direito e divergência teórica: considerações a partir de heidegger

Nmero XVII Volume II dezembro de 2014

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DIREITO E DIVERGNCIA TERICA: CONSIDERAES A PARTIR DE HEIDEGGER

Lucas Salgado Macedo Gomes de Carvalho1

RESUMO: O presente artigo tem por objetivo investigar o problema: o que torna possvel que a divergncia entre os juristas com relao aos fundamentos do direito no seja perceptvel?. Para responder questo, primeiramente ser apresentado um julgamento realizado pelo Supremo Tribunal Federal como um exemplo de divergncia comumente suscitada entre os juristas. A partir desse caso mostrar-se- a, com base no pensamento de Ronald Dworkin, que os diferentes posicionamentos acerca do que o direito diz sobre um caso determinado, na verdade so divergncias com relao aos fundamentos do direito, isto , dizem respeito quilo que o direito . Por fim, utilizando a analtica existencial do ser-a desenvolvida por Martin Heidegger, se buscar encontrar uma resposta para o problema por meio de uma radicalizao das ideias do direito como cincia e prtica argumentativa. Palavras-chave: Filosofia do Direito; Ontologia; Martin Heidegger; Ronald Dworkin. ABSTRACT: This paper aims to investigate the following problem: What makes it possible that jurists do not recognize their own divergence regarding the fundamentals of law? .To answer that question, firstly a judgment carried out the Brazilian Supreme Court is presented as an example of a common disagreement occurring among jurists. This case, based on Ronald Dworkins thought, demonstrates that the differing views among jurists in a specific case are, in fact, divergences regarding the fundamentals of law, in other words, about what the law is. Finally, the existential analytic of Dasein, developed by Martin Heidegger, is used to find a solution to the problem through a radicalization of the ideas of law as science and as argumentative practice. Keywords: Philosophy of law; Ontology; Martin Heidegger; Ronald Dworkin.

A divergncia no direito

O Supremo Tribunal Federal, no dia cinco de maio de dois mil e onze, julgou a Ao

Direta de Inconstitucionalidade (ADI) 4277 e a Arguio de Descumprimento de Preceito

Fundamental (ADPF) 132, que buscavam o reconhecimento da unio estvel para casais

homoafetivos, estendendo a esses os mesmo direitos e deveres dos companheiros de relaes

heteroafetivos.

1 Mestrando em Filosofia pela UERJ.



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O Ministro relator das aes, Carlos Ayres Britto, afirmou ter aplicado a tcnica de

interpretao conforme a Constituio para realizar seu voto2. Segundo o ministro, os incisos

II e V do art.19, e art. 33 do Decreto-Lei n 220/1975 possuem mais de um significado, devendo,

ento, serem interpretados de modo a se compatibilizarem com a Constituio, e essa, por sua

vez, asseguraria de modo objetivo em seu artigo 3, inciso IV que constituem objetivos

fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: (...) promover o bem de todos, sem

preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. De

acordo com Ayres Britto, tal dispositivo constitucional veda explicitamente o tratamento

discriminatrio ou preconceituoso em razo do sexo dos seres humanos. Tratamento

discriminatrio ou desigualitrio sem causa que, se intentado pelo comum das pessoas ou pelo

prprio Estado, passa a colidir frontalmente com o objetivo constitucional de promover o bem

de todos 3. Tal bem de todos, prossegue o Ministro, enquanto valor objetivamente posto pela

Constituio, uma situao jurdica ativa a que se chega por meio da eliminao do

preconceito de sexo 4. Assim, seu voto foi pelo reconhecimento da unio entre pessoas do

mesmo sexo como entidade familiar, e pelo seu tratamento igual unio estvel heteroafetiva.

O Ministro Ricardo Lewandowski, apesar de ter reconhecido como aplicveis s unies

homoafetivas as mesmas prescries legais relativas s unies estveis heteroafetivas, e de

tambm ter afirmado que seu voto era conforme a Constituio, divergiu do Ministro Ayres

Britto com relao fundamentao de sua deciso5. O tratamento igualitrio entre as duas

formas de unio no se deve, segundo Lewandowski, principalmente vedao constitucional

da discriminao sexual e ao objetivo de promoo do bem comum, mas sim existncia de

uma lacuna normativa, pois, segundo o Ministro, a unio entre pessoas do mesmo sexo no

pode ser enquadrada em nenhuma das espcies de famlia descritas pelo ordenamento jurdico

brasileiro, quais sejam: a constituda pelo casamento, a unio estvel entre homem e mulher, e

a famlia monoparental. Estando diante de uma situao no prevista pelo ordenamento, cabe

aos magistrados, afirmou o Lewandowski, suprir o vcuo normativo por meio de tcnica

hermenutica de integrao analgica. Essa tcnica tem o objetivo de reger uma realidade social

que no abarcada por nenhum dispositivo legal atravs de uma analogia com a disciplina

2BRITTO, Carlos Ayres. Disponvel em: www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticiaNoticiaStf/anexo/ADI4277re - visado.pdf. Acesso em: 22/08/14, pag. 1. 3 Ibidem, pag.10. 4 Ibidem, pag.11. 5 LEWANDOWSKI, Ricardo. Disponvel em: http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticiaNoticiaStf/anexo - /ADI4277 RL.pdf. Acesso em 22/08/14.



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normativa mais prxima situao examinada, sempre observando os limites objetivamente

delineados dos parmetros legais, e principalmente buscando se conformar vontade original

constituinte, de modo que o judicirio no atue como substituto do legislador. Deste modo, o

Ministro procurou dar a essa situao no abarcada pelo direito brasileiro, isto , as unies

homoafetivas, prescries legais anlogas s conferidas pelo poder constituinte originrio s

unies heteroafetivas.

Verifica-se que ambos os votos dos Ministros retiraram sua fundamentao de um

mesmo lugar, o ordenamento jurdico brasileiro, principalmente a Constituio, mas, apesar

disso, eles divergiram com relao quilo que o direito diz sobre o referido caso. Diante desse

tipo de divergncia, to comum entre os juristas, normalmente se procura verificar qual

posicionamento realiza a interpretao correta do ordenamento. Essa verificao da correo

dos posicionamentos feita por meio da anlise das proposies jurdicas emitidas em relao

aos textos legais, de modo a averiguar quais proposies so verdadeiras e quais so falsas, ou

quais possuem uma melhor fundamentao. Essa anlise, contudo, insuficiente para aclarar

as divergncias existentes entre os operadores do direito em relao ao contedo das normas

jurdicas, pois o verdadeiro fundamento de tais discordncias permanece encoberto. Os

diferentes posicionamentos em relao ao que diz o direito sobre um determinado fato se deve

a uma divergncia quanto a quais so os critrios que devem ser utilizados para verificar se uma

determinada proposio jurdica verdadeira ou falsa, ou seja, uma divergncia em relao ao

que o direito.

