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Contratos Eletrônicos

ESMECFortaleza/CE, 25 de maio de 2012

mailto:[email protected]

INTRODUÇÃO

DOCUMENTO ELETRÔNICO E CONTRATOS ELETRÔNICOS

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VALOR JURÍDICO E-CONTRATOS


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SISTEMA PROBATÓRIO – EVOLUÇÃO

• Ordálias: fogo, bebidas venenosas/amargas, animais peçonhentos

• Juramento: poder divino

• Duelo: poder físico

• Força/misticismo caem em desuso

• Palavra do homem começa a ter mais valor

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SISTEMA PROBATÓRIO - ATUALMENTE

- Busca da verdade real (mitigado no Processo Civil)

- Devido processo legal

- Ampla liberdade de produção de provas

- Paridade de armas

- Contraditório

- Ampla defesa

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PROVA ELETRÔNICA

Código de Processo Civil

Art. 332. Todos os meios legais, bem como os moralmente legítimos, ainda que não especificados neste Código são hábeis para provar a verdade dos fatos em que se funda a ação ou a defesa.

Impressão?

Print Screen?

Senha?

HD?

Perícia?DOCUMENTO ELETRÔNICO E CONTRATOS ELETRÔNICOS

PROVA ELETRÔNICA

Código de Processo Civil

São meios de provas estabelecidos pelo Código de Processo Civil:

I – depoimento pessoal (art.342 a 347)II – confissão (art. 348 a 354)III – exibição de documento ou coisa (art. 355 a 363)IV – prova documental (art. 364 a 391)V – prova testemunhal (art. 400 a 419)VI – prova pericial (art. 420 a 439)VII – inspeção judicial (art. 440 a 443)


PROVA ELETRÔNICA

Código Civil

Art. 225: As reproduções fotográficas, cinematográficas, os registros fonográficos e, em geral, quaisquer outras reproduções mecânicas ou eletrônicas de fatos ou de coisas fazem prova plena destes, se a parte, contra quem forem exibidos, não lhes impugnar a exatidão.”


PROVA ELETRÔNICA

Títulos Eletrônicos

Art. 887. O título de crédito, documento necessário ao exercício do direito literal e autônomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei.

Art. 889. Deve o título de crédito conter a data da emissão, a indicação precisa dos direitos que confere, e a assinatura do emitente.

§ 3o O título poderá ser emitido a partir dos caracteres criados em computador ou meio técnico equivalente e que constem da escrituração do emitente, observados os requisitos mínimos previstos neste artigo.


PROVA ELETRÔNICA

LEI 11.419/2006Lei do Processo Eletrônico

Art. 11, §1º: Os extratos digitais e os documentos digitalizados e juntados aos autos pelos órgãos da Justiça e seus auxiliares, pelo Ministério Público e seus auxiliares, pelas procuradorias, pelas autoridades policiais, pelas repartições públicas em geral e por advogados públicos e privados têm a mesma força probante dos originais, ressalvada a alegação motivada e fundamentada de adulteração antes ou durante o processo de digitalização.


PROVA ELETRÔNICA

Enunciados 297 e 298 IV Jornada de Direito Civil da Justiça Federal

Enunciado 297: Art. 212 [do CC]. O documento eletrônico tem valor probante, desde que seja apto a conservar a integridade de seu conteúdo e idôneo a apontar sua autoria, independentemente da tecnologia empregada.

Enunciado 298: Arts. 212 e 225. Os arquivos eletrônicos incluem-se no conceito de "reproduções eletrônicas de fatos ou de coisas", do art. 225 do Código Civil, aos quais deve ser aplicado o regime jurídico da prova documental.


PROVA ELETRÔNICA

UNCITRAL

Art. 5º: Não se negarão efeitos jurídicos, validade, ou eficácia à informação pela simples razão de que não esteja contida na própria mensagem de dados destinada a gerar tais efeitos jurídicos, mas que a ela meramente se faça remissão naquela mensagem de dados.” (Comissão das Nações Unidas sobre o Direito Comercial Internacional – Lei Modelo da UNCITRAL sobre o Comércio Eletrônico).”

UNCITRAL – United Nations Comission on International Trade Law: Comissão das Nações Unidas sobre o Direito Comercial Internacional


PROVA ELETRÔNICA

Documento

O produto da atividade humana, por meio do qual se representa um fato, tendo como principal objetivo servir como prova daquilo que nele consta, independentemente do suporte que o contenha, não inviabilizando a sua caracterização a necessidade de um instrumento para a leitura do seu conteúdo.

Documento Eletrônico

Representação de qualquer fato, com objetivo de servir como meio de prova dele, estando gravado em suporte eletrônico – como um CD, DVD, Blu-ray, Pen Drive, HD ou até mesmo na “nuvem” – fazendo-se necessária a utilização de equipamentos para tornar cognoscível aos homens o seu conteúdo, sendo vedada qualquer edição maliciosa em seu conteúdo.


