AdministrAdor não sócio nAs sociedAdes LimitAdAs

Deveres jurídicos e responsabilização

AdministrAdor não sócio nAs sociedAdes LimitAdAs

Deveres jurídicos e responsabilização

JÚLIO CÉSAR POGORZELSKI GONÇALVESMestre em Direito Privado – concentração em Direito Empresarial –

pela Pontifícia Universidade Católica de Minas GeraisEspecialista (pós-graduado) em Direito Empresarial, em Docência no Ensino Superior e em Psicologia da Educação pela Pontifícia Universidade Católica de Minas GeraisProfessor do Centro de Ciências Jurídicas da Universidade de Caxias do Sul (UCS)

Coordenador do Curso de Especialização em Direito Empresarial do Centro de Ciências Jurídicas da Universidade de Caxias do Sul

Belo Horizonte2016

346.0664 Gonçalves, Júlio César Pogorzelski G635a Administrador não sócio nas sociedades limitadas: deveres jurídicos2016 e responsabilização / Júlio César Pogorzelski Gonçalves. Belo Horizonte: Arraes Editores, 2016. p.180

ISBN: 978-85-8238-241-7

1. Direito civil. 2. Sociedades limitadas. 3. Sociedades limitadas – Administração. 4. Empresas – Administrador sócio. 5. Empresas – Administrador não sócio. 6. Sociedades simples. 7. Sociedades anônimas. I. Título.

CDD – 346.0664 CDDir – 342.151

Belo Horizonte2016

CONSELHO EDITORIAL

Elaborada por: Fátima Falci CRB/6-nº 700

É proibida a reprodução total ou parcial desta obra, por qualquer meio eletrônico,inclusive por processos reprográficos, sem autorização expressa da editora.

Impresso no Brasil | Printed in Brazil

Arraes Editores Ltda., 2016.

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Álvaro Ricardo de Souza CruzAndré Cordeiro Leal

André Lipp Pinto Basto LupiAntônio Márcio da Cunha Guimarães

Bernardo G. B. NogueiraCarlos Augusto Canedo G. da Silva

Carlos Bruno Ferreira da SilvaCarlos Henrique SoaresClaudia Rosane Roesler

Clèmerson Merlin ClèveDavid França Ribeiro de Carvalho

Dhenis Cruz MadeiraDircêo Torrecillas Ramos

Emerson GarciaFelipe Chiarello de Souza Pinto

Florisbal de Souza Del’OlmoFrederico Barbosa Gomes

Gilberto BercoviciGregório Assagra de Almeida

Gustavo CorgosinhoGustavo Silveira Siqueira

Jamile Bergamaschine Mata DizJanaína Rigo Santin

Jean Carlos FernandesJorge Bacelar Gouveia – PortugalJorge M. LasmarJose Antonio Moreno Molina – EspanhaJosé Luiz Quadros de MagalhãesKiwonghi BizawuLeandro Eustáquio de Matos MonteiroLuciano Stoller de FariaLuiz Manoel Gomes JúniorLuiz MoreiraMárcio Luís de OliveiraMaria de Fátima Freire SáMário Lúcio Quintão SoaresMartonio Mont’Alverne Barreto LimaNelson RosenvaldRenato CaramRoberto Correia da Silva Gomes CaldasRodolfo Viana PereiraRodrigo Almeida MagalhãesRogério Filippetto de OliveiraRubens BeçakVladmir Oliveira da SilveiraWagner MenezesWilliam Eduardo Freire

V

A dedicatória deste trabalho direciona-se em pri-meiro tempo à minha amada família. Aos meus dois filhos, Davi e Júlia, que mesmo desconhecen-do agora o significado destes escritos, possam um dia enxergar, sobretudo nesta dedicatória, mais uma dentre as tantas manifestações de amor que tenho procurado sobre eles despejar, assim como servir-lhes de incentivo à pesquisa, às letras e ao contínuo ato de aperfeiçoamento do saber.