Em um primeiro momento pode parecer absurdo que exista uma discordncia entre os

juristas quanto ao significado do direito. Para alguns filsofos a discusso e a crtica racionais

s so possveis caso haja um consenso acerca das questes fundamentais; a racionalidade

dependeria da aceitao de uma linguagem e um conjunto de suposies comuns. Karl Popper

nomeia esse pensamento como a tese do relativismo6. Ronald Dworkin descreve uma ideia

semelhante que compartilhada por alguns juristas e filsofos do direito, denominando-a como

aguilho semntico7. O aguilho semntico o argumento presidido pela lgica de que uma

discusso jurdica sensata somente possvel se forem aceitos e seguidos os mesmos critrios

para decidir quando as proposies so bem fundadas, mesmo que no se possa afirmar com

exatido que critrios so esses. preciso contestar a tese do relativismo e mostrar que os

6 POPPER, Karl. A cincia normal e seus perigos. In: LAKATOS I.; MUSGRAVE, A. A crtica e o desenvolvimento do conhecimento. So Paulo: Cultrix, 1979, p. 69. 7 DWORKIN, Ronald. O imprio do direito. So Paulo: Martins Fontes, 2007, p. 55.



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juristas de fato divergem sobre o significado do direito. Para tanto, o presente artigo realizar

uma exposio da ideia desenvolvida por Dworkin em seu livro O imprio do direito de modo

a caracterizar o direito como uma prtica interpretativa, e assim poder evidenciar a existncia

de tal divergncia.

A divergncia terica

Os processos judiciais, normalmente, suscitam trs tipos de questes: questes de fato,

que buscam responder pergunta o que aconteceu?; questes de direto que verificam qual

a lei pertinente para o fato ocorrido; e questes interligadas de moralidade poltica e fidelidade,

que interrogam se a lei pertinente ao fato justa ou no, e se os juzes deveriam aplic-la ou

ignor-la. As questes do segundo tipo so as mais frequentes e problemticas entre os

profissionais do direito, e delas que se originam as proposies jurdicas.

Dworkin designa como proposies jurdicas todas as diversas afirmaes e alegaes

que as pessoas fazem sobre aquilo que a lei lhes permite, probe ou autoriza 8. Tais proposies

so classificadas como podendo ser verdadeiras ou falsas, sendo que, a constatao da sua

veracidade sempre se d com relao a outras proposies. Essas, de onde as proposies

jurdicas retiram seus contedos, so os chamados fundamentos do direito, sendo, ento, os

enunciados responsveis por tornarem uma proposio jurdica verdadeira.

Deste modo, Dworkin mostra que o direito consiste em uma prtica argumentativa, na

qual os que nela esto envolvidos compreendem que aquilo que ela permite ou exige depende

da verdade de certas proposies que s adquirem sentido atravs e no mbito dela mesma; a

prtica consiste em grande parte em mobilizar e discutir essas proposies 9. Fica agora um

pouco mais claro em que consistem as questes de direito. As discordncias entre os juristas

em relao ao que diz o direito sobre um determinado fato so, em maioria, divergncia quanto

aos fundamentos do direito. Os juristas chegam a resultados diferentes quanto ao significado de

um texto legal, quanto ao que diz uma lei, o que ela permite ou probe, por estarem utilizando

critrios distintos para verificar a veracidade das suas proposies jurdicas. Essa divergncia

com relao aos fundamentos do direito, quanto quilo que o direito realmente , Dworkin d

o nome de divergncia terica sobre o direito 10. Se a ideia de que os aplicadores do direito

8 Ibidem, p. 6. 9 Ibidem, p. 17. 10 Ibidem, p. 8.



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divergem sobre o que o direito, inclusive os ministros do Supremo Tribunal Federal, continua

parecendo absurda, porque ainda no se explicou como cada um daqueles que se relacionam

com a prtica jurdica constroem seu significado.

O direito caracterizado por Dworkin como uma prtica interpretativa, sendo a

interpretao uma atitude em que o intrprete identifica um objeto naquilo que ele , e adota

comportamentos adequados a esse objeto. O filsofo divide esquematicamente a atitude

interpretativa em trs etapas11. Na primeira etapa so identificados as regras e os padres que

se consideram fornecer o contedo da prtica jurdica. Essa etapa denominada pr-

interpretativa, ainda que com ressalvas, j que nela seria necessrio algum tipo de interpretao

para se identificar quais regras sociais so consideradas normas jurdicas e quais no.

Admitindo-se que j em um primeiro momento realizada uma interpretao do direito,

tambm ser preciso admitir que necessrio um mnimo consenso inicial acerca da prtica

jurdica para que todos interpretem as mesmas regras e padres. Dworkin admite a necessidade

desse consenso inicial forte sobre quais prticas so prticas jurdicas para o florescimento do

direito como um empreendimento interpretativo, ressalvando que tal consenso no absoluto e

tampouco eterno, mas contingente e local12. Porm, no se pode depreender da necessidade da

existncia desse consenso inicial que exista um significado compartilhado por todos do que o

direito, pois, como se demonstrar, tal significado consiste em muito mais do que esse primeiro

acordo.

Na segunda etapa o intrprete se concentra em encontrar o significado da prtica

jurdica, a justificativa geral para os principais elementos que so identificados como a ela

pertencentes. Dworkin ressalta que a justificativa no precisa se ajustar de forma exata a todos

os aspectos e caractersticas da prtica estabelecida, devendo ser uma adequao suficiente para

que o intrprete se veja como algum que interpreta a prtica, e no como algum que est

inventando uma prtica nova13.

Com as duas primeiras etapas, identificao do objeto e seu significado, so colocados

diante do intrprete uma srie de possibilidades de comportamentos que ele pode adotar com

relao quilo que interpretado. ento que se tem a terceira ultima fase, chamada de ps-

interpretativa, na qual o intrprete assume determinados comportamentos dentre os que lhe so

possveis. Essas atitudes buscam se adequar a ideia que o intrprete possui daquilo que a prtica

11 Ibidem, p. 81-82. 12 Ibidem, p. 113. 13 Ibidem, p. 81.



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realmente requer para melhor servir justificativa por ele aceita na etapa interpretativa14.

fundamental enfatizar que a atitude interpretativa se d, quase que sempre, de forma automtica

e irrefletida pelo intrprete. Raras so as vezes e aqueles que fazem esse agir se tornar explcito.

Com essa rpida delineao de uma atitude interpretativa apresentada por Dworkin j

deve ter ficado um pouco mais visvel do que se tratam as questes de direito. Para se evidenciar

mais ainda que esses desarcodos entre os juristas so fruto da pluralidade de significados

atribudos ao direito, resta explicar como seu significado composto.

Tomando-se mais detidamente a interpretao realizada acerca de uma prtica social

complexa como o direito, Dworkin identifica no significado composto pelo intrprete duas

partes. A primeira seria um enunciado central, genrico e abstrato sobre o objeto interpretado,

que fornece uma espcie de patamar a partir do qual todas as demais proposies se formam15.

