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DIREITO DIREITO ECONÔMICO ECONÔMICO IRAPUÃ BELTRÃO

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Page 1: DIREITO ECONÔMICO IRAPUÃ BELTRÃO. Direito Econômico - Irapuã Beltrão CONCENTRAÇÃO ECONÔMICA O conceito de “concentração econômica” pode ser entendido,

DIREITO DIREITO ECONÔMICOECONÔMICO

IRAPUÃ BELTRÃO

Page 2: DIREITO ECONÔMICO IRAPUÃ BELTRÃO. Direito Econômico - Irapuã Beltrão CONCENTRAÇÃO ECONÔMICA O conceito de “concentração econômica” pode ser entendido,

Direito Econômico - Irapuã Beltrão

CONCENTRAÇÃO ECONÔMICACONCENTRAÇÃO ECONÔMICA

O conceito de O conceito de ““concentração concentração econômicaeconômica”” pode ser entendido, pode ser entendido, lato lato sensusensu, como a reunião/acumulação de , como a reunião/acumulação de ativos, capitais e riquezas. ativos, capitais e riquezas.

O processo de concentração econômica O processo de concentração econômica é um fenômeno inerente às economias é um fenômeno inerente às economias de mercado, e pode decorrer do de mercado, e pode decorrer do crescimento internocrescimento interno da empresa ou da empresa ou através de através de crescimento externocrescimento externo..

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Direito Econômico - Irapuã Beltrão

CONCENTRAÇÃO ECONÔMICACONCENTRAÇÃO ECONÔMICA

Haverá concentração econômica Haverá concentração econômica através de crescimento interno da através de crescimento interno da empresa quando esta, em decorrência empresa quando esta, em decorrência dos investimentos que realiza e de sua dos investimentos que realiza e de sua maior eficiência na produção de bens maior eficiência na produção de bens ou serviços aumenta sua participação ou serviços aumenta sua participação no mercado e, conseqüentemente, no mercado e, conseqüentemente, seus ativos, sua produção etc.seus ativos, sua produção etc.

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Direito Econômico - Irapuã Beltrão

CONCENTRAÇÃO ECONÔMICACONCENTRAÇÃO ECONÔMICA

O crescimento interno da empresa, quando O crescimento interno da empresa, quando não for derivado de condutas que não for derivado de condutas que caracterizem infrações à ordem econômica, caracterizem infrações à ordem econômica, não é objeto de intervenção por parte do não é objeto de intervenção por parte do direito da concorrência, ainda que gere direito da concorrência, ainda que gere empresas com posições dominantes e/ou empresas com posições dominantes e/ou poder de mercado, pois fundado na maior poder de mercado, pois fundado na maior eficiência econômica do agente econômico eficiência econômica do agente econômico (vide § 1º do art. 36 da Lei nº 12.529/2011):(vide § 1º do art. 36 da Lei nº 12.529/2011):

§ 1º A conquista de mercado resultante de § 1º A conquista de mercado resultante de processo natural fundado na maior eficiência de processo natural fundado na maior eficiência de agente econômico em relação a seus competidores agente econômico em relação a seus competidores não caracteriza o ilícito previsto no inciso II.não caracteriza o ilícito previsto no inciso II.[dominar mercado relevante de bens ou serviços][dominar mercado relevante de bens ou serviços]

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CONCENTRAÇÃO ECONÔMICACONCENTRAÇÃO ECONÔMICA

A concentração econômica através de A concentração econômica através de crescimento externo, por seu turno decorre de: crescimento externo, por seu turno decorre de:

(i) aquisição de ativos e direitos de outros (i) aquisição de ativos e direitos de outros agentes econômicos (incluindo a aquisição de agentes econômicos (incluindo a aquisição de participações societárias); participações societárias);

(ii) aglutinação permanente de dois ou mais (ii) aglutinação permanente de dois ou mais agentes econômicos que se dá em uma fusão agentes econômicos que se dá em uma fusão ou incorporação; ou ou incorporação; ou

(iii) associação não transitória entre agentes (iii) associação não transitória entre agentes econômicos, tais como econômicos, tais como joint venturesjoint ventures, , consórcios, contratos de longo prazo etc.consórcios, contratos de longo prazo etc.

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CONCENTRAÇÃO ECONÔMICACONCENTRAÇÃO ECONÔMICANesse contexto, um Nesse contexto, um ““ato de concentração econômicaato de concentração econômica”” é um ato pelo qual a utilização de estruturas econômicas é um ato pelo qual a utilização de estruturas econômicas antes distintas passa a sujeitar-se, de forma não antes distintas passa a sujeitar-se, de forma não transitória, a um único centro decisório.transitória, a um único centro decisório.

