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23/09/2012

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DIREITO PENAL IV

LEGISLAÇÃO ESPECIALLEGISLAÇÃO ESPECIAL

13ª 13ª -- ParteParte

Professor: Rubens Correia JuniorProfessor: Rubens Correia Junior

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Direito penal IV

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∗ Apropriação indébita previdenciária

∗ Art. 168-A. Deixar de repassar à previdência social ascontribuições recolhidas dos contribuintes, no prazoe forma legal ou convencional:

∗ Pena - reclusão, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.

∗ § 1o Nas mesmas penas incorre quem deixar de:∗ I - recolher, no prazo legal, contribuição ou outra

importância destinada à previdência social que tenhasido descontada de pagamento efetuado a segurados,a terceiros ou arrecadada do público;

CRIMES CONTRA o patrimônio

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∗ II - recolher contribuições devidas à previdênciasocial que tenham integrado despesas contábeis oucustos relativos à venda de produtos ou à prestaçãode serviços;

∗ III - pagar benefício devido a segurado, quando asrespectivas cotas ou valores já tiverem sidoreembolsados à empresa pela previdência social

∗ § 2o É extinta a punibilidade se o agente,espontaneamente, declara, confessa e efetua opagamento das contribuições, importâncias ouvalores e presta as informações devidas à previdênciasocial, na forma definida em lei ou regulamento, antesdo início da ação fiscal.


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∗ § 3o É facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ouaplicar somente a de multa se o agente for primário ede bons antecedentes, desde que:

∗ I - tenha promovido, após o início da ação fiscal eantes de oferecida a denúncia, o pagamento dacontribuição social previdenciária, inclusiveacessórios; ou

∗ II - o valor das contribuições devidas, inclusiveacessórios, seja igual ou inferior àquele estabelecidopela previdência social, administrativamente, comosendo o mínimo para o ajuizamento de suasexecuções fiscais.


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∗∗ DEFINIÇÕESDEFINIÇÕES

∗∗ TABELA VIGENTETABELA VIGENTE

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TABELA DE CONTRIBUIÇÃO DOS SEGURADOS EMPREGADO, TABELA DE CONTRIBUIÇÃO DOS SEGURADOS EMPREGADO, EMPREGADO DOMÉSTICO E TRABALHADOR AVULSO, PARA EMPREGADO DOMÉSTICO E TRABALHADOR AVULSO, PARA

PAGAMENTO DE REMUNERAÇÃO;PAGAMENTO DE REMUNERAÇÃO;A PARTIR DE 1º DE JANEIRO DE 2012A PARTIR DE 1º DE JANEIRO DE 2012

••1º COMPETÊNCIA JAN/2012 1º COMPETÊNCIA JAN/2012 -- PAGAMENTO FEV/2012 PAGAMENTO FEV/2012

SalárioSalário--dede--contribuiçãocontribuição (R$)(R$)

atéaté RR$$ 11..174174,, 8686dede RR$$ 11..174174,, 8686 aa RR$$ 11..958958,,1010dede RR$$ 11..958958,,1010 atéaté RR$$ 33..916916,,2020

Alíquota para fins de recolhimento Alíquota para fins de recolhimento ao INSS (%) ao INSS (%)

88991111

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∗ Incluído no CP em 2000∗ Teve sua constitucionalidade questionada ao ser

considerada prisão por dívida;∗ Súm. 66 TRF – pacificou que não é inconstitucional pois

é prisão pelo não atendimento de uma obrigação legal;∗ Deixar de repassar: o agente não paga à previdência as

contribuições recolhidas do contribuinte no prazo legal -conduta omissiva própria – para DamásioDamásioDamásioDamásio éééé comissivocomissivocomissivocomissivoaoaoaoao recolherrecolherrecolherrecolher eeee omissivoomissivoomissivoomissivo aoaoaoao nãonãonãonão repassarrepassarrepassarrepassar;;;;

∗ Deve haver dano à receita; deve se aguardar o fim da viaadministrativa!!

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∗ Substituição tributária...

∗ Reter 11% nas notas fiscais de prestação de serviços

∗ § 1º I - contribuinte empresário

∗ II – embutido no preço

∗ III – salário maternidade

∗ Lei 8.212 de 1991 – art. 318


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∗Previdência é um programa deseguridade social = Saúde +assistência social

∗Seguridade social financiada portoda a sociedade

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∗ Prazo legal : Lei 8.212 de 1991∗ Alíquotas: Lei 8.212 de 1991;∗ Outras importâncias: objetivou o legislador se

resguardar com relação a outros meios de custeio que ogoverno pode utilizar para garantir a manutenção eextensão da seguridade social;

∗ Despesas contábeis: é a apropriação de despesasvisando o cálculo futuro na fixação do preço damercadoria; ou seja embutir no preço a contribuição de20%, sem ter verdadeiramente recolhido;

∗ Deixar de pagar benefício ao segurado – ex: saláriofamília, o governo já pagou e esta não repassou

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∗ Dificuldades financeiras não são excludentes deculpabilidade (inexigibilidade de conduta diversa);