Sua abstrao decorre da sua finalidade, que interpretar o ponto essencial, a estrutura da

prtica, ou seja, descrever seu sentido mais geral. Dworkin denomina esse primeiro elemento

do significado como conceito. A segunda parte, chamada de concepo, consiste em

subinterpretaes do conceito, um refinamento mais concreto daquilo que exige a prtica, do

que ela . Elas so um aprimoramento da interpretao inicial abstrata.

A distino entre conceito e concepo surge de um contraste entre nveis de abstrao

em que se pode analisar uma determinada prtica. O primeiro nvel, o dos conceitos, tem por

base ideias distintas que so utilizadas na maior parte das interpretaes; no segundo, o das

concepes, as controvrsias entre diferentes ideias acerca das interpretaes abstratas so

identificadas e assumidas, sedo possvel, assim, aprimorar-se a interpretao do conceito da

prtica. A ideia do conceito, que tambm pode ser definida como sentido, propsito, objetivo,

ou princpio justificativo, o fundamento do objeto interpretado como um todo, sendo que,

cada intrprete constri sua teoria interpretativa a partir de suas convices acerca do que essa

justificativa do objeto, o que faz com que cada interpretao seja diferente das vises de outros

intrpretes16. Como j dito, um mnimo de consenso entre os que esto envolvidos na

interpretao do direito necessrio para que eles dirijam seu olhar para as mesmas prticas e

normas.

Se retomarmos os votos acima expostos dos Ministros do STF, possvel agora perceber

que as divergncias suscitadas derivam de interpretaes distintas acerca do que o direito.




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Dificilmente se pode afirmar com preciso qual significado do direito est por trs de cada

proposio jurdica, j que um intrprete normalmente no expe quais so os fundamentos das

suas afirmaes, ou, o que ocorre na maioria das vezes, sequer tem conscincia expressa deles,

mas possvel ao menos esboar quais foram os critrios utilizados para avaliar se uma

proposio jurdica verdadeira ou falsa.

O posicionamento defendido pelo Ministro Ayres Britto pode ser definido, grosso modo,

como aquilo que Dworkin denomina como uma concepo pragmtica do direito17. O direito

consistiria em um instrumento para a promoo de um futuro melhor da sociedade, sendo os

critrios utilizados para a avaliao daquilo que ele permite ou probe, por exemplo, a

concretizao dos princpios e dos valores compartilhados pela comunidade, e assim, a

promoo do bem de todos. Dessa forma, o direito teria um compromisso com a transformao,

com o avano e desenvolvimento no sentido da formao de uma comunidade melhor e mais

justa, e no com o passado, com a manuteno de um status quo. J o posicionamento do

Ministro Ricardo Lewandowski pode ser classificado como compartilhando de uma ideia

convencionalista do direito18. O direito seria o resultado de decises polticas tomadas no

passado que criariam para uma comunidade direitos e deveres exigveis de forma coercitiva, ou

seja, uma prtica cujo valor reside em assegurar comportamentos esperados. Os direitos e

deveres criados pelas decises tomadas no passado devem poder ser conhecidos por todos, ou

por qualquer um que possua a tcnica jurdica, no podendo ser alterados pela vontade pessoal

do juiz. Assim, o significado de uma lei no pode depender das apreciaes acerca da

moralidade e da justia que diferentes juzes poderiam fazer em diferentes contextos.

As descries dos conceitos e concepes do direito acima foram apenas esboadas,

pois tinham somente o intuito de mostrar que existe de fato uma divergncia entre os juristas

em relao ao que o direito. Alm disso, como j dito, elas tiveram de ser feitas grosso modo

devido ao fato de aqueles que possuem as referidas interpretaes do direito, no as exporem,

e, na maioria das vezes sequer as terem de uma forma explcita para si mesmos. Assim, surge

um questionamento: como possvel que todas as proposies jurdicas retirem seu fundamento

de uma ideia acerca do que o direito, sem que se possua uma compreenso expressa de tal

ideia? O que torna possvel que os juristas sustentem proposies jurdicas divergentes sem

perceberem que na verdade esto divergindo quanto aos critrios utilizados para verificarem

17 Ibidem, p. 119. 18 Ibidem, p. 118.



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quais proposies so verdadeiras? Ou seja, qual o fundamento da possibilidade de

encobrimento dos conceitos fundamentais do direito?

O direito como cincia

O direito foi definido acima como uma prtica argumentativa: um contexto de

mobilizao e discusso de proposies acerca do que a prtica jurdica autoriza ou impede em

decorrncia de outras proposies - os fundamentos da prtica -, que s adquirem sentido

atravs e no mbito da prpria prtica. Desse modo, a atividade jurdica consiste precipuamente

em verificar quais afirmaes acerca do que o direito permite ou probe so verdadeiras. Tal

caracterizao do direito se assemelha a uma descrio usual da cincia. A cincia pode ser

definida como a unidade do nexo de fundamentao de proposies verdadeiras19. Segundo

Martin Heidegger, tal conceituao segue a lgica de que sendo a cincia um conhecimento que

visa verdade, mas a verdade uma propriedade das proposies, ento a cincia enquanto

uma conexo de conhecimentos uma conexo de proposies verdadeiras20. Tal conexo

uma conexo de fundamentao, o que permite afirmar que a atividade cientfica a unidade

da conexo de fundamentao de proposies verdadeiras.

Nas dcadas passadas, alguns juristas, como Hans Kelsen, alcanaram grande

notoriedade ao se empenharem em elevar a Jurisprudncia altura de uma genuna cincia, de

uma cincia do esprito21. No h como negar a importncia de tais esforos para o

desenvolvimento da cincia do direito, no entanto, cabe questionar se a viso da atividade

cientfica como unidade da conexo de fundamentao de proposies verdadeiras completa

e alcana o sentido da cincia e, consequentemente, da prtica jurdica.

A definio corrente de cincia inegavelmente correta. Porm, como afirmou

Heidegger em sua conferncia A questo da tcnica22, embora o correto constate sempre algo

exato e acertado naquilo que se d na frente dele, ele no descobre a essncia do que se d e

apresenta. O correto no o verdadeiro. Somente onde se d o descobrir da essncia acontece

o verdadeiro em sua propriedade, e apenas este nos leva a uma atitude livre com aquilo que a

partir de sua prpria essncia nos concerne. preciso encontrar uma definio verdadeira da

atividade cientfica, a partir da qual possamos nos relacionar livremente com a cincia. No livre

19 HUSSERL, Edmund. Investigaciones lgicas. Madri: Alianza Editorial, 2001, p.42. 20 HEIDEGGER, Martin. Introduo filosofia. So Paulo: Martins Fontes, 2009, p. 50. 21 KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. So Paulo: Martins Fontes, 2006, p. XI. 22 HEIDEGGER, Martin. Ensaios e conferncias. Petrpolis/Bragana Paulista: Vozes/Edusf, 2006, p.12.



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relacionar-se a nossa existncia se abrir essncia da cincia, e, ento, essa se mostrar como

possibilidade essencial da existncia do homem. Somente assim se poder fazer a experincia

de tudo que diz respeito cincia, e ento se conseguir encontrar o fundamento do

encobrimento da divergncia terica no direito. A busca pelo conceito verdadeiro da cincia se

dar a partir da sua correta definio.