PROVA ELETRÔNICA

Nelson Nery Júnior e Rosa Maria de Andrade Nery : “documento eletrônico produzido de acordo com as regras da MedProv 2200-2/01, cuja autenticidade possa ser certificada por órgão competente (ICP-Brasil), pelo sistema de chave pública e chave privada, tem caráter de documento público ou particular, presumindo-se verdadeiro quanto ao seu signatário” (Código de Processo Civil Comentado e Legislação Extravagante. 9ª ed., São Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 2006, p. 530)

Pontes de Miranda: “qualquer meio idôneo de documentação pode ser empregado, como o armazenamento de dados em discos de computação, a gravação, a filmagem.” (Comentários do Código de Processo Civil. Ed. Forense. Tomo IV, 3ª edição, pág. 94 (atualizado por Sérgio Bermudes)

Manoel J. Pereira dos Santos: “as disposições do Código de Processo Civil, do Código Civil e do Código Comercial Brasileiros relativas à prova permitem sustentar a validade dos documentos eletrônicos. Com efeito, esses diplomas legais admitem genericamente a prova dos atos jurídicos através de quaisquer meios legais ou moralmente legítimos, desde que idôneos, ou seja, confiáveis. (Contratos Eletrônicos in Direito, Sociedade e Informática – Limites e Perspectivas da Vida Digital. Organizador ROVER, Aires José. 1ª ed., São Paulo, Ed. Fundação Boiteux, 2000)

José Antonio Márquez González: “arts. 1205 y 1298-A del Código de Comercio reconocen como prueba la información electrónica y los mensajes de datos. Su fuerza probatoria es discrecional, atendiendo primordialmente a la fiabilidad del método en que haya sido generada, archivada, comunicada o conservada dicha información (art. 1298-A del Código de Comercio). Para valorar la fuerza probatoria debe atenderse a tres circunstancias: fiabilidad del método, atribución personal y accesibilidad para su consulta posterior.” (Revista Electrónica de Derecho Informático. Número 43. ISSN 1576-7124)


COMO ATRIBUIR VALIDADE?

“Com o avanço da tecnologia e o crescimento da internet, há uma enorme quantidade de relações, de documentos e contratos realizados por via digital. A ata notarial possibilita comprovar a integridade e veracidade de fatos em meio digital, ou atribuir a eles autenticidade. O tabelião acessa o endereço da página ou site e verifica o conteúdo, relatando fielmente tudo aquilo que presencia. A constatação abrange não só o conteúdo existente, mas também o acesso, a data, o horário e o endereço http.” (FERREIRA, Paulo Roberto Gaiger; RODRIGUES, Felipe Leonardo. Ata Notarial: Doutrina, prática e meio de prova. São Paulo: Quartier Latin, 2010, p. 163/164)


ATA NOTARIAL

- Instrumento Público (lavrado por Tabelião/por preposto autorizado)

- Pedido da parte interessada

- Constatação fiel dos fatos/das coisas/das pessoas/das situações

- Comprobatória da existência/do estado delas

- Atividade visu et auditu, suis sensibus

- Ausência de interferência por parte do Tabelião, no que toca aos fatos narrados, que, inclusive podem ser ilegais (e na maioria das vezes o são)

- O Tabelião é o autor do documento


TORPEDO = ORDEM DE SOLTURA

http://www1.folha.uol.com.br/folha/cotidiano/ult95u647416.shtml

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INTIMAÇÃO EM REDE SOCIAL

http://epocanegocios.globo.com/Revista/Common/0,,EMI180637-16382,00-POLICIA+AUSTRALIANA+USA+FACEBOOK+PARA+ENVIAR+ORDEM+DE+AFASTAMENTO.html

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BIBLIOGRAFIA RECOMENDADA

CLEMENTINO, Edilberto Barbosa. Processo judicial eletrônico: o uso da via eletrônica na comunicação de atos e tramitação de documentos processuais sob o enfoque histórico e principiológico. Curitiba: Juruá, 2007.

ELIAS, Paulo Sá. Contratos eletrônicos e a formação do vínculo. São Paulo: Lex, 2008.

LOPES, João Batista. A prova no direito processual civil. 3. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.

MARQUES, Antônio Terêncio G. L. A prova documental na Internet: validade e eficácia do documento eletrônico. Curitiba: Juruá, 2008.

PARENTONI, Leonardo Netto. Documento eletrônico: aplicação e interpretação pelo Poder Judiciário. Curitiba: Juruá, 2009.


CERTIFICAÇÃO DIGITAL


ASSINATURA EM MEIO ELETRÔNICO

Assinaturas Eletrônicas: nesta categoria, podemos enquadrar vários tipos diferentes de processos técnicos, e todos, sem exceção, precisam de meios informáticos (software ou hardware) para serem aplicados.

