cópia de o controle jurisdicional

24
O CONTROLE JURISDICIONAL O CONTROLE JURISDICIONAL DA PUBLICIDADE DA DA PUBLICIDADE DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA

Upload: taniamaciel

Post on 05-Jun-2015

778 views

Category:

Technology


2 download

TRANSCRIPT

Page 1: CóPia De O Controle Jurisdicional

O CONTROLE O CONTROLE JURISDICIONAL DA JURISDICIONAL DA PUBLICIDADE DA PUBLICIDADE DA

ADMINISTRAÇÃO PÚBLICAADMINISTRAÇÃO PÚBLICA

Page 2: CóPia De O Controle Jurisdicional

Art. 37. A administração pública direta e Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, de legalidade, impessoalidadeimpessoalidade, , moralidade, eficiência (...)moralidade, eficiência (...)

Page 3: CóPia De O Controle Jurisdicional

Art. 37 (...)Art. 37 (...)

§ 1° A publicidade dos atos, programas, § 1° A publicidade dos atos, programas, obras, serviços e campanhas dos órgãos obras, serviços e campanhas dos órgãos públicos deverá ter caráter educativo, públicos deverá ter caráter educativo, informativo ou de orientação social, dela informativo ou de orientação social, dela não podendo constar nomes, símbolos ou não podendo constar nomes, símbolos ou imagens que caracterizem promoção imagens que caracterizem promoção pessoal de autoridades ou servidores pessoal de autoridades ou servidores públicos.públicos.

Page 4: CóPia De O Controle Jurisdicional

Impessoalidade e publicidade como Impessoalidade e publicidade como princípios:princípios: PrincípioPrincípio: máxima ou dever de : máxima ou dever de otimizaçãootimização: :

fim a ser buscado na máxima medida, dentro fim a ser buscado na máxima medida, dentro das possibilidades de fato e de direito (Alexy)das possibilidades de fato e de direito (Alexy)

RegraRegra: mandado aplicável por subsunção, na : mandado aplicável por subsunção, na forma “tudo ou nada” (Dworkin)forma “tudo ou nada” (Dworkin)

Princípio diferencia-se da regra por ter (i) Princípio diferencia-se da regra por ter (i) maior grau de abstração, (ii) menor maior grau de abstração, (ii) menor determinabilidade, (iii) maior grau de determinabilidade, (iii) maior grau de fundamentalidade dentro do sistema, pela (iv) fundamentalidade dentro do sistema, pela (iv) proximidade da idéia de direito e pela (v) proximidade da idéia de direito e pela (v) natureza normogenética (Canotilho)natureza normogenética (Canotilho)

Page 5: CóPia De O Controle Jurisdicional

Conflito (antinomia) de princípios: Conflito (antinomia) de princípios: ponderação, concordância práticaponderação, concordância prática ProporcionalidadeProporcionalidade

Adequação (idoneidade)Adequação (idoneidade)

Necessidade (exigibilidade)Necessidade (exigibilidade)

Proporcionalidade Proporcionalidade stricto sensu stricto sensu (vantagens (vantagens superiores às desvantagens)superiores às desvantagens)

Razoabilidade: ponderação entre meio e finsRazoabilidade: ponderação entre meio e fins

Conflito (antinomia) de regras:Conflito (antinomia) de regras: Critérios temporal, hierárquico e da Critérios temporal, hierárquico e da

especialidadeespecialidade

Page 6: CóPia De O Controle Jurisdicional

Princípio da impessoalidadePrincípio da impessoalidade Doutrina nacional em geral: Doutrina nacional em geral:

decorrência do princípio da igualdade e da decorrência do princípio da igualdade e da legalidadelegalidade identificação com o princípio da finalidadeidentificação com o princípio da finalidade dois conteúdos: atendimento do fim público e não dois conteúdos: atendimento do fim público e não imputação do ato ao servidor mas ao órgãoimputação do ato ao servidor mas ao órgão busca de fim público e não particular, sem busca de fim público e não particular, sem favorecimentos ou perseguiçõesfavorecimentos ou perseguições

Mais recentemente:Mais recentemente: Identificação com o princípio da imparcialidade Identificação com o princípio da imparcialidade como tratado no direito europeucomo tratado no direito europeu