As cincias movimentam-se dentro de certos enunciados, proposies e conceitos que

so determinados em seu conjunto por meio de proposies e conceitos fundamentais23. Como

dito acima, essa viso da cincia como o todo de um conjunto de fundamentao de proposies

verdadeiras se funda na concepo de que o lugar da verdade a proposio. Qual o significado

dessa concepo? Kelsen afirma que o ideal de toda cincia a objetividade e a exatido24. Se

objetividade e exatido forem tidas como expresses sinnimas de determinabilidade

matemtica, ento no se pode dizer que elas so o ideal de toda cincia, j que nem todo objeto

pode ser apreendido matematicamente. Melhor seria ento dizer que o rigor o ideal de toda

cincia. Por rigor deve-se entender o modo como pode ser conquistado e determinado o

conhecimento adequado ao objeto 25. Nesse sentido, cincia conhecimento investigador, um

modo determinado de apropriar-se de um conhecimento correto ao objeto. A adequao do

intelecto ao objeto a definio escolstica de verdade, o que faz com que se possa definir a

pesquisa e doutrina cientficas como atividades cuja meta a verdade. E como se chega

concepo de que a verdade est nos enunciados?

Enunciar ligar. Em toda enunciao ocorre uma ligao entre sujeito e predicado, na

qual o predicado atribudo ao sujeito. O lugar da verdade na proposio est justamente nesse

ligar. Caso as representaes sujeito e predicado se impliquem reciprocamente, ou, dito de outra

forma, caso o predicado seja conveniente ao sujeito, a proposio ser verdadeira, o que torna

a verdade uma propriedade do enunciado. A lgica desse raciocnio correta, no entanto ela se

esquece de algo essencial. A mtua implicncia entre sujeito e predicado no pode se

fundamentar apenas no enunciado em si mesmo. Se for dito que uma proposio verdadeira

por nela ocorrer uma ligao pertinente, a pertinncia desse ligar dependente de um outro que

no a prpria proposio. Quando estamos no contexto de uma atividade cientfica, um

enunciado emitido no tido como verdadeiro em si mesmo de modo ltimo. Como dito, a

cincia o todo de um conjunto de fundamentao de proposies verdadeiras, assim uma

23 HEIDEGGER, Martin. Introduo filosofia. So Paulo: Martins Fontes, 2009, p. 38. 24 KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. So Paulo: Martins Fontes, 2006, p. XI. 25 HEIDEGGER, Martin. Introduo filosofia. So Paulo: Martins Fontes, 2009, p. 47.



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proposio retira o fundamento da pertinncia do predicado ao sujeito, ou seja, da sua verdade,

de outras proposies, a saber, das proposies fundamentais. Desse modo, deve-se ento dizer

que a fundamentao da verdade de um enunciado retirada das proposies fundamentais.

Heidegger define os conceitos fundamentais das cincias como determinaes em que

o mbito dos objetos, que serve de base a todos os objetos temticos de uma cincia,

compreendido previamente de modo a guiar todas as pesquisas positivas 26. As proposies

fundamentais colocam as estruturas fundamentais que delimitam o campo de investigao da

atividade cientfica, de modo que toda investigao possa encontrar um fio condutor at seu

objeto. Como essas proposies fundamentais realizam a primeira abertura concreta do mbito

de investigao cientfica, no possvel que esses conceitos retirem seu fundamento de outros

enunciados; o lugar da verdade deles tem de ser outro.

Quando se diz algo como o cu azul ou o giz branco, no se emite tais enunciados

a partir de outros mais originrios. Na proposio o giz branco a sua veracidade, ou seja, a

pertinncia do predicado ao sujeito no se deve a outras proposies fundamentais, tampouco

a um carter implcito da representao de giz, pois a palavra giz no carrega consigo uma

determinada cor. A implicao recproca de sujeito e predicado nesses enunciados se d pela

pertinncia da proposio quilo que est se enunciando, o sobre o que do enunciado. Ao se

dizer o giz branco, o fazemos a partir do prprio giz branco. Desse modo, Heidegger

afirma27 que esse tipo de enunciado s pode ser realizado em vista do que j se encontra diante

de ns. importante salientar que esse estar diante de ns no se refere a algo fsico, a um

sentido espacial, e sim a um ter acesso ao que se enuncia, um estar manifesto em si mesmo

desse algo sobre o qual se emite uma proposio.

Retornando para os conceitos fundamentais que estruturam a cincia, possvel agora

ver que, se eles conservam a forma de toda proposio ligao entre sujeito e predicado , a

implicao recproca desses retira seu fundamento do prprio sobre o qu do enunciado,

daquilo que j se encontra diante de ns de modo manifesto e que somente por isso podemos

emitir proposies sobre. Caso as proposies fundamentais retirem seu fundamento da coisa

mesma, daquilo que j se encontra diante de ns mostrando-se naquilo que em si mesmo,

ento se tem de concluir que o enunciado no pode ser o modo originrio de se ter acesso ao

objeto, mas o contrrio: s porque j temos acesso ao objeto enquanto o que ele nele mesmo

que podemos emitir enunciados adequados a esse objeto. Antes da emisso de uma proposio

26 HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo. Petrpolis/Bragana Paulista: Vozes/Edusf, 2011, p.46. 27 HEIDEGGER, Martin. Introduo filosofia. So Paulo: Martins Fontes, 2009, p. 55.



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j estamos imediatamente relacionados com a coisa mesma, e, em verdade, no de um modo tal

que s teramos da coisa uma representao em nossa alma. Ao fazermos a enunciao, j

estamos antes nos mantendo junto prpria coisa desvelada nela mesma. Se apresentando dessa

forma, podemos emitir enunciados sobre ela, e mesmo comprovar esses enunciados. O mostrar-

se em si mesmo de um objeto ns o denominamos desvelamento, que expresso em grego pela

palavra (altheia), que se traduz como verdade. Verdadeiro, isto , desvelado, o prprio objeto. No , ento, a proposio nem o enunciado que so verdadeiros no sentido

mais originrio, mas a coisa mesma. Somente porque a coisa mesma verdadeira, as

proposies sobre ela podem ser verdadeiras em um sentido derivado, podendo se adequar ao

modo de ser daquilo sobre o que esse enunciado pode versar28.

