Livre, animada pelo esprito da livre
investigao cientfica. (...) A Escola Realista Americana, indo alm da Escola Sociolgica Americana, principalmente com Oliver Wendell
Holmes, gerou a convico de que deve o jurista, antes de tudo, observar o comportamento dos juzes, dos Tribunais e dos cidados,
para examinar a sua atividade no sentido do que fazem, e no do que deveriam fazer" .
So estas as aligeiradas consideraes sobre o que o Direito Sumular, que vem galgando prestgio a partir da segurana
jurdica que oferece aos seus invocadores e a partir da complexidade do processo legislativo brasileiro. Tem como nascedouro as mais
repetidas posies dos pretrios, que julgam as lides em derradeira instncia.
Leonardo de Oliveira Linhares, em artigo intitulado Efeito vinculante das smulas como garantia de um processo de
resultados, abre espao para tecer consideraes sobre o Direito
Sumular. So suas as observaes que passamos a registrar:
Em face da relevncia de que se revestiram as discusses
sobre o efeito vinculante das smulas, h invocaes na doutrina da criao do direito sumular.
http://jus2.uol.com.br/doutrina/imprimir.asp?id=254
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Esse ramo do Direito, se assim pode ser definido, fruto da importncia da construo jurisprudencial para a dinamizao da
norma jurdica.
Sua razes primitivas podem ser atribudas aos assentos das
cortes portuguesas. Com origem na Casa de Suplicao do imprio portugus, os assentos eram enunciados do Supremo Tribunal de
Justia. Este instituto perdurou at 1995, at ser revogado em
conseqncia da reforma processual naquele pas. Sua extirpao, provavelmente, deu-se em funo da rigor exigido na mutabilidade
dessas smulas, de tal forma que s se poderia revog-las ou alter-las em virtude de lei.
Em plagas brasileiras, seu impulsionamento foi dado pelo ministro Victor Nunes Leal. Liderando a Comisso de Jurisprudncia
do STF, 1963, promoveu a criao das smulas, com o intuito de enunciar as matrias reiteradamente decididas, demonstrando assim
a inclinao da Corte quanto a essas matrias. A proposta do ministro Leal inspirou os demais tribunais a lanar mo dessas enunciaes.
Esses movimentos do Poder Judicirio foram responsveis pela formao do direito sumular no ordenamento ptrio, que a
elevao da jurisprudncia esparsa, atravs do amalgamento de decises, ao patamar de ramo da rvore do Direito (CARVALHO,
1999: 3).
A teoria das smulas, ao que se v, parece mais adequada ao sistema brasileiro, romano-germnico, do que o stare decisis
americano, que com ele no se confunde. Pelo stare decisis, pode-se fazer a subsuno de um julgado emanado de qualquer rgo
judicirio para qualquer outro, e o magistrado que recebe o case, se verificar a especificidade, a ele se vincula. A nica exceo feita
Suprema Corte, onde seus nove juzes tm o poder de avaliar a relevncia constitucional da matria, e somente apreciam o recurso
aps a concesso do que chamam writ of certiorari..
A adoo do stare decisis em um pas que adota o sistema
consuetudinrio, e tem produo legislativa escassa, tal como os Estados Unidos, pode ser instrumento eficaz, vez que a jurisprudncia
se revestir de uma carga normativa maior, dado o maior nmero de lacunas deixado pelo legislador. No o caso das smulas que, como
definido acima por Iran Lira de Carvalho, trata-se de um
amalgamento de reiteradas decises; as smulas seriam, assim, um processo final de formao de uma construo jurisprudencial, que
ganha relevncia no seio de um rgo judicirio hierarquicamente inferior. Aplicando-se nos pretrios nacionais o stare decisis, poder-
se-ia aceitar que uma deciso, qualquer que seja, mesmo advinda de um tribunal de mesma nvel hierrquico ou mesmo grau inferior,
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tivesse mais valor do que o convencimento a ser esposado em outro julgamento, evitando que o juiz faa uma apreciao detalhada dos
fatos.
Ademais, a unidade de entendimento que deve ser
garantida a nacional, vez que a competncia legislativa da grande maioria das provncias jurdicas cabe Unio, ao contrrio do
ordenamento norte-americano, onde a competncia legislativa
nacional residual.
Rodolfo de Camargo Mancuso, em obra intitulada
"Divergncia jurisprudencial e smula vinculante", So Paulo, Revista dos Tribunais, 1999,p. 77, afirma que a jurisprudncia e o Direito
Sumular so produtos de uma mesma fonte a funo jurisdicional do Estado -, mas o Direito Sumular se destaca como a forma
potencializada da jurisprudncia, porque seus efeitos se expandem extra-autos, em direo a casos outros, pendentes ou futuros".
Nagib Slaibi Filho, magistrado e professor da EMERJ, em artigo intitulado Notas sobre a smula vinculante no Direito
brasileiro, inserido no site http://www.nagib.net/artigos_texto.asp?tipo=2&area=1&id=315,
afirma:
DIREITO SUMULAR. CONCEITO. O direito sumular traduz o
resumo da jurisprudncia sedimentada em incontveis e uniformes
decises das Cortes Superiores do pas, que visam a rapidificao de causas no Judicirio. A se dar seguimento ao inconformismo das
partes, manifestado em pea recursal, em total colidncia com texto de Smula do Tribunal, estar-se-ia a instaurar um regime anrquico,
que afronta o princpio de uniformizao das decises. Prevalncia do entendimento contido no direito sumulado, que traduz a manifestao
de um colegiado, para negar provimento ao agravo regimental" (Superior Tribunal de Justia, 1 Turma, unnime, relator o Ministro
Pedro Acili, Ag. Reg. em R.esp. n 3.317-BA, pub. em 26.11.90, ADV Jurisprudncia 52.533).
Lembra, tambm, que surgiram as smulas no direito republicano comum em janeiro de 1964, pela atividade da Comisso
de Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, composta pelos Ministros Gonalves de Oliveira, Victor Nunes Leal (relator) e P