Controvérsias em matéria de aval cambiário de título em branco Oponibilidade da excepção de preenchimento abusivo Efeitos da cessão de quotas sobre a vinculação

cambiária do cedente

Carolina CunhaProfessora Auxiliar da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra

DUPLA SUBSCRIÇÃO EM BRANCOPOR AVALISTA E AVALIZADO

• Como defenderia o avalista-pai de um locatário financeiro-avalizado a quem a sociedade de locação financeira, portadora de uma livrança em branco por ele emitida, executou para pagamento de 10.500 euros quando, nos termos que resultam do acordo de preenchimento, só estão em dívida pelo locatário 7.000 euros?

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Posição de alguma jurisprudência

• Tendência para a aplicação do art. 17º LU• Dificuldades na identificação de relações imediatas entre

avalista e credor portador do título • Ao ponto de negarem a sua existência mesmo quando

avalista subscreveu acordo de preenchimento (critério da sequência e não da ligação extracartular)

• Mais grave: ignoram a solução legal decorrente da LU: a subscrição em branco tem um regime especial no art. 10º (totalmente alheio ao conceito de relações imediatas)

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Solução da Lei Uniforme: art 10º

• Art. 10º:“Se uma letra incompleta no momento de ser passada tiver sido completada contrariamente aos acordos realizados, não pode a inobservância desses acordos ser motivo de oposição ao portador, salvo se este tiver adquirido a letra de má fé́ ou, adquirindo-a, tenha cometido uma falta grave.

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Estrutura da norma

• O subscritor em branco suporta o risco do preenchimento abusivo

• A menos que haja má-fé ou falta grave do portador

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Ónus da prova do subscritor em branco

• Prova de que o preenchimento é desconforme com a vontade manifestada pelo subscritor Interpretação da expressão “acordos realizados”: vontade de

preenchimento é sempre reconstituível (arts. 236º e 239º CCiv.) se houve emissão voluntária

• Prova de que o portador adquiriu o título de má-fé ou cometendo falta grave Conhecimento ou cognoscibilidade patente da vontade

manifestada A simplicidade da prova quando o título não circula

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Pode avalista invocar desconformidade reportada ao acordo de preenchimento celebrado entre credor e avalizado?

• Sim• Se também subscreveu o acordo de preenchimento: a sua vontade foi expressamente manifestada (facilita a 1ª prova

exigida) o credor-portador estará certamente de má-fé (2ª prova)

• Se não subscreveu o acordo de preenchimento: Ainda assim podemos reconstruir objectivamente a sua

vontade de preenchimento - doutrina da impressão do destinatário reforçada pelo art. 32ºI LU (1ª prova)

Haverá, pelo menos, cognoscibilidade patente (2ª prova)

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Mas pode avalista em branco manifestar vontade diferente da do avalizado no que toca ao preenchimento da letra?

• Sim, em particular limitando a sua responsabilidade a certo montante (art. 30ºI LU)

• A questão é a cognoscibilidade dessa manifestação de vontade pelo portador (ou seja, sobretudo a 2ª prova)

• Jurisprudência: o “caso da inscrição da limitação a lápis”

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Tipos de preenchimento abusivo e suas consequências

• Preenchimento injustificado Afastamento da pretensão cambiária Extinção total da execução (art 732º, 4, 1ª parte, CPCiv.)

• Incorrecta configuração das menções: Redução/reconfiguração da pretensão cambiária (art. 238º, 2,

CCiv. ) Extinção parcial da execução (art 732º, 4, 2ª parte, CPCiv.)

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Efeitos da cessão de quotas sobre as vinculações cambiárias em branco

• Como aconselharia o sócio de uma sociedade por quotas que se prepara para ceder a sua participação social e que em tempos avalizou uma livrança em branco emitida pela sociedade “para garantia de quaisquer responsabilidades contraídas ou a contrair perante o Banco”?

• Como poderia o Banco defender-se (ex post e ex ante) perante uma eventual “desresponsabilização” desse sócio?

• A solução seria a mesma se a livrança garantisse o pagamento das rendas de um contrato de locação financeira ainda em vigor? Porquê?