Page 7: CóPia De O Controle Jurisdicional

Princípio da imparcialidadePrincípio da imparcialidade Migrou da atividade jurisdicional para a Migrou da atividade jurisdicional para a

administrativaadministrativa Neutralidade política e objetividadeNeutralidade política e objetividade Dupla dimensãoDupla dimensão

Negativa: proibição de favorecimentos e Negativa: proibição de favorecimentos e perseguiçõesperseguições

Obrigatoriedade de ponderar todos os interesses Obrigatoriedade de ponderar todos os interesses públicos e privados afetados pela decisão públicos e privados afetados pela decisão administrativaadministrativa

Page 8: CóPia De O Controle Jurisdicional

Nossa visão:Nossa visão: Concretização dos princípios:Concretização dos princípios:

Estado (democrático) de DireitoEstado (democrático) de Direito Governo das leis e não dos homensGoverno das leis e não dos homens

IgualdadeIgualdade ““Todos são iguais perante a lei”Todos são iguais perante a lei” “ “ Tratar os desiguais na medida da sua desigualdade” ou Tratar os desiguais na medida da sua desigualdade” ou

“da mesma maneira quem se encontra na mesma “da mesma maneira quem se encontra na mesma situação de fato”.situação de fato”.

LegalidadeLegalidade ““A lei é o espírito desembaraçado de qualquer paixão”A lei é o espírito desembaraçado de qualquer paixão”

Identificação com a imparcialidadeIdentificação com a imparcialidade

Page 9: CóPia De O Controle Jurisdicional

Princípio da publicidadePrincípio da publicidade ““O príncipe é tão mais capaz de comandar quanto O príncipe é tão mais capaz de comandar quanto

mais é invisível.”mais é invisível.”

Governo democrático é o duplamente público:Governo democrático é o duplamente público: público como contrário a secretopúblico como contrário a secreto público como contrário a privadopúblico como contrário a privado

Sem publicidade não há representação política:Sem publicidade não há representação política:(re) presentar significa tornar presente um ser ausente(re) presentar significa tornar presente um ser ausente

Kant: “Todas as ações relativas ao direito de outros Kant: “Todas as ações relativas ao direito de outros homens cuja máxima não é suscetível de se tornar homens cuja máxima não é suscetível de se tornar pública é injusta”pública é injusta”

Máxima transparênciaMáxima transparência

Page 10: CóPia De O Controle Jurisdicional

Publicidade e propagandaPublicidade e propaganda No Brasil, ausência de uniformidade de uso No Brasil, ausência de uniformidade de uso

linguísticolinguístico Na Europa: Na Europa:

advertising, publicité, reklame ou publicidadadvertising, publicité, reklame ou publicidad – – difusão comercial ou mesmo pública sem fins difusão comercial ou mesmo pública sem fins persuasivospersuasivos propaganda: difusão com fins persuasivos, propaganda: difusão com fins persuasivos, normalmente associado à políticanormalmente associado à política

Acordo semântico: propaganda como Acordo semântico: propaganda como publicidade com ofensa ao princípio da publicidade com ofensa ao princípio da impessoalidadeimpessoalidade

Page 11: CóPia De O Controle Jurisdicional

Mercado político e “Estado Espetáculo”Mercado político e “Estado Espetáculo” Líder político é como um empresário cujo Líder político é como um empresário cujo

rendimento se mede com votosrendimento se mede com votos Busca da identificação com mitos do Busca da identificação com mitos do

inconsciente coletivo (pai, herói)inconsciente coletivo (pai, herói) Liderança carismática de um novo tipo, Liderança carismática de um novo tipo,

baseada em elementos mais voláteis e baseada em elementos mais voláteis e fugazesfugazes