Inicialmente foi dada uma definio de direito como contexto de fundamentao de

proposies acerca do que a prtica jurdica permite ou autoriza em virtude de outras

proposies denominadas fundamentais, e equiparou-se essa definio de cincia. Essas

definies repousavam sobre o entendimento de que o lugar da verdade era o enunciado. Agora

mostrou-se que se um enunciado verdadeiro, ou seja, se o predicado corresponde de fato ao

sujeito, essa verdade no a mais originria. A verdade s pode residir no enunciado de modo

derivado. A pertinncia recproca entre sujeito e predicado , em primeiro lugar, dependente da

adequao quilo que est se enunciando, o sobre o que do enunciado, a coisa mesma.

preciso que antes de qualquer enunciao j se esteja diante da coisa nela mesma, e essa deve

j ter se mostrado naquilo que ela para ento ser feita a correta correspondncia entre o objeto

que se enuncia e enunciado. Com essa passagem da ideia de verdade proposicional para a

verdade como desvelamento, possvel agora ver que se a cincia o todo de um conjunto de

fundamentao de proposies verdadeiras, ela s pode s-lo caso j se esteja diante da coisa

em si mesma sobre a qual se emitem enunciados. Assim, s se pode conquistar uma

compreenso verdadeira da cincia a partir da compreenso verdadeira do ser-em-meio-ao-

desvelamento como modo de ser do homem. Para tanto, o presente artigo realizar de forma

breve e esquemtica uma exposio da analtica existencial do ser-a-humano desenvolvida por

Martin Heidegger.

A analtica existencial do ser-a

28 Ibidem, p. 82.



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Como dito, o fundamento mais originrio da verdade de uma enunciao est no manter-

se junto ao desvelamento daquilo que se anuncia. Antes de qualquer verbalizao de um

enunciado, ou de qualquer ocupao expressa com as coisas necessrio que j exista um estar

em meio ao desvelamento. No ocupar-se com algo expressamente ocorre uma mudana no

permanecer junto verdade, de modo que a ateno passa a ser direcionada para as coisas em

meio s quais j se mantinha. Se as coisas j estavam presentes antes de se direcionar a ateno

a elas, ento esse ocupar-se expressamente com o que j era presente, ou o emitir enunciados

sobre elas no lhes traz ou altera nada, no acrescenta ou retira coisa alguma da coisa mesma.

Esse prestar ateno segundo sua essncia um tornar aparente enquanto um deixar vir ao

encontro, um acolher aquilo que se mostra em si mesmo 29. Enquanto receptividade, o ser em

meio ao desvelamento um deixar-ser como se , um entregar as coisas a elas mesmas na

ocupao. possvel enxergar esse entrega das coisas a elas mesmas na forma de uma certa

indiferena, no entanto no como um no fazer nada. Heidegger afirma que esse deixar-ser

um fazer do tipo mais elevado e originrio e s possvel em razo de nossa essncia mais

ntima, em razo da existncia, da liberdade 30. Tendo-se dito que para o acolhimento da coisa

nela mesma, ela precisa j ter se mostrado, deve agora ser dito que esse desvelamento no

algo que subsista na coisa mesma como se dela fosse uma propriedade. O mostrar-se no uma

caracterstica por si subsistente na coisa, e sim algo que a ela advm ou pode advir.

Com essas consideraes, cabe colocar, com relao ao desvelamento que determina a

essncia da cincia, a pergunta: se para construirmos os enunciados fundamentais que

estruturam toda a atividade cientfica necessrio que j se tenha acesso coisa enquanto o que

ela nela mesma, mas essa no carrega consigo um desvelamento, como ento se d esse

mostrar-se? Muito da dificuldade de se encontrar a resposta para esse questionamento est na

forma como enxergamos o que o homem.

O ser humano, ainda hoje, visto como uma coisa pensante. O homem seria algo que

ocorre concomitantemente s demais coisas que existem e que se situam dentro de um mundo.

Enquanto coisa pensante, o homem se diferenciaria das demais coisas por ter a capacidade

de conhecer o mundo no qual est inserido e tambm a si mesmo. Quando se procura

compreender esse conhecimento humano, o principal problema est em determinar como se d

sua estrutura de funcionamento. O conhecimento no algo que se d no mundo como as

demais coisas subsistentes, mas algo que pertence quele que tem capacidade de conhecer.

29 Ibidem, p. 78. 30 Ibidem, p. 108.



112

Porm, sendo uma propriedade da coisa pensante e se referindo s coisas que ela mesma no

, como possvel que o sujeito faa essa ligao entre a sua esfera interna e a esfera das

demais coisas, a externa? No h dvida que a coisa pensante no tida como sendo um

casulo, algo encapsulado e hermtico, contudo, ao se problematizar esse movimento de sada e

de uma possvel adequao entre as duas esferas, permanece sem esclarecimento o fenmeno

do conhecimento enquanto um modo de ser do homem enquanto um ser-no-mundo.

O esclarecimento do que e de como em si mesmo o conhecimento foi desenvolvida

por Martin Heidegger atravs de uma analtica existencial do ser-a-humano, no sentido de uma

interrogao na qual esse ente questionado em seu ser na tentativa de, a partir dessa

investigao, ser possvel conquistar a resposta para a pergunta acerca do sentido de ser. O

filsofo utiliza a palavra Dasein (ser-a) para se referir ao ser humano31, sem que isso signifique

um sinnimo de homem, ou que seja apenas um preciosismo filosfico. Ao interpretar a

atividade cognitiva, Heidegger afirma: Ao dirigir-se para... e apreender, o ser-a no sai de uma esfera interna em que antes estava encapsulado. Em seu modo de ser originrio, o ser-a j est sempre fora, junto a um ente que lhe vem ao encontro no mundo j descoberto. E o deter-se determinante junto ao ente a ser conhecido no uma espcie de abando no da esfera interna. De forma nenhuma. Nesse estar fora, junto ao objeto, o ser-a est dentro, num sentido que deve ser entendido corretamente, ou seja, ele mesmo que, como ser-no-mundo, conhece. E, mais uma vez, a percepo do que conhecido no um retorno para o casulo da conscincia com uma presa na mo, aps se ter sado em busca de apreender alguma coisa. De forma nenhuma. Quando, em sua atividade de conhecer, o ser-a percebe, conserva e mantm, ele, como ser-a, permanece fora. Tanto num mero saber acerca do contexto ontolgico de um ente, num mero representar a sim mesmo, num simples pensar em alguma coisa, com numa apreenso originria, eu estou fora no mundo, junto ao ente 32.

Enquanto ignorar esse modo de ser essencial do ser-a (manter-se fora junto a...) o

entendimento sobre o homem enquanto coisa, substncia, objeto, ainda que pensante,

permanecer aleijado. Pertence ao ser do ser-a ser-no-mundo, sem que com isso esteja se

referindo a um carter espacial, no sentido ser simplesmente dado na totalidade de um todo. O

ser-no-mundo deve ser entendido como um ser-junto-ao-ente retirando-o do encobrimento. Na

medida em que existe, o ser-a j des-cobriu, a todo o momento, as coisas. Nesse ter sido

descoberto, o ente vem ao encontro do ser-a, o que no significa que ele o apreenda ou que

com ele se ocupe. Ser-no-mundo significa retirar o ente do velamento, manter-se em meio ao

desvelamento, como quer que dele se possa fazer uso33. Ser um ente descobridor junto ao

31 HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo. Petrpolis/Bragana Paulista: Vozes/Edusf, 2011, p.42. 32 Ibidem, p.109. 33 HEIDEGGER, Martin. Introduo filosofia. So Paulo: Martins Fontes, 2009, p. 127-128.