  

A concentração econômica pode ser A concentração econômica pode ser horizontalhorizontal, quando , quando os agentes que promovem a concentração participam do os agentes que promovem a concentração participam do mesmo mesmo mercado relevantemercado relevante; pode ser ; pode ser verticalvertical, quando , quando os agentes encontram-se na mesma cadeia produtiva os agentes encontram-se na mesma cadeia produtiva (ex. produtor e distribuidor, atacadista e varejista, (ex. produtor e distribuidor, atacadista e varejista, extrator e produtor etc.); pode ser classificada ainda extrator e produtor etc.); pode ser classificada ainda como como conglomeradaconglomerada, quando os agentes atuam em , quando os agentes atuam em mercados relevantes distintos e não se encontram na mercados relevantes distintos e não se encontram na mesma cadeia produtivamesma cadeia produtiva

Page 7: DIREITO ECONÔMICO IRAPUÃ BELTRÃO. Direito Econômico - Irapuã Beltrão CONCENTRAÇÃO ECONÔMICA O conceito de “concentração econômica” pode ser entendido,

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Controle de atos e contratosControle de atos e contratos

Art. 88.  Serão submetidos ao Cade pelas partes envolvidas na operação os atos de concentração econômica em que, cumulativamente: 

I - pelo menos um dos grupos envolvidos na operação tenha registrado, no último balanço, faturamento bruto anual ou volume de negócios total no País, no ano anterior à operação, equivalente ou superior a R$ 400.000.000,00 (quatrocentos milhões de reais); e 

II - pelo menos um outro grupo envolvido na operação tenha registrado, no último balanço, faturamento bruto anual ou volume de negócios total no País, no ano anterior à operação, equivalente ou superior a R$ 30.000.000,00 (trinta milhões de reais). 

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O ato deverá ser notificado quando :O ato deverá ser notificado quando :

(i)(i) implicar na unificação do implicar na unificação do controlecontrole das sociedades envolvidas no ato;das sociedades envolvidas no ato;

(ii)(ii) conferir a uma sociedade conferir a uma sociedade influência influência relevanterelevante nas decisões da outra em nas decisões da outra em relação a matérias que tocam as relação a matérias que tocam as relações de concorrência entre as relações de concorrência entre as empresas; ou empresas; ou

(iii)(iii) de suas conseqüências puder haver de suas conseqüências puder haver presunção de coordenação entre os presunção de coordenação entre os agentes.agentes.

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A noção de A noção de controlecontrole, para fins do , para fins do direito da concorrência, deve ser direito da concorrência, deve ser entendida de forma mais ampla do que entendida de forma mais ampla do que a fornecida pelo direito societário (art. a fornecida pelo direito societário (art. 116 LSA):116 LSA):

Art. 116. Entende-se por acionista controlador a Art. 116. Entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurídica, ou o grupo de pessoas pessoa, natural ou jurídica, ou o grupo de pessoas vinculadas por acordo de voto, ou sob controle vinculadas por acordo de voto, ou sob controle comum, que:comum, que:

a) é titular de direitos de sócio que lhe a) é titular de direitos de sócio que lhe assegurem, de modo permanente, a maioria dos assegurem, de modo permanente, a maioria dos votos nas deliberações da assembléia-geral e o votos nas deliberações da assembléia-geral e o poder de eleger a maioria dos administradores da poder de eleger a maioria dos administradores da companhia; ecompanhia; e

b) usa efetivamente seu poder para dirigir as b) usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o funcionamento dos atividades sociais e orientar o funcionamento dos órgãos da companhia.órgãos da companhia.

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Existirá controle, para fins do direito da Existirá controle, para fins do direito da concorrência, quando o ato puder concorrência, quando o ato puder conduzir a unificação das decisões conduzir a unificação das decisões relativas a atuação das empresas no relativas a atuação das empresas no mercado.mercado.

CONTROLE NA CONCORRÊNCIA

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Haverá influência relevante quando um Haverá influência relevante quando um agente puder influenciar, por direito de agente puder influenciar, por direito de veto, contrato etc, decisões que veto, contrato etc, decisões que produzem efeitos em relação ao produzem efeitos em relação ao mercado relevante de que se cogita, mercado relevante de que se cogita, em especial:em especial:

1.1.Pesquisa e Desenvolvimento,Pesquisa e Desenvolvimento,

2.2.Investimentos,Investimentos,

3.3.Produção; e Produção; e

4.4.Vendas.Vendas.