Page 12: CóPia De O Controle Jurisdicional

A regra do art. 37, § 1°A regra do art. 37, § 1° Concretização e ponderação dos princípios Concretização e ponderação dos princípios

da impessoalidade (na dimensão negativa) e da impessoalidade (na dimensão negativa) e da publicidade através da positivação de da publicidade através da positivação de conceitos jurídicos indeterminadosconceitos jurídicos indeterminados

núcleo do conceito e halo do conceito: núcleo do conceito e halo do conceito: indeterminaçãoindeterminação

difere da discricionariedade: enquanto na difere da discricionariedade: enquanto na discricionariedade várias decisões são válidas, no discricionariedade várias decisões são válidas, no conceito jurídico indeterminado somente uma conceito jurídico indeterminado somente uma decisão é juridicamente adequada à Constituiçãodecisão é juridicamente adequada à Constituição

Page 13: CóPia De O Controle Jurisdicional

““A publicidade de atos, programas, obras, A publicidade de atos, programas, obras, serviços e campanhas de órgãos serviços e campanhas de órgãos públicos...”públicos...” qualquer publicidade de órgão público ou qualquer publicidade de órgão público ou

privado que receba verba pública (também na privado que receba verba pública (também na Lei de Improbidade Administrativa – Lei n° Lei de Improbidade Administrativa – Lei n° 8429/92) 8429/92)

Page 14: CóPia De O Controle Jurisdicional

““... deverá ter caráter educativo, ... deverá ter caráter educativo, informativo ou de orientação social, dela informativo ou de orientação social, dela não podendo constar nomes, símbolos ou não podendo constar nomes, símbolos ou imagens que caracterizem promoção imagens que caracterizem promoção pessoal...”pessoal...” O entendimento do TCE/RS: duplo requisito à O entendimento do TCE/RS: duplo requisito à

maneira da regra e não do princípiomaneira da regra e não do princípio Aproveitamento indiretoAproveitamento indireto Imprensa (im) parcial?Imprensa (im) parcial? O critério do STJ: a ênfase O critério do STJ: a ênfase

Page 15: CóPia De O Controle Jurisdicional

““...de autoridades ou servidores públicos.”...de autoridades ou servidores públicos.” Qualquer agente público ou particular Qualquer agente público ou particular

dirigente de entidade que receba subvençõesdirigente de entidade que receba subvenções Partidos políticosPartidos políticos

Page 16: CóPia De O Controle Jurisdicional

CACHOEIRINHA/RS: TJRGS, Apelação Cível nº 593142466CACHOEIRINHA/RS: TJRGS, Apelação Cível nº 593142466

AÇÃO POPULAR. ADMINISTRATIVO CONSTITUCIONAL. AÇÃO POPULAR. ADMINISTRATIVO CONSTITUCIONAL. PREFEITO. PUBLICIDADE. PROMOÇÃO PESSOAL. PREFEITO. PUBLICIDADE. PROMOÇÃO PESSOAL. INOCORRÊNCIA.O Prefeito Municipal, engenheiro civil, INOCORRÊNCIA.O Prefeito Municipal, engenheiro civil, regularmente inscrito perante o CREA, não está impedido de regularmente inscrito perante o CREA, não está impedido de assumir a responsabilidade técnica de obras do Município, assumir a responsabilidade técnica de obras do Município, mormente se o faz à margem de remuneração específica. mormente se o faz à margem de remuneração específica. Não constitui e nem caracteriza publicidade promocional Não constitui e nem caracteriza publicidade promocional pessoal o fato de constar o nome do Prefeito como pessoal o fato de constar o nome do Prefeito como responsável técnico, com a indicação do número do registro responsável técnico, com a indicação do número do registro no CREA, em placas identificadoras de obras públicas, sem no CREA, em placas identificadoras de obras públicas, sem destaque e sem aludir a sua condição de prefeito municipal; destaque e sem aludir a sua condição de prefeito municipal; por observância do disposto no art. 16, da Lei n° 5.194/66 e por observância do disposto no art. 16, da Lei n° 5.194/66 e na Resolução 250, de 16/12/77, do CONFEA. Pressupostos na Resolução 250, de 16/12/77, do CONFEA. Pressupostos embasadores da ação popular –ilegalidade e lesividade – embasadores da ação popular –ilegalidade e lesividade – ausentes. Ação improcedente. Sentença reformada.ausentes. Ação improcedente. Sentença reformada.