113

mundo de modo desvelado trazer consigo de maneira primordial um crculo de manifestao,

no qual o ente na totalidade pela primeira vez retirado do velamento. Por promover atravs

da irrupo de seu ser um campo de manifestao dos entes ao longo de todo tempo que existe,

e no de modo ulterior e ocasional, o ser-a deve ser visto como um ser desvelado a partir de si

mesmo34.

Anteriormente quando foi empreendida a busca pela essncia da cincia, fez-se a

pergunta sobre o lugar da verdade. Nesse questionar encontrou-se um conceito mais originrio

de verdade, , verdade como um retirar do velamento. Aps essas breves consideraes sobre o ser-a, se consegue ver que o lugar da essncia da verdade o ser do ser-a. Com isso,

se quer afirmar que a partir da existncia do ser-a se torna possvel o acontecimento da verdade

enquanto desvelamento. Como ente desvelado a partir de si mesmo, o ser-a torna manifesto o

ente na totalidade por mais estreita que seja a esfera em que isso venha a ocorrer e por mais

manifestamente rudimentar e desarticulado que seja o modo das determinaes35.

Sendo o ser-a essencialmente na verdade e, consistindo a essncia da cincia em um

ser em meio ao desvelamento (verdade), faz agora sentido a afirmao que a definio

verdadeira da cincia abriria nossa existncia essncia da cincia enquanto algo que nos

concerne. Mas o questionamento central desse trabalho ainda permanece sem resposta: como

possvel que nesse ser em meio ao desvelamento os fundamentos da cincia permaneam

velados?

A essncia da cincia reside em um j estar em meio ao mostrar-se do ente nele mesmo.

Contudo, se j se tem acesso ao ente enquanto o que ele , parece que deixa de ter sentido

qualquer investigao cientfica. Para que a cincia possa ser o que , uma investigao para se

conhecer o ente nele mesmo, preciso que ainda exista algum tipo de velamento que precisa

ser arrancado pelo ser-no-mundo em seu modo de ser cientfico. No ser em meio verdade,

vm ao encontro do ser-a, com amplitudes, estgios de clareza e distino diversos, aqueles

entes que possuem o modo de ser da existncia (o ser-a); os entes que possuem o modo de ser

da vivncia (os demais seres vivos); os entes com o modo de ser da subsistncia por si (as coisas

materiais); os entes que so mo (coisas de uso nos sentido mais amplo possvel); e os entes

com o modo de ser da consistncia (o nmero e o espao). Alm disso tem-se tambm aqueles

entes que ainda no foram desvelados, no se possuindo deles nem conhecimento nem

desconhecimento,e os que esto obstrudos: entes que tinham sido descobertos, mas voltaram a

34Ibidem, p. 145. 35 Ibidem, p. 161-163.



114

se encobrir totalmente, ou mostrando-se visveis s que agora como aparncia 36. Sendo-em-

um-mundo, o ser-a retira o ente do velamento sem que nesse processo exista necessariamente

uma entrega completa daquilo que o ente nele mesmo. Em meio diversidade de entes e de

desvelamentos, o ser-a sempre se relaciona com os entes. Como j dito, para ser possvel

qualquer emisso de enunciado ou comportamento com relao a algum ente, necessrio que

anteriormente o ente j esteja desvelado diante de ns. Qual ento o velamento do ente

arrancado pela cincia?

Para que ocorra uma modificao no modo como algo se mostra para ns no pode

apenas ter acontecido uma ampliao da experincia tcnico-prtica para alm dos contextos e

circunstncias em meio aos quais nos movimentamos cotidianamente. Uma ampliao das

regras cotidianas de lida com as coisas, da experincia tcnico-prtica para alm do campo de

viso mais restrito em nada ajuda para que se d uma transformao no modo como essas coisas

se entregam nelas mesmas. Assim, no pode apenas ocorrer uma ampliao do mbito de

aplicao das regras de utilizao dos entes, pois o desvelamento cientfico ocorre justamente

quando se abstrai da ocupao cotidiana com as coisas, e se passa a fixar o olhar no modo como

elas so nelas mesmas, de forma que se consiga apreender que s foram adotadas as referidas

regras de comportamento prtico por serem elas exigncias das coisas mesmas devido s suas

propriedades37.

O novo modo da coisa se mostrar uma completa transformao da postura fundamental

do ser-a em relao ao ente, em que se fixa o olhar nas coisas elas mesmas, sem que tal postura

contemplativa se confunda com um no fazer nada. Ainda que o ser-a sempre descubra e se

mantenha em meio ao ente retirando-o do velamento, preciso que ocorra uma mudana em

seu modo de ser no mundo para que uma nova forma de descoberta possa ocorrer e, assim, lhe

seja propiciado a ocasio para o ente mostrar-se em outro mbito. Quando esse novo mbito do

ente se mostra, no ocorre uma substituio de entes, e sim uma nova determinao desse ente

em meio ao qual j nos mantnhamos. Heidegger afirma que ao se mostrar sob uma nova luz o

ente deixa de ser visto como, por exemplo, somente um giz, e ento visto como massa, coisa

simplesmente material sujeita ao de foras, corpo sujeito alterao de lugar no tempo.

Em conjunto com essa determinao de um mbito fundamental do ente tambm se d uma

outra concepo de seu modo de ser, deixando de ser tomado como instrumento, ente que est

mo para o processamento tcnico, e passando a se mostrar, por exemplo, como coisa apenas




115

presente, o ente qua natureza. Retendo-se a afirmao de que essa determinao o modo de ser

no uma troca de uma coisa por outra, mas a configurao de um outro mbito ontolgico do

ente em meio ao qual o ser-ai j se mantinha, se consegue enxergar melhor quais podem ser os

estgios de clareza, amplitude e distino em que as coisas se mostram e, assim, se torna mais

ntido qual o velamento do ente a cincia tem de retirar.

Desenvolvendo a compreenso da atividade cientfica, Heidegger afirma que toda

cincia precisa ter em vista o fato de o ente que ela transforma em objeto j precisar estar, de

antemo, suficientemente definido em sua essncia, para que toda questo concreta possa

encontrar um fio condutor para localizar o que objeto nessa cincia 38. A cincia autntica ,

ento, aquele conhecimento investigador que se desenvolve em meio prvia definio

ontolgica do que ser tomado como objeto (definio do ser do ente), ou seja, a interrogao

do ente que, antes de qualquer experimentao e investigao dos fatos, j est de posse de uma

compreenso do que esse ente. Essa determinao da constituio ontolgica do ente, do seu

ser, daquilo que ele e de como ele , antecede a investigao cientfica concreta do ente, pois

reconhece que s possvel comparar os entes como, por exemplo, coisas naturais, caso j se

saiba de antemo o que prprio a uma coisa natural39.

