direito eletrÔnico do trabalho porto alegre 5 de junho de 2009
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DIREITO ELETRÔNICO DO TRABALHO
Porto AlegrePorto Alegre5 de junho de 20095 de junho de 2009
Programa da Aula
1. Premissas Básicas:• Inovações Tecnológicas• Direitos Personalíssimos• “Parassubordinação”
2. Uso do e-mail e outros meios eletrônicos:
• Conectividade/Horário de Trabalho• Conforto ou desconforto? • Como controlar horário e pagar HE?• O on call e call off norte-americano• Sigilo de correspondência do trabalhador
Programa da Aula3. “Home Office” - Teletrabalho:• Custos (qual a natureza da verba)?• Controles – como exercer? Log in/log off?• Conforto ou inconveniente?
4. Direitos de Imagem e Contrato de Trabalho:• Natureza civil? Como valorar?• Vantagens e contras ao trabalhador• Vantagens e custos para a empresa
Premissas Básicas
1. Inovações Tecnológicas:
• BIP, celular• Computador Pessoal (PC)• Acesso banda larga à Internet em casa e na rua• Acesso a emails em computadores de mão• Acessibilidade 24 hs por dia 7 dias por semana• Mudança nas expectativas de tempo de resposta
Premissas Básicas
2. Direitos Personalíssimos:
• Invasão da vida privada; violação de privacidade/dignidade da pessoa
• Vigilância a distância: equipamento tecnológico para controlar desempenho/horário
• EUA: 1/3 trabalhadores em atividades “online” monitoradas – questões de privacidade
• Direito de Imagem: atributo exclusivo da pessoa
• Até que ponto pode o empregado contratar validamente?
Premissas Básicas
3. Parassubordinação:
• Subordinação x autonomia• Subordinação - típico do direito do
trabalho – elemento definidor da relação• Distinção: exemplo de parassubordinação –
representação comercial típica• Posições paritárias no exercício da
atividade, ainda que em posição de inferioridade econômica – colaboradores
Premissas Básicas
3. Parassubordinação:
• Autônomo: trabalho por conta própria – alteridade como elemento definidor
• Crítica: ausência de definição dos termos – risco da atividade, propriedade dos instrumentos, remuneração pelo resultado do trabalho?
Premissas Básicas
3. Parassubordinação:
• Exemplo doutrina italiana: artistas como produtor, apresentador, diretor de fotografia, atores principais
• No Brasil: advogado, médico, dentista, engenheiro, jornalista, músico e artista
• Distinção e crítica: não como fazer o trabalho, mas quando fazer o trabalho (trabalho intelectual)
Uso de Email e Outros Meios
1. Conectividade e Horário de Trabalho:
• Como tratar o empregado que trabalho 8h por dia, mas sempre envia e recebe emails antes e depois do horário?
• O computador de mão torna impossível o controle de horário?
• Faz diferença se o dispositivo for de propriedade do empregado e seu uso não incentivado pelo empregador?
Uso de Email e Outros Meios2. Conforto ou Desconforto:
• Flexibilidade de horário x controle – descaracteriza o contrato de trabalho?
• Autonomia x carga excessiva de trabalho
• Possibilidade de crescimento profissional x relações familiares
• “Workaholic” x saúde do trabalhador
Uso de Email e Outros Meios3. Como controlar horário e pagar HE?:
• Relatividade do critério: acesso a “login” da empresa – controle? Múltiplos acessos em pequenos períodos de tempo? “chat” com colegas de trabalho?
• Monitorar emails? Como saber quanto tempo gastou preparando e enviando?
• Como aplicar o art. 62 da CLT?
Uso de Email e Outros Meios
4. On Call e Call Off Norte- Americanos:
• O sobreaviso do art. 244 da CLT e decisões do TST sobre BIP em 2004
• Aplicação dos conceitos de on call e call off
• Situação típica de restrição parcial de direito de repouso e liberdade de locomoção – como remunerar?