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Haverá obrigação de notificar o ato Haverá obrigação de notificar o ato para as autoridades antitruste quando para as autoridades antitruste quando do resultado do ato ou contrato puder do resultado do ato ou contrato puder decorrer a presunção de coordenação decorrer a presunção de coordenação entre os agentes entre os agentes

(ex. aquisição de significativa (ex. aquisição de significativa participação societária sem direito de participação societária sem direito de voto).voto).

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Forma da apresentaçãoForma da apresentação art. 88, §2º :art. 88, §2º :

§ 2o  O controle dos atos de concentração de que trata o caput deste artigo será prévio e realizado em, no máximo, 240 (duzentos e quarenta) dias, a contar do protocolo de petição ou de sua emenda. 

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Procedimento para análiseProcedimento para análiseArt. 53.  O pedido de aprovação dos atos de concentração

econômica a que se refere o art. 88 desta Lei deverá ser endereçado ao Cade e instruído com as informações e documentos indispensáveis à instauração do processo administrativo, definidos em resolução do Cade, além do comprovante de recolhimento da taxa respectiva. 

§ 1o  Ao verificar que a petição não preenche os requisitos exigidos no caput deste artigo ou apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mérito, a Superintendência-Geral determinará, uma única vez, que os requerentes a emendem, sob pena de arquivamento. 

§ 2o  Após o protocolo da apresentação do ato de concentração, ou de sua emenda, a Superintendência-Geral fará publicar edital, indicando o nome dos requerentes, a natureza da operação e os setores econômicos envolvidos.

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Procedimento para análiseProcedimento para análise

Art. 54.  Após cumpridas as providências indicadas no art. 53, a Superintendência-Geral: 

I - conhecerá diretamente do pedido, proferindo decisão terminativa, quando o processo dispensar novas diligências ou nos casos de menor potencial ofensivo à concorrência, assim definidos em resolução do Cade; ou 

II - determinará a realização da instrução complementar, especificando as diligências a serem produzidas. 

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Procedimento para análiseProcedimento para análise

Art. 57.  Concluídas as instruções complementares de que tratam o inciso II do art. 54 e o art. 56 desta Lei, a Superintendência-Geral: 

I - proferirá decisão aprovando o ato sem restrições;  

II - oferecerá impugnação perante o Tribunal, caso entenda que o ato deva ser rejeitado, aprovado com restrições ou que não existam elementos conclusivos quanto aos seus efeitos no mercado.  

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Conclusão da análiseConclusão da análise

Após o análise do ato de Após o análise do ato de concentração o CADE pode:concentração o CADE pode:

(i)(i) Aprovar o ato sem restrições;Aprovar o ato sem restrições;

(ii)(ii) Reprovar o ato; ou Reprovar o ato; ou

(iii)(iii) Aprovar o ato com restrições, Aprovar o ato com restrições, hipótese na qual será celebrado hipótese na qual será celebrado um um compromisso de compromisso de desempenhodesempenho..

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Concentrações verticaisConcentrações verticais

Concentrações nas quais as Concentrações nas quais as preocupações sobre o prisma da preocupações sobre o prisma da concorrência são:concorrência são:

(i)(i) a criação/aumento de barreiras à a criação/aumento de barreiras à entrada; entrada;

(ii)(ii) o surgimento de o surgimento de foreclosureforeclosure em em relação a um dos mercados; e relação a um dos mercados; e

(iii)(iii) o aumento da possibilidade de o aumento da possibilidade de coordenação dos agentes nos coordenação dos agentes nos mercados. mercados.

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Concentrações Concentrações conglomeradasconglomeradas

Avaliação de poderá haver a Avaliação de poderá haver a transferência de poder de transferência de poder de mercado em um mercado para mercado em um mercado para outro. outro.

Pequena probabilidade de efeitos Pequena probabilidade de efeitos anticompetitivosanticompetitivos

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Concentrações horizontaisConcentrações horizontais

Concentrações que oferecem maior Concentrações que oferecem maior preocupação do prisma antitruste, preocupação do prisma antitruste, uma vez que concerne a agentes que uma vez que concerne a agentes que são, por princípio, concorrentes no são, por princípio, concorrentes no mesmo mercado relevante.mesmo mercado relevante.

A análise antitruste ira aferir se do ato: A análise antitruste ira aferir se do ato: (i)(i) Haverá a criação ou aumento de Haverá a criação ou aumento de

poder de mercados dos agentes; poder de mercados dos agentes; (ii)(ii) Haverá a probabilidade de exercício Haverá a probabilidade de exercício

desse poder de mercado, de forma desse poder de mercado, de forma unilateral ou coordenada.unilateral ou coordenada.