À minha querida e amada esposa Lucilene pela compreensão necessária quanto aos muitos momentos em que lhe subtraí minha presença, por certo lhe sobrecarregando no cuidado com nossos amados filhos, assim como em tantas outras tarefas.

VII

AgrAdecimentos

Ao Senhor Jesus Cristo, acima de tudo, por toda a graça em meu favor dispensada, dia-a-dia, sem a qual os muitos desafios que experimentei ao longo de minha vida por certo não seriam transpostos.

Aos grandes professores que tive na academia e no curso de minhas ati-vidades profissionais, Manoel Barbosa da Silva, Jason Soares de Albergaria Neto, Flávio Couto Bernardes, Vinícius José Marques Gontijo, Rodrigo de Almeida Magalhães, Cláudia Lima Marques e Wagner Menezes.

Desembargador Manoel Barbosa da Silva, homem de admiráveis e ímpa-res características, suficientemente capazes de dignificar a magistratura federal, a quem conheci nos bancos da universidade. Sua mão, quando requerida, jun-tou-se à minha em auxílio para triunfar ante aos mais diversificados desafios de superação das adversidades que cotidianamente tendem a afetar qualquer indivíduo. Suas ações expressam o íntegro significado do que seja um amigo, verdadeiro e incondicional companheirismo que poucos no curso de sua vida conseguem experimentar. Sua amizade é um privilégio e uma benção divina. Seu nome, daqueles que a gente lembra com amor até o último sopro de vida.

Professor Jason Soares de Albergaria Neto (Faculdade Milton Campos), pelo exemplo deixado em sua prática docente como um educador, corpori-ficando para mim um dos maiores referenciais a que sempre me reportarei enquanto professor.

Professor Flávio Couto Bernardes (PUC-MG), homem de notável brio, daqueles cuja companhia é, por si só, de elevada agradabilidade e um apren-dizado de fidalguia. O seu incentivo à conclusão deste trabalho, assim como a confiança e valorização depositados em minha prática docente foram por demais significativos.

Professor Rodrigo de Almeida Magalhães (UFMG/PUC-MG), pelas orientações que tornaram possível a conclusão deste trabalho, assim como pelas palavras sempre otimistas desde quando as primeiras linhas eram ape-nas incipientes.

VIII

Professora Cláudia Lima Marques (UFRGS), jurista de expressivo des-taque, pelas contribuições ofertadas às ciências jurídicas e aos meus sabe-res, assim como pelo generoso e amável trato com seus pupilos, dentre os quais me incluo.

Professor Wagner Menezes (USP), pelo incentivo e colaboração dedica-dos a que os escritos acadêmicos originários de minha dissertação de mes-trado se transformassem nessa obra jurídica.

IX

O homem que não está se preparando para algo melhor, prepara-se na realidade, para algo pior. O hábito é o principal moderador das ações hu-manas; façamos, por conseguinte, todo o possí-vel por contrair e conservar bons hábitos.

(Francis Bacon)

O erro na verdade não é ter um certo ponto de vista, mas absolutizá-lo e desconhecer que, mes-mo do acerto do seu ponto de vista é possível que a razão ética nem sempre esteja com ele.

(Paulo Freire)

Quando contemplo os teus céus, obra dos teus de-dos, e a lua e as estrelas que estabeleceste, que é o homem, que dele te lembres, e o filho do homem, que o visites? Fizeste-o, no entanto, por um pou-co menor do que Deus e de glória e de honra o coroaste. Deste-lhe domínio sobre as obras da tua mão e sob seus pés tudo lhe puseste: ovelhas e bois, todos, e também os animais do campo; as aves do céu, e os peixes do mar, e tudo o que percorre as sendas dos mares. Ó Senhor, Senhor nosso, quão magnífico em toda a terra é o teu nome.