Código Secreto: é uma combinação de algarismos ou letras que condicionam o acesso aos sistemas informatizados (password/PIN)

b) Assinatura Digitalizada: é a reprodução da assinatura autógrafa como imagem por um equipamento tipo scanner para posterior ou imediata inserção como cópia da original no documento

c) Assinatura Digital (criptográfica): modalidade de assinatura enfocada e adiante melhor explicada


CERTIFICAÇÃO DIGITAL

Finalidades da Assinatura Digital:

• Revelar a identidade

• Manifestar a vontade de gerar o documento e emitir as declarações de vontade ou conhecimento

• Preservar a integridade do documento

Meio eletrônico propiciouassinaturas no ambien-

te digital

Meio eletrônico propicioupossibilidade de falsa

identidade


ASSINAT. DIGITAL - CARACTERÍSTICAS

Autentica o doc. e é capaz de gerar consequências jurídicas, pois prova ao destinatário que o subscritor assinou o doc., tornando-o uma manifestação inequívoca de sua vontade

Não pode ser usada de novo, pois ela se amolda ao doc. em sua essência e, como tal, não pode ser transferida

Impede que o doc. seja modificado em qualquer de suas características depois de assinado pelo autor, em virtude de se amoldar ao conteúdo existente no doc.

Não pode ser falsificada, pois somente o subscritor dessa tem esta chave que lhe permite assiná-lo (esta presunção depende do autor manter sua chave em sigilo e de acordo com os ditames que lhe forem impostos pela autoridade certificadora)

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ASSINAT. DIGITAL - GARANTIAS24

Autenticidade: garantia de identidade do autor – correspondência entre o autor aparente e autor real.

Integridade: garantia de que o documento armazenado em suporte digital não seja passível de modificação.

Validade jurídica: garantia de valor jurídico.

“Segurança da Informação: preservação da confidencialidade, da integridade e da disponibilidade da informação, adicionalmente, outras propriedades, tais como autenticidade, responsabilidade, não repúdio e confiabilidade, podem também estar envolvidas”. Fonte: ABNT NBR ISO/IEC 27002.


MP 2.200-2/2001

Art. 1º. Fica instituída a Infraestrutura de Chaves Públicas Brasileira - ICP-Brasil, para garantir a autenticidade, a integridade e a validade jurídica de documentos em forma eletrônica, das aplicações de suporte e das aplicações habilitadas que utilizem certificados digitais, bem como a realização de transações eletrônicas seguras

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ASSIN. DIGITAL - CARACTERÍSTICAS

AC Raiz (Instituto Nacional de Tecnologia da

Informação)

AC

AR

Art. 5º MP 2.200-2/2001: À AC Raiz compete emitir, expedir, distribuir, revogar e gerenciar os certificados das AC de nível imediatamente subsequente ao seu, gerenciar a lista de certificados emitidos, revogados e vencidos, e executar atividades de fiscalização e auditoria das AC e das AR (...)

Art. 6o MP 2.200-2/2001: Às AC compete emitir, expedir, distribuir, revogar e gerenciar os certificados, bem como colocar à disposição dos usuários listas de certificados revogados e outras informações pertinentes e manter registro de suas operações.

Art. 7º MP 2.200-2/2001: Às AR, entidades operacionalmente vinculadas a determinada AC, compete identificar e cadastrar usuários na presença destes, encaminhar solicitações de certificados às AC e manter registros de suas operações.

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CHAVES PÚBLICAS - SIMÉTRICAS

- Compartilhamento das chaves

- Baixa segurança

- Necessidade de aprimoramento da técnica

Documento Original Documento Assinado

Documento OriginalDocumento Assinado

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CHAVES PÚBL. & PRIV. - ASSIMÉTRICAS

- Existência de duas chaves distintas

- Segurança maior

- Diretórios de chaves públicas

- Como trazer mais segurança ao método? Hash!


Chave Privada Chave Pública

Documento Original

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HASH

- Algoritmo matemático

- Unidirecional

- Único

- Semelhante a um “dígito verificador”

- Confirmação de integridade

DocumentoFunção Hash

A##7%¨vvo8!@2012H5"&

Documento com Hash

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HASH

Documento Original

Função Hash Hash

Documento + Hash

Chave Privada

Documento Assinado


Função Hash

A##7%¨vvo8!@2012H5"&

Chave Pública

A##7%¨vvo8!@2012H5"&

Comparação

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ASSINAT. DIGITAL vs. CRIPTOGRAFIA31

- ConceitoKryptós = "escondido" Gráphein = "escrita"

- Grécia AntigaScyale

- Júlio César/Egito AntigoPreocupação com a segurança das trocas


ASSINAT. DIGITAL vs. CRIPTOGRAFIA32

- “Cifras de Substituição”

- “Cifras de Transposição”

- “Padrão de Criptografia de Dados