Em Ser e tempo Heidegger afirma: Ser sempre ser de um ente. O todo dos entes pode tornar-se, em seus diversos setores, campo para se liberar e definir determinados mbitos de objetos. Estas, por sua vez, como por exemplo histria, natureza, espao, vida, existncia, linguagem, podem transformar-se em temas e objetos de investigao cientfica. A pesquisa cientfica realiza, de maneira ingnua e a grosso modo, um primeiro levantamento e uma primeira fixao dos mbitos de objetos. A elaborao do mbito em suas estruturas fundamentais j foi, de certo modo, efetuada pela experincia e interpretao pr-cientfica do setor de ser que delimita a prpria regio de objetos. Os conceitos fundamentais assim produzidos constituem, de incio, o fio condutor da primeira abertura concreta de mbito. Se o peso de uma pesquisa sempre se coloca nessa positividade, o seu progresso propriamente dito no consiste tanto em acumular resultados e conserv-los em manuais, mas em questionar a constituio fundamental de cada mbito que, na maioria das vezes, surge relativamente do conhecimento crescente das coisas 40

O que caracteriza propriamente a atividade cientfica , antes de qualquer realizao de

experimentos, ocorrer a delimitao de um setor de entes que resulta na circunscrio de um

mbito temtico de investigao e decide o que pertence a determinado campo, servindo como

guia para toda pesquisa positiva. Essa delimitao de um setor de ser do ente se d sob a mesma

38 Ibidem, p. 201. 39 Ibidem, p. 202. 40 HEIDEGGER, Martin. Ser e tempo. Petrpolis/Bragana Paulista: Vozes/Edusf, 2011, p.44.



116

forma que todas as representaes cientficas possuem: a delimitao de conceitos, a

formulao de enunciados sobre algo. A diferena que essa delimitao produtora dos

conceitos fundamentais da cincia, o que significa uma interpretao do ente na constituio

fundamental de seu ser41. Porm, as definies dos conceitos fundamentais apenas fornecem as

linhas limtrofes e as regras para a investigao do ente. Os conceitos fundamentais s so

discutidos at o ponto em que, para todo questionamento cientfico concreto, j esteja

previamente estabelecido em que consiste esse ente. Assim, essncia do ente delimitada de

maneira prvia sem que essa constituio ontolgica do ente seja expressamente objeto de

questo. Heidegger sintetiza essa tese com a afirmao de que na cincia se d um projeto

prvio no-objetivo demarcador de campo da constituio de ser42.

Quando esse trabalho iniciou a busca pela razo do velamento da divergncia terica no

direito, a prtica jurdica foi definida como um contexto de mobilizao e discusso de

proposies acerca do que prpria prtica autoriza ou impede em decorrncia de outras

proposies que s adquirem sentido atravs e no mbito da prpria prtica. Aps serem feitas

algumas consideraes sobre a cincia, as proposies cientficas e a verdade, pde se entender

melhor porque um enunciado no pode ser verdadeiro por si mesmo. Toda afirmao que se d

no interior da prtica jurdica s pode ser verdadeira caso seja adequada outra proposio.

Desse modo, no direito enquanto cincia subsiste um conjunto de proposies aos quais todos

os demais conceitos e enunciados jurdicos remontam por meio da retirada de seu fundamento,

os chamados conceitos fundamentais, os quais, como visto, no so o lugar originrio da

verdade. Agora que mais alguns passos foram dados na busca que est sendo desenvolvida, se

consegue enxergar melhor porque somente a partir dos conceitos fundamentais possvel

desenvolver uma atividade cientfica. nesse direcionamento, ainda que no-objetivante, para

os conceitos fundamentais que se d justamente a mudana necessria no modo de ser do ser-

a de forma que possa ocorrer outro tipo de desvelamento do ente que j se tinha descoberto.

por meio da definio de ser que o ente, que antes se mostrava como um objeto com o qual

estvamos familiarizados nas nossas atividades cotidianas, pode agora se revelar como, por

exemplo, um corpo dotado de massa, uma coisa material. Com relao cincia do direito pode-

se dizer, por exemplo, que o que antes era nascimento de um ser humano agora passa a se

mostrar como o acontecimento no qual se adquire personalidade jurdica, ou seja, os eventos

que se do na cotidianidade deixam de ser enxergados apenas como fatos naturais e passam a

41 Ibidem, p.46. 42 HEIDEGGER, Martin. Introduo filosofia. So Paulo: Martins Fontes, 2009, p. 209.



117

ser vistos como fatos jurdicos. Desse modo, o projeto no-objetivo da constituio de ser no

altera em nada o ente ou o acontecimento, apenas faz-se com que ele se mostre sob outra luz e

assim seja passvel de uma investigao cientfica.

Os conceitos fundamentais da cincia definem o ente em seu ser ainda que de modo

no-objetivo. Mas o que o ser? Caso se pea a um jurista que defina o direito em sua essncia

e modo de ser, ou seja, em seu ser, muito provvel que ele enfrente dificuldades. Porm, ele

entender uma a pergunta do tipo o que o direito? e, ainda que no consiga conceituar

expressamente e com preciso a prtica jurdica, certo que ele carrega consigo uma

compreenso do que ela , do seu ser. Como j afirmado diversas vezes ao longo desse texto,

s possvel emitir proposies no interior da prtica jurdica caso se possua critrios que

permitam verificar a veracidade dessas proposies. Tais critrios so os conceitos

fundamentais, definies do que o direito, do seu ser. Contudo, no so s os juristas que

entendem a pergunta o que o direito?. No apenas os profissionais do direito sustentam

posicionamentos divergentes com relao s decises do Supremo Tribunal Federal: o

julgamento acima exposto foi amplamente debatido em todos os setores da sociedade. Desse

modo, tambm os que no so juristas compreendem o que a prtica jurdica. Indo para alm

do direito preciso afirmar: toda pessoa enquanto ser-a carrega consigo uma compreenso

de ser.

Anteriormente foi visto que o ser-a o ente que j est sempre fora junto a um ente

que lhe vem ao encontro no mundo j descoberto. preciso agora dizer: essncia do ser-a

que se mantm em meio ao desvelamento do ente pertence originariamente o fato de

compreender algo assim como o ser. Apenas a compreenso de ser permite que o ente se mostre

nele mesmo e, assim, que sejam colocadas todas as possibilidades de comportamento em

relao ao ente, ou, como afirma Heidegger: s nos deparamos com o que deixamos vir ao

nosso encontro como ente a partir do ser j compreendido 43; somente a partir de tal

compreenso possvel que o ente venha ao nosso encontro, se torne manifesto. Detendo-se

nessas consideraes, se for observado que todo ser-a j permanece junto ao ente comportando-

se em relao a ele, mas que tal modo de ser s possvel pela compreenso de ser, se ver que

o ser-a j sempre realizou uma ultrapassagem ntica (do ente). O ser do ser-a ultrapassa de

antemo o ente em direo ao ser desse ente. Nesse movimento, ocorre uma compreenso do

ser do ente, a partir do qual possvel que o ente se manifeste como ente. Estando fora junto

43 Ibidem, p. 221.



118

ao ente desvelado, o ser-a precisa sempre realizar e continuar realizando o ato de ultrapassagem

no fundo de seu ser. Heidegger denomina esse ato prvio de ultrapassagem do ente como

transcendncia e, desse modo, a essncia fundamental da constituio ontolgica do ente que

ns mesmos somos a ultrapassagem do ente 44. O ser-a como tal transcendente.