∗ Previdência social: faz parte da seguridade social, e temcomo função o auxílio ao trabalhador, em casos dedoença, desemprego, invalidez, morte, prisão, idade etc..Este auxílio deve ser custeado pelo governo com ostributos arrecadados mediante às contribuiçõesprevidenciárias;

∗ Condição de punibilidade: apuração do débito na esferaadministrativa, exaurimento desta fase é impreterível;

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∗∗ DEFINIÇÕES DEFINIÇÕES

∗ Sujeito ativo: pessoa que tem a obrigação do repasse;∗ Sujeito passivo: O Estado;∗ Elemento subjetivo : o dolo genérico (STF(STF(STF(STF XXXX Nucci)Nucci)Nucci)Nucci);;;;

nãonãonãonão podemospodemospodemospodemos cobrarcobrarcobrarcobrar dodododo legisladorlegisladorlegisladorlegislador eeee dodododo judiciáriojudiciáriojudiciáriojudiciárioquequequeque analiseanaliseanaliseanalise aquiaquiaquiaqui oooo animusanimusanimusanimus dodododo agenteagenteagenteagente,,,, poispoispoispois oooo artigoartigoartigoartigoéééé claroclaroclaroclaro aoaoaoao estabelecerestabelecerestabelecerestabelecer oooo nãonãonãonão repasserepasserepasserepasse comocomocomocomo causacausacausacausadadadada punibilidadepunibilidadepunibilidadepunibilidade;;;; emboraemboraemboraembora oooo artigoartigoartigoartigo estejaestejaestejaestejahermeneuticamentehermeneuticamentehermeneuticamentehermeneuticamente inseridoinseridoinseridoinserido emememem lugarlugarlugarlugarinapropriadoinapropriadoinapropriadoinapropriado nononono códigocódigocódigocódigo penal,penal,penal,penal, nãonãonãonão podemospodemospodemospodemosconcluirconcluirconcluirconcluir contracontracontracontra aaaa interpretaçãointerpretaçãointerpretaçãointerpretação criteriosacriteriosacriteriosacriteriosa dasdasdasdaselementareselementareselementareselementares dodododo tipotipotipotipo;;;; FicamosFicamosFicamosFicamos comcomcomcom esteesteesteeste argumentoargumentoargumentoargumentoemboraemboraemboraembora aaaa análiseanáliseanáliseanálise sensatasensatasensatasensata exijaexijaexijaexija quequequeque sesesese considereconsidereconsidereconsidere oooodolodolodolodolo específicoespecíficoespecíficoespecífico paraparaparapara quequequeque oooo artigoartigoartigoartigo nãonãonãonão virevirevirevireinstrumentoinstrumentoinstrumentoinstrumento dededede cobrançacobrançacobrançacobrança;;;;

∗

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∗ Objeto material: é a obrigação recolhida;∗ Objeto jurídico: a receita pública;∗ Consumação:∗ Se dá com o deixar de repassar à previdência o

valor recolhido;∗∗ TentativaTentativa:: inadmissível∗∗ FormaForma culposaculposa:: não existe∗∗ ClassificaçãoClassificação GeralGeral:: É um crime próprio,

formal, omissivo; instantâneo∗

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∗∗ EXTINÇÃO DE PUNIBILIDADEEXTINÇÃO DE PUNIBILIDADE

∗ Se o agente declara confessa e efetua espontaneamenteo pagamento integral das contribuições, prestando àsinformações à previdência antes de iniciada a ação fiscalextingue-se a punibilidade;

∗ Alguns julgados ponderam que é extinta a punibilidade atémesmo com o parcelamento; REFIS....

∗ Confessar antes da ação fiscal?? Como confessa se ainda nãoé suspeito?? Denúncia espontânea seria mais apropriado

∗ Se o Estado já iniciou a ação penal - cabe a atenuante art. 65III b

∗∗ LEILEI 1010..684684 DEDE 20032003 –– SuspensaSuspensa aa pretensãopretensãopunitivapunitiva durantedurante oo parcelamentoparcelamento –– extingueextingue aapunibilidadepunibilidade sese efetuarefetuar oo pagamentopagamento

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∗∗APLICAÇÃOAPLICAÇÃO DEDE MULTAMULTA;;∗Primário + bons antecedentes +

antes da denúncia(e após a açãofiscal) + pagamento ou valor < que10.000,00(port. 4.943 de 1999.)

∗

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APROPRIAÇÃO INDÉBITA(ART. 168APROPRIAÇÃO INDÉBITA(ART. 168--A)A)BEM JURÍDICO A receita pública

SUJEITOS Ativo: A pessoa com a obrigação de repassar à receitaPassivo: O Estado

TIPO OBJETIVO Constranger alguém mediante violência ou grave ameaça com o intuito de obter vantagem

TIPO SUBJETIVO Dolo Genérico

CLASSIFICAÇÃO Próprio / omissivo / formal ;

CONSUMAÇÃO E TENTATIVA

Consumação: com o não repasse do valor recolhidoTentativa: inadmissível

AÇÃO PENAL Ação penal pública incondicionada / competência é dá justiça federal


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∗∗ ApropriaçãoApropriação dede coisacoisa havidahavida porpor erro,erro, casocaso fortuitofortuito ououforçaforça dada naturezanatureza