(Davi, em Salmos, 8:3-9)

XI

sumário

PREFÁCIO ................................................................................................................. XV

CaPítulO 1INTRODUÇÃO ........................................................................................................ 1

CaPítulO 2A FIGURA DO SÓCIO NAS SOCIEDADES LIMITADAS ............................ 52.1. Sociedade limitada: fixação temática do tipo societário ............................. 62.2. Origem histórica ................................................................................................ 92.3. Regime jurídico: normatização legal vigente e pretérita ............................. 13

2.3.1 Normatização legal pretérita .................................................................. 142.3.2 Normatização legal vigente .................................................................... 15

2.4. Competência suplementar: normas da sociedade simples e lei de sociedades anônimas ......................................................................................... 172.4.1. Regência suplementar pelas normas da sociedade simples ............. 262.4.2. Regência suplementar pelas normas da sociedade anônima ........... 26

2.5. Os sócios e suas deliberações ........................................................................... 272.5.1. Deliberações via assembléia de sócios ................................................. 282.5.2. Deliberações via reunião de sócios ...................................................... 312.5.3. Outro pressuposto: quorum de deliberação ....................................... 32

2.6. Classificação dos tipos de sócios ..................................................................... 34

CaPítulO 3A FIGURA DO ADMINISTRADOR NAS SOCIEDADES LIMITADAS .... 373.1. A administração enquanto órgão social ........................................................ 383.2. Administrador: abordagem conceitual e classificação ................................ 42

3.2.1. Administrador sócio ............................................................................... 473.2.2. Administrador não sócio ....................................................................... 48

3.3. Escolha e designação dos administradores .................................................... 523.3.1. Escolha e designação de administrador sócio .................................... 533.3.2. Escolha e designação de administradores não sócios ....................... 54

XII

3.3.3. Designação: formalidades necessárias à produção de efeitos jurídicos 543.4. Poderes do administrador ................................................................................ 553.5. Deveres jurídicos concernentes à função ....................................................... 593.6. Do vínculo jurídico entre o administrador e a sociedade .......................... 63

3.6.1. Formação do vínculo.............................................................................. 633.6.2. Efeitos jurídicos do vínculo .................................................................. 64

3.7. A destituição do administrador ...................................................................... 69

CaPítulO 4A TEORIA DA RESPONSABILIDADE CIVIL NO DIREITO BRASILEIRO 734.1. Responsabilidade: aspectos conceituais ......................................................... 73

4.1.1. Conceito Léxico ....................................................................................... 754.1.2. Conceito Doutrinário ............................................................................ 764.1.3. Conceito Legal ......................................................................................... 78

4.2. Responsabilidade civil: definição e pressupostos ......................................... 814.3. O dano enquanto elemento indissociável à responsabilização civil ........ 884.4. A reparação do dano: função valorativa e presteza ..................................... 904.5. Espécies de responsabilidade civil ................................................................... 94

4.5.1. Responsabilidade civil contratual e responsabilidade civil extracontratual ......................................................................................... 94

4.5.2. Responsabilidade civil subjetiva e responsabilidade civil objetiva 964.5.3. Responsabilidade civil por fato próprio e responsabilidade

civil por fato de terceiro ........................................................................ 974.6. Da distinção entre responsabilidade civil e responsável legal ................... 98

CaPítulO 5A RESPONSABILIDADE CIVIL DO ADMINISTRADOR NÃO SÓCIO NAS SOCIEDADES LIMITADAS ......................................................................... 1015.1. A responsabilização no direito empresarial enquanto efeito do

descumprimento ou não de um dever jurídico ............................................ 1035.2. A responsabilização lato sensu do administrador: pressupostos objetivos 1065.3. As implicâncias da desconsideração da personalidade jurídica da

sociedade .............................................................................................................. 1095.4. A teoria ultra vires societatis ............................................................................ 1145.5. A responsabilização do administrador não sócio perante a sociedade .... 119

5.5.1. Dos aspectos peculiares relativos ao vínculo jurídico entre o administrador não sócio e a sociedade limitada ............................... 120

5.5.2. Dos efeitos jurídicos do vínculo jurídico obrigacional atinentes à responsabilização civil do administrador não sócio ..................... 126

5.6. A responsabilização do administrador não sócio por débitos tributários e previdenciários da sociedade .................................................... 1315.6.1. Responsabilização pelos débitos tributários ...................................... 1315.6.2. Responsabilização pelos débitos previdenciários .............................. 140