Uso de Email e Outros Meios
5. Sigilo de Correspondência do Trabalhador:
• Direito à privacidade vs. segurança e utilização racional da ferramenta
• Atos ilegais – responsabilidade e danos à imagem do empregador
• Adesão a norma específica que determina os limites e direitos de cada parte
• Situação limite: ilícito penal
“Home Office” - Teletrabalho
Origem nos EUA: “networking”, “telecommuting”, “remote working”
Inovação tecnológica que subverte a relação de trabalho clássica (Alice Monteiro de Barros)
Teletrabalho: realizado fora das dependências do empregador, não necessariamente em casa (jornalista correspondente)
Claro caso de parasubordinação em tese
“Home Office” - Teletrabalho1. Custos – Qual a natureza da verba?
• Empregado que recebe valor fixo mensal para despesas de luz, telefone, internet, equipamento
• Empregado que apura valores mensalmente
• Equipamento do empregador que é utilizado também para fins particulares – computador, impressora, scanner etc.
• Obra no cômodo da casa. Aluguel?
“Home Office” - Teletrabalho
2. Controles: como exercer?
• Log in e log off pode ser critério• Pode remunerar por tarefa• Pode ser controle randômico?• webcam?• E a privacidade?• Sem controle, tem direito a HE?• É trabalho externo para efeitos do art.
62?
“Home Office” - Teletrabalho
3. Conforto ou Inconveniente?
• Proximidade da família – refeições, auxílio em tarefas domésticas, presença
• Inevitável distração• Economia de tempo de deslocamento• Economia na alimentação e transporte• Melhor alimentação (?)• Possibilidade de descanso e distração na
hora de repouso
“Home Office” - Teletrabalho4. Outras Questões Relevantes
• Enfraquecimento e quase inexistência de assistência sindical
• Eliminação de quadro de carreira e critérios para promoção – equiparação
• Ausência de contato => perda de coesão da organização e sentimento de equipe
Direitos de Imagem e Contrato de Trabalho
1. Qual é a natureza direito a imagem?
• Licenciamento da imagem;• Direito personalíssimo que pode ser
transacionado pelo titular ou direito público indisponível?
• Exploração da imagem ou prestação de serviço?
• Questão do pagamento: desvinculado ou vinculado à prestação de serviços?
Direitos de Imagem e Contrato de Trabalho
2. Possibilidades de contratos:
• Simultaneidade de contratos:• Contrato de trabalho;• Contrato de cessão de direitos de imagem.
• Diferentes contratantes:• Exemplo: Atleta profissional. Contrato de
trabalho com clube e contrato de cessão de imagem com empresa de consultoria.
• Contrato de trabalho firmado por pessoa física e contrato de cessão de imagem firmado por pessoa jurídica.
Direitos de Imagem e Contrato de Trabalho
3. Vantagens e desvantagens para o trabalhador:
• Vantagens:• Benefícios fiscais;• Vantagens concedidas indiretamente por
terceiros;• Receber “royalties” enquanto desempregado.
• Desvantagens:• Fraude;• Exposição da imagem.
Direitos de Imagem e Contrato de Trabalho
4. Vantagens e desvantagens para a empresa:
• Vantagens:• Eliminação da carga fiscal;• Organização gerencial (tratamento de verbas
distintas);
• Desvantagens:• Fraude;• Entendimento judicial que não considere a
natureza distinta das verbas.
Direitos de Imagem e Contrato de Trabalho
5. Questões decorrentes da existência de dois contratos:
• Os valores percebidos em razão do contrato de cessão de imagem podem ser considerados como salário?
• Quais os efeitos no contrato de cessão de imagem com a rescisão do contrato de trabalho?
• Segregação dos contratos? E em caso de fraude?• Como mensurar a diferença entre o valor devido
pelo contrato de trabalho e pelo contrato de cessão de imagem?
Direitos de Imagem e Contrato de Trabalho
6. O que deve ser verificado na aplicação dos direitos de imagem?
• Uso efetivo da imagem pela empresa;• Existência de fraude na conexão contrato
de trabalho e contrato de cessão de direitos de imagem;
• Repartição dos valores pagos a títulos distintos.