∗∗ ArtArt.. 169169 -- ApropriarApropriar--sese alguémalguém dede coisacoisa alheiaalheia vindavinda aoao seuseu poderpoderporpor erro,erro, casocaso fortuitofortuito ouou forçaforça dada naturezanatureza::

∗∗ PenaPena -- detenção,detenção, dede umum mêsmês aa umum ano,ano, ouou multamulta..∗∗ ParágrafoParágrafo únicoúnico -- NaNa mesmamesma penapena incorreincorre::∗∗ ApropriaçãoApropriação dede tesourotesouro∗∗ II -- quemquem achaacha tesourotesouro emem prédioprédio alheioalheio ee sese apropria,apropria, nono todotodo ouou

emem parte,parte, dada quotaquota aa queque temtem direitodireito oo proprietárioproprietário dodo prédioprédio;;

∗∗ ApropriaçãoApropriação dede coisacoisa achadaachada∗∗ IIII -- quemquem achaacha coisacoisa alheiaalheia perdidaperdida ee deladela sese apropria,apropria,

totaltotal ouou parcialmente,parcialmente, deixandodeixando dede restituírestituí--lala aoao donodonoouou legítimolegítimo possuidorpossuidor ouou dede entregáentregá--lala àà autoridadeautoridadecompetente,competente, dentrodentro nono prazoprazo dede 1515 (quinze)(quinze) diasdias..


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∗ Apropriar-se: é apossar-se de coisa de outrem; fazer suaa coisa de outra pessoa;

∗ NoNoNoNo artigoartigoartigoartigo emememem telatelatelatela:::: éééé inverterinverterinverterinverter aaaa posse,posse,posse,posse, dededede coisacoisacoisacoisaalheiaalheiaalheiaalheia quequequeque jájájájá sesesese encontraencontraencontraencontra comcomcomcom oooo agente,agente,agente,agente, ouououou sejasejasejasejaoooo sujeitosujeitosujeitosujeito ativoativoativoativo passapassapassapassa entãoentãoentãoentão aaaa girgirgirgir comocomocomocomo sesesese donodonodonodonofossefossefossefosse dodododo bembembembem móvelmóvelmóvelmóvel;;;;

∗ Erro: Falsa percepção da realidade;∗ Caso fortuito: é um acidente, força maior (avião cai no

meu quintal);∗ Forças da natureza: eventos naturais (correnteza leva

coisas alheias até minha propriedade);∗ Cota pertencente ao proprietário: art. 1.264 CC

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∗ Sujeito ativo: qualquer pessoa menos o proprietário;∗ Sujeito passivo: O proprietário;∗ Elemento subjetivo : o dolo específico (Nucci(Nucci(Nucci(Nucci(Nucci(Nucci(Nucci(Nucci discorda)discorda)discorda)discorda)discorda)discorda)discorda)discorda);;;;;;;;∗ Objeto material: e a coisa alheia/tesouro∗ Objeto jurídico: O patrimônio / a propriedade ;;;; AAAAAAAA posseposseposseposseposseposseposseposse jájájájájájájájá estáestáestáestáestáestáestáestácomcomcomcomcomcomcomcom oooooooo agenteagenteagenteagenteagenteagenteagenteagente nananananananana apropriação,apropriação,apropriação,apropriação,apropriação,apropriação,apropriação,apropriação, sentidosentidosentidosentidosentidosentidosentidosentido nãonãonãonãonãonãonãonão háháháháháháháhá ememememememememafirmarafirmarafirmarafirmarafirmarafirmarafirmarafirmar quequequequequequequeque oooooooo obobobobobobobob........ JurídicoJurídicoJurídicoJurídicoJurídicoJurídicoJurídicoJurídico éééééééé aaaaaaaa posseposseposseposseposseposseposseposse tambémtambémtambémtambémtambémtambémtambémtambém;;;;;;;;;;;;;;;;

∗ Consumação:∗ Se dá com apropriação de coisa alheia ou móvel, no momento que

o sujeito inverte a posse;∗∗ TentativaTentativa:: inadmissível∗∗ FormaForma culposaculposa:: não existe∗∗ ClassificaçãoClassificação GeralGeral:: É um crime comum, material, livre e comissivo

ou comissivo por omissão; instantâneo∗

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APROPRIAÇÃO INDÉBITA(ART. 169)APROPRIAÇÃO INDÉBITA(ART. 169)BEM JURÍDICO O patrimônio / a integridade física

SUJEITOS Ativo: qualquer pessoaPassivo: qualquer pessoa

TIPO OBJETIVO Constranger alguém mediante violência ou grave ameaça com o intuito de obter vantagem

TIPO SUBJETIVO Dolo Específico

CLASSIFICAÇÃO comum / instantâneo / comissivo ou comissivo por omissão / material / dano/ progressivo / forma livre ;

CONSUMAÇÃO E TENTATIVA

Consumação: com o constrangimento efetivadoTentativa: admissível

AÇÃO PENAL Ação penal pública incondicionada


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