XIII

5.7. A responsabilização do administrador não sócio por débitos trabalhistas da sociedade................................................................................... 143

5.8. A responsabilização do administrador não sócio perante terceiros ......... 150

CONCLUSÃO ........................................................................................................... 155

REFERÊNCIAS ......................................................................................................... 161

XV

PreFácio

a ObRa “O ADMINISTRADOR NÃO SÓCIO NAS SOCIEDADES LIMITADAS: deveres jurídicos e responsabilização”, dE autORIa dO PRO-FEssOR E adVOgadO júlIO CésaR POgORzElskI gOnçalVEs, é um dOs tRabalhOs REalIzadOs dEntRO dO PROgRama dE mEstRadO E dOutORadO Em dIREItO PRIVadO da POntIFíCIa unIVERsIdadE CatólICa dE mInas gERaIs.

Esta obra, a meu juízo, é importante por três razões, dentre outras, que destaco.

Em primeiro lugar, pela escolha do tema, pois, no domínio do direito empresarial, a responsabilidade do administrador – e, em particular, a questão da releitura da teoria da responsabilidade civil em matéria empresarial – é, sem dúvida, uma das matérias que mais tem interessado nossa doutrina e, si-multaneamente, uma das que mais debates tem levado à comunidade jurídica.

A presença de administradores não sócio nas sociedades limitadas são frutos dos usos e práticas que progressivamente vem aumentando no direito brasileiro e mundial.

O administrador não sócio se justifica pela profissionalização e espe-cialização das atividades, ou seja, cada atividade necessita de profissionais que conheçam as características e técnicas das empresas que gerenciam.

O legislador brasileiro trata de forma distinta o administrador sócio e o administrador não sócio na sociedade limitada e coube ao professor Júlio César analisar as diferenças expostas no Código Civil de 2002.

Cabe ressaltar que a sociedade limitada representa mais de 99% das sociedades empresárias no Brasil e que seu estudo é de fundamental impor-tância já que está presente em todas as atividades econômicas.

Mas tem uma segunda realidade nesta obra que traz contribuições ino-vadoras a respeito da questão envolvendo o direito empresarial e civil que é a junção dos dois ramos para tratar da responsabilização do administrador na sociedade limitada.

A obra analisa a responsabilização no direito empresarial enquanto efeito do descumprimento ou não de um dever jurídico. Analisa a responsabilização

XVI

do administrador não sócio perante a sociedade. Após, parte para a respon-sabilização do administrador não sócio por débitos tributários e previdenciá-rios. E, no fim, a responsabilização do administrador não sócio por débitos trabalhistas da sociedade.

Para chegar a este resultado, faz primeiro um estudo da sociedade li-mitada e da responsabilidade civil. O que é muito difícil por abranger dois ramos do direito. Só foi possível pela capacidade do autor.

O terceiro aspecto desta obra repousa no fato de que a capacidade meto-dológica do autor e a claridade conceitual dos temas abordados permitem e facilitam a sua entrada sem dificuldade no pensamento jurídico-empresarial.

O autor possui uma formação em educação superior que foi demons-trada no curso da obra pela facilidade com que aborda temas tão difíceis.

Confio que o esforço que se foi realizado na releitura da teoria da responsabilidade civil, visando a sua readequação aos tempos atuais e futu-ros, seja reconhecido nesta obra, a qual oportuniza à comunidade jurídica reflexões levadas a efeito com seriedade, competência acadêmica e lucidez, refletindo aprofundamento e problematização do discurso jurídico.

A obra de Júlio César Pogorzelski Gonçalves reveste-se de inegáveis méritos e qualidades, com alta relevância expositiva e didática, fazendo com que sua leitura e estudo sejam de todo recomendáveis.

PROF. DR. RODRIGO ALMEIDA MAGALHÃESDoutor e Mestre em Direito pela PUC/MG

Professor do Mestrado e Doutorado em Direito Privado da PUC/MG. Professor de Direito Empresarial da PUC-MG e da UFMG.

Advogado empresarialista.