Afirmou-se que o trao distintivo da cincia est no fato de ela realizar um projeto prvio

no-objetivo demarcador de campo da constituio de ser. Contudo, se em seu ser todo ser-a

j entregou a si mesmo uma compreenso do ser do ente na totalidade, mais uma nova

formulao precisa ser feita: o projeto no ocorre apenas em um modo de ser cientfico, mas

todo ser-a projetante45. Ser projetante dar a si mesmo o ser, ainda que no ocorra uma

apreenso expressa na qual o ser tematizado. A diferena entre um projetar no cientfico e

um cientfico que o ltimo realiza uma definio e delimitao de ser para que seja possvel

a apreenso do ente nele mesmo. Porm, como cincia conhecimento do ente e no do ser,

esse no expressamente concebido, no se tornando objeto de investigao e de apreenso.

Da reside que a clareza do conhecimento cientfico do ente permanece envolta a uma certa

obscuridade do ser. O modo de ser na verdade da presena cientfica justamente um estar

rodeado pelo velamento, o que leva Heidegger a afirmar que necessariamente, o desvelamento

sempre segue lado a lado com o velamento 46.

Do fundamento do encobrimento da divergncia terica

Questionou-se inicialmente o fundamento do encobrimento da divergncia terica no

direito. Para chegar-se resposta foi percorrido um caminho no qual se desvelou o que ns

mesmos somos e nossos modos de ser, algo que estava to prximo, mas que permanecia

encoberto. Em meio ao percurso o ser humano deixou de ser algo pensante presente em um

mundo, onde tambm subsistem outras coisas que podem ser conhecidas, e o direito no mais

apenas um contexto de fundamentao de proposies jurdicas; eles agora se mostram como

ser-a e um modo de ser do ser-a.

O ser-a o ente transcendente, que em seu contnuo movimento de transcendncia

projeta-se, entrega a si mesmo o ser dos entes que so ultrapassados. Na verdade, no somente

o ser do ente que o ser-a no , mas tambm o seu prprio ser sempre entregue a si mesmo,




119

e, assim, como momento estrutural constitutivo do ser do ser-a est sempre o ter de possuir o

prprio ser47. Ser a cada vez um si prprio, ter de ser, no se trata de um ter o conhecimento

mo, mas colocar diante de si mesmo, por meio da compreenso de ser, ainda que de forma no

expressa para si, possibilidades de ser, e ter de decidir-se com relao a essas possibilidades. O

ser-a sempre um sendo, ele a todo o momento precisa decidir-se quanto ao que pode seu ser

mais prprio em relao s possibilidades de ser que essencialmente lhe pertencem 48. Em

meio aos possveis modos de ser, o ser-a pode decidir ir para as coisas mesmas, mover-se para

onde elas se mostram enquanto o que so. nessa aproximao do ente em seu desvelamento

que pode acontecer algo como a prtica jurdica enquanto atividade cientfica.

Em sua busca por resultados, pela enunciao de proposies jurdicas verdadeiras, o

direito teve de formular previamente conceitos fundamentais de modo a servirem de critrio

para verificao da validade das demais proposies. No entanto, os enunciados fundamentais

no so objeto de estudo da prtica jurdica, eles so desenvolvidos somente at o ponto em que

possam guiar as atividades que nela se do. Deste modo, ainda que o direito s possa existir

devido formulao de suas proposies fundamentais, essas permanecem, de certo modo,

encobertas para o prprio direito enquanto cincia. S consegue se entender a possibilidade de

encobrimento da divergncia terica no direito caso esse seja tomado como modo de ser na

verdade de um ente que em sua essncia carrega consigo, sempre, uma compreenso de ser do

ente. Por ser projetante o ser-a j sempre entregou a si mesma o ser do ente na forma de uma

compreenso, o que quer que faa com tal compreenso. A maioria de ns carrega consigo a

compreenso de ser em uma forma pr-ontolgica, ou seja, sem nunca ter dirigido sua ateno

para ela; alguns a possuem em uma espcie de grau intermedirio, na qual ela foi desenvolvida

apenas para responder a outras perguntas, sem que se tornasse tema de investigao, isto , os

cientistas; outros se ocupam expressamente dessa compreenso de ser e, ao buscarem entender

o ente na totalidade, transformam-na em concepo de ser. Esses ltimos so os filsofos.

Somente na filosofia o ser objeto de investigao expressa. Por serem, portanto, modos

diferentes de ser no desvelamento, que se d a diferena entres as posies do filsofo na

filosofia e do cientista na cincia.

Karl Popper diz em A lgica da pesquisa cientfica que um cientista pode atacar

diretamente o problema que enfrenta, tendo a possibilidade de penetrar imediatamente no cerne

de uma estrutura organizada, por contar sempre com a existncia de uma estrutura de doutrinas




120

cientficas j existentes e com uma situao-problema que reconhecida como problema nessa

estrutura49. No caso do direito, s possvel existir uma estrutura organizada, que se mostra

como um edifcio consolidado, e que fornece ao jurista uma situao-problema amplamente

aceita, por no ser essa estrutura mesma objeto de investigao em suas atividades normais; por

ser a prtica jurdica um determinado modo do ser-a ser em meio a verdade, um comportamento

em que o ser do ente ainda permanece de certo modo encoberto. Na prtica jurdica, no sendo

o ente em seu ser objeto de investigao expressa, no se evidencia que cada um dos envolvidos

na cincia do direito possui uma compreenso prpria do que o direito, do seu ser. Porm,

essa divergncia terica no impede o desenvolvimento da cincia. Como o prprio Popper

afirma, sempre possvel o surgimento de uma discusso crtica e uma comparao dos vrios

referenciais, na verdade, nada mais proveitoso que uma discusso dessa natureza.

REFERNCIAS DWORKIN, Ronald. O imprio do direito. So Paulo: Martins Fontes, 2007. KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. So Paulo: Martins Fontes, 2006. HEIDEGGER, Martin. Ensaios e conferncias. Petrpolis/Bragana Paulista: Vozes/Edusf. ___________. Introduo filosofia. So Paulo: Martins Fontes, 2009. ___________. Ser e tempo. Petrpolis/Bragana Paulista: Vozes/Edusf, 2011. HUSSERL, Edmund. Investigaciones lgicas. Madri: Alianza Editorial, 2001. POPPER, Karl. A lgica da pesquisa cientfica. So Paulo: Cultrix, 2008. ___________. A cincia normal e seus perigos. In: LAKATOS I.; MUSGRAVE, A. A crtica e o desenvolvimento do conhecimento. So Paulo: Cultrix, 1979, p. 69.

49 POPPER, Karl. A lgica da pesquisa cientfica. So Paulo: Cultrix, 2008, p.23.

direito e divergência teórica: considerações a partir de heidegger

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