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Identificação dos casos em que deve ser reconhecida uma faculdade de desvinculação unilateral do acordo de preenchimento ao sócio avalista

• Só quando exista um aval omnibus válido• Não nos restantes casos V.g., aval em branco sobre título que garante locação financeira ou

mútuo simples Aí tudo que o cedente pode fazer é regular a questão da

responsabilidade no plano interno, com o cessionário Mas permanece responsável perante o credor enquanto avalista

mesmo que já não seja sócio

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Aval omnibus sobre título em branco: condições de validade

• Terá de se justificar (tal como a fiança omnibus) à luz do princípio de ordem pública de protecção que torna inadmissíveis as garantias de extensão inabarcável pelo garante formulação típica: garantia de “todas e quaisquer dívidas, emergentes de

relações actuais ou a constituir no futuro” perante um certo credor• Condições de admissibilidade: Garante esteja em condições de controlar o fluxo de endividamento (sócio

maioritário ou gerente) Ou então aposição de um limite máximo à responsabilidade

• Controlo faz-se sobre o acordo de preenchimento e não, obviamente, do título depois de preenchido Se for de reputar nulo, qualquer preenchimento será abusivo e

permite afastar execução

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Justificação da faculdade de desvinculação do avalista omnibus

• Pressupostos: Indissociável ligação entre a qualidade de sócio e a prestação do

aval Seja inexigível que continue a garantir a devolução de

financiamentos societários cuja concessão não lhe foi dado apreciar, controlar ou sequer conhecer e dos quais não beneficiou minimamente

Mas, mesmo que se desvincule, responde sempre por dívidas constituídas até à sua saída da sociedade

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Condições de exercício da faculdade de desvinculação do avalista omnibus

• Qualificação jurídica Faculdade de resolução do acordo de preenchimento por justa causa

objectiva (ideia de inexigibilidade) Não parece adequado ver aqui uma denúncia ad libitum

• Modo de exercício Declaração (de preferência, escrita) ao credor garantido/parte no

acordo de preenchimento Produz efeito à data da sua recepção (art. 224º CCiv.) Opera ex nunc

• Consequências sobre eventual futura execução baseada no título Extinção total ou parcial contra aquele executado Consoante abranja apenas dívidas posteriores ou também anteriores

à desvinculação

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[Auto]-tutela dos interesses do credor

• Banco credor tem diversos expedientes ao seu dispor para defender os seus interesses

• Ex ante Pode prever no formulário do acordo de preenchimento as

consequências de uma desvinculação

• Ex post (não esquecer que a perda de garantia apenas se projectapara o futuro) Reduzir o plafond da abertura de crédito Exigir a prestação de garantia adicionais Resolver o contrato

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Alcance da fixação de jurisprudência pelo AUJ STJ n.º 4/2013

• AUJ (só) vem estabelecer a inadmissibilidade da denúncia do aval pelo sócio-avalista que cede a sua quota

• Ora não há qualquer denúncia O que há é resolução com justa causa

• E não incide sobre o aval A desvinculação é produzida em face do acordo de

preenchimento extracambiário (e não do negócio jurídico unilateral cambiário)

À data da cessão da quota não existe sequer aval uma vez que não estamos perante um título completo (arts. 2º e 76º LU)

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Bibliografia

• CUNHA, Carolina, Letras e livranças: paradigmas actuais e recompreensão de um regime, Almedina, Coimbra, 2012

• CUNHA, Carolina, “Vinculação cambiária de sociedades: algumas questões”, Nos vinte anos do Código das Sociedades Comerciais - Homenagem aos Prof. Doutores A. FerrerCorreia, Orlando de Carvalho e Vasco Lobo Xavier, vol. I, “Congresso Empresas e Sociedades” Coimbra Editora, Coimbra, 2007, pp. 361-393.

• CUNHA, Carolina, “Pluralidade de avalistas e direito de regresso” anotação ao Acórdão de Uniformização de Jurisprudência n.º 7/2012, de 5.6.2012, Cadernos de Direito Privado, n.º 40, Outubro/Dezembro 2012

• CUNHA, Carolina , “Cessão de quotas e aval: equívocos de uma uniformização de jurisprudência”, Direito das Sociedades em Revista, ano 5, vol. 9, março 2013, pp. 91-114

• CUNHA, Carolina, “Nulidade do contrato garantido e aval em branco – anotação ao Acórdão do Tribunal da Relação de Coimbra de 19 de Fevereiro de 2013”, Revista de Legislação e de Jurisprudência, ano 143º, Setembro/Outubro 2013, n.º 3982, p. 53-80

• CUNHA, Carolina, Lições de letras e livranças (em curso de publicação)

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