Page 17: CóPia De O Controle Jurisdicional

BONIFÁCIO/SP: TJSP, Apelação Cível nº BONIFÁCIO/SP: TJSP, Apelação Cível nº 260.445-1260.445-1Ação PopularAção Popular – Publicação paga pelo Erário – Publicação paga pelo Erário Público de matéria informativa sobre realizações Público de matéria informativa sobre realizações da Administração Municipal, com as pessoas da Administração Municipal, com as pessoas dos administradores referenciadas – Promoção dos administradores referenciadas – Promoção pessoal indemonstrada, a qual não exsurge pessoal indemonstrada, a qual não exsurge manifesta no texto publicado, onde prepondera manifesta no texto publicado, onde prepondera a matéria informativa, de interesse dos a matéria informativa, de interesse dos munícipes – Inteligência do artigo 37,munícipes – Inteligência do artigo 37, caputcaput e § e § 1°, da Constituição da República e artigo 2° da 1°, da Constituição da República e artigo 2° da Lei n. 4.717, de 1965 – Ação improcedente – Lei n. 4.717, de 1965 – Ação improcedente – Recursos improvidos.Recursos improvidos.

Page 18: CóPia De O Controle Jurisdicional

RONDA ALTA/RS - TJRGS, Apelação Cível nº RONDA ALTA/RS - TJRGS, Apelação Cível nº 592059299592059299

Ação popular. Publicação de adesivo e material Ação popular. Publicação de adesivo e material de expediente com símbolo e expressão de expediente com símbolo e expressão alusivas a partido político. Nulidade do ato (CR-alusivas a partido político. Nulidade do ato (CR-88; Lei nº 4.717/65, art. 2º, parágrafo único, “c”). 88; Lei nº 4.717/65, art. 2º, parágrafo único, “c”). Não é possível mandar publicar, às expensas do Não é possível mandar publicar, às expensas do Município, adesivo e material de expediente Município, adesivo e material de expediente com símbolo e expressão alusiva ao partido com símbolo e expressão alusiva ao partido político do Prefeito. Procedência da ação. político do Prefeito. Procedência da ação. Apelação provida.Apelação provida.

Page 19: CóPia De O Controle Jurisdicional

PORTO ALEGRE/RS – RE nº 191.668 – PORTO ALEGRE/RS – RE nº 191.668 – “ADMINISTRAÇÃO POPULAR”“ADMINISTRAÇÃO POPULAR”ADMINISTRATIVO – CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO – CONSTITUCIONAL. AÇÃO POPULAR. PUBLICIDADE.AÇÃO POPULAR. PUBLICIDADE.A inclusão do slogan na publicidade dos atos da A inclusão do slogan na publicidade dos atos da Administração Pública, com conteúdo subliminar Administração Pública, com conteúdo subliminar que o identifica com o partido político dos que o identifica com o partido político dos governantes, constitui propaganda pessoal governantes, constitui propaganda pessoal ilícita, vedada no art. 37, § 1º, da Constituição ilícita, vedada no art. 37, § 1º, da Constituição Federal.Federal.Ação julgada procedente.Ação julgada procedente.Recurso provido. Voto vencido.Recurso provido. Voto vencido.

Page 20: CóPia De O Controle Jurisdicional

PORTO ALEGRE/RS - TJRGS, Apelação Cível nº PORTO ALEGRE/RS - TJRGS, Apelação Cível nº 7000157633970001576339AÇÃO POPULAR. PUBLICIDADE. SLOGAN. AÇÃO POPULAR. PUBLICIDADE. SLOGAN. ORÇAMENTO PARTICIPATIVO. A adoção de slogan por ORÇAMENTO PARTICIPATIVO. A adoção de slogan por parte da Administração Pública deve ser visualizada parte da Administração Pública deve ser visualizada dentro dos limites impostos pela regra do § 1º, do artigo dentro dos limites impostos pela regra do § 1º, do artigo 37, da CF/88. A mera utilização do mesmo em peças 37, da CF/88. A mera utilização do mesmo em peças informativas, culturais e de serviço público, não configura informativas, culturais e de serviço público, não configura ilegalidade ou lesividade ao patrimônio público, não ilegalidade ou lesividade ao patrimônio público, não incidindo as regras que orientam, atualmente, a Lei nº incidindo as regras que orientam, atualmente, a Lei nº 4.717/65, combinadas com a norma do § 4º, do artigo 37, 4.717/65, combinadas com a norma do § 4º, do artigo 37, da Carta Republicana. Lesividade e ilegalidade não da Carta Republicana. Lesividade e ilegalidade não caracterizados na espécie. Prova produzida no feito de caracterizados na espécie. Prova produzida no feito de que ausente qualquer prejuízo com a introdução do que ausente qualquer prejuízo com a introdução do denominado Orçamento Participativo, porquanto denominado Orçamento Participativo, porquanto existente previsão orçamentária. Ação julgada existente previsão orçamentária. Ação julgada improcedente. RECURSO DE APELAÇÃO NÃO improcedente. RECURSO DE APELAÇÃO NÃO PROVIDO.PROVIDO.