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Art. 88. (...)Art. 88. (...)

§ 6o  Os atos a que se refere o § 5o deste artigo poderão ser autorizados, desde que sejam observados os limites estritamente necessários para atingir os seguintes objetivos:  

I - cumulada ou alternativamente:  a) aumentar a produtividade ou a competitividade; b) melhorar a qualidade de bens ou serviços; ou c) propiciar a eficiência e o desenvolvimento

tecnológico ou econômico; e  II - sejam repassados aos consumidores parte

relevante dos benefícios decorrentes.  

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Guia SDE/SEAE p/ análise de atos de Guia SDE/SEAE p/ análise de atos de concentração horizontalconcentração horizontal

DEFINIÇÃO DODEFINIÇÃO DOMERCADO RELEVANTEMERCADO RELEVANTEETAPA IETAPA I

ETAPA IIETAPA II

Há parcelaHá parcelaSubstancialSubstancial

de mercadode mercado?? % de mercado <20% e C4<75%% de mercado <20% e C4<75%

C$>=75% e % de mercado <10%C$>=75% e % de mercado <10%

NÃONÃO

Parecer favorávelParecer favorável

SIMSIM

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Guia SDE/SEAE p/ análise de atos de Guia SDE/SEAE p/ análise de atos de concentração horizontalconcentração horizontal

ETAPA IIIETAPA IIIExercício de Exercício de

poder de mercadopoder de mercadoé provávelé provável

NÃONÃO

Parecer favorávelParecer favorável

SIMSIM

ETAPA IVETAPA IV EFICIÊNCIASEFICIÊNCIAS

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Guia SDE/SEAE p/ análise de atos de Guia SDE/SEAE p/ análise de atos de concentração horizontalconcentração horizontal

Exercício do Poder de Mercado:Exercício do Poder de Mercado:

UnilateralUnilateral

1.1. As importações são um substituto? (As importações são um substituto? (SIMSIM//NÃONÃO))

2.2. A entrada é provável, tempestiva e suficiente? A entrada é provável, tempestiva e suficiente? ((SIMSIM//NÃONÃO))

3.3. A rivalidade é efetiva? (A rivalidade é efetiva? (SIMSIM//NÃONÃO))

CoordenadoCoordenado

4.Existem condições para a coordenação de 4.Existem condições para a coordenação de decisões? (decisões? (SIMSIM//NÃONÃO))

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Guia SDE/SEAE p/ análise de atos de Guia SDE/SEAE p/ análise de atos de concentração horizontalconcentração horizontal

EFICIÊNCIASEFICIÊNCIASETAPA IVETAPA IV

ETAPA VETAPA V

Custos do Custos do exercício de poder exercício de poder

de mercado são maiores de mercado são maiores que as eficiênciasque as eficiências

geradas?geradas?

NÃONÃO

Parecer favorávelParecer favorável

SIMSIM

Parecer negativoParecer negativo

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Eficiências produtivasEficiências produtivas

O ato de concentração gera, O ato de concentração gera, necessariamente, eficiências produtivas, necessariamente, eficiências produtivas, decorrente do aumento da produção pelo decorrente do aumento da produção pelo agente que se concentra, tais como: agente que se concentra, tais como:

(i)(i) economias de escala; economias de escala; (ii)(ii) economias de escopo; economias de escopo; (iii)(iii) introdução de tecnologia mais produtiva; introdução de tecnologia mais produtiva; (iv)(iv) aumento de externalidades positivas; aumento de externalidades positivas; (v)(v) redução de externalidades negativas; e/ouredução de externalidades negativas; e/ou(vi)(vi) geração de poder de mercado geração de poder de mercado

compensatório.compensatório.

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Lei 8.884, Art. 54.Lei 8.884, Art. 54. (Não reproduzido na (Não reproduzido na Lei 12.529/2011) Lei 12.529/2011)

§ 2º. Também poderão ser considerados § 2º. Também poderão ser considerados legítimos os atos previstos neste legítimos os atos previstos neste artigo, desde que atendidas pelo artigo, desde que atendidas pelo menos três das condições previstas menos três das condições previstas nos incisos do parágrafo anterior, nos incisos do parágrafo anterior, quando necessários por motivos quando necessários por motivos preponderantes da economia preponderantes da economia nacional e do bem comum, e nacional e do bem comum, e desde que não impliquem em desde que não impliquem em prejuízo ao consumidor ou prejuízo ao consumidor ou usuário final.usuário final.