No mesmo sentido: Apelação Cível nº 70001576339, No mesmo sentido: Apelação Cível nº 70001576339, TJRGSTJRGS

Page 21: CóPia De O Controle Jurisdicional

PELOTAS/RS – TJRGS, Apelação Cível nº PELOTAS/RS – TJRGS, Apelação Cível nº 593074768 - “Estamos fazendo um governaço”593074768 - “Estamos fazendo um governaço”AÇÃO POPULAR.AÇÃO POPULAR.Publicidade ilegal e lesiva. Cerceio à defesa. Publicidade ilegal e lesiva. Cerceio à defesa. Inocorrência. Publicidade ofensiva à norma do § Inocorrência. Publicidade ofensiva à norma do § 1º do art. 37 da CF, com a inserção de fotografia 1º do art. 37 da CF, com a inserção de fotografia do Prefeito Municipal e de do Prefeito Municipal e de sloganslogan a caracterizar a caracterizar promoção pessoal do condutor político, paga promoção pessoal do condutor político, paga pelos cofres do Município. Presente o binômio pelos cofres do Município. Presente o binômio ilegalidade-lesividade. Apelo improvido. ilegalidade-lesividade. Apelo improvido. Excluído, em reexame, da condenação o Excluído, em reexame, da condenação o Município.Município.

Page 22: CóPia De O Controle Jurisdicional

SOROCABA/SP- TJSP, Apelação Cível nº SOROCABA/SP- TJSP, Apelação Cível nº 232.433-1232.433-1Ação popular – Despesas de publicidade Ação popular – Despesas de publicidade envolvendo caráter de propaganda envolvendo caráter de propaganda eleitoral, com uso de logotipo particular – eleitoral, com uso de logotipo particular – Desnecessidade da propaganda por Desnecessidade da propaganda por envolver obras apenas projetadas – envolver obras apenas projetadas – Favorecimento pessoal de candidato a Favorecimento pessoal de candidato a Prefeito – Verbas pagas pela Prefeito – Verbas pagas pela Administração Pública – Sentença de Administração Pública – Sentença de improcedência – Recurso provido.improcedência – Recurso provido.

Page 23: CóPia De O Controle Jurisdicional

SANTA ADÉLIA/SP - TJSP, Apelação Cível nº SANTA ADÉLIA/SP - TJSP, Apelação Cível nº 60.636-660.636-6Direito Constitucional e AdministrativoDireito Constitucional e Administrativo – – Publicidade por meio de inserção de sigla que Publicidade por meio de inserção de sigla que caracteriza promoção pessoal do Prefeito – caracteriza promoção pessoal do Prefeito – Ilegalidade da conduta – Condenação na Ilegalidade da conduta – Condenação na obrigação de retirar, às suas custas, a sigla obrigação de retirar, às suas custas, a sigla aposta em bens públicos – Sanções por aposta em bens públicos – Sanções por improbidade administrativa que devem ser improbidade administrativa que devem ser sopesados em cada caso concreto – sopesados em cada caso concreto – Inexistência de má-fé ou de desonestidade – Inexistência de má-fé ou de desonestidade – Apelação do réu provida, em parte, desprovido o Apelação do réu provida, em parte, desprovido o recurso do Ministério Público.recurso do Ministério Público.

Page 24: CóPia De O Controle Jurisdicional

Ministério Público e a Ministério Público e a Constituição de 1988: 18 Constituição de 1988: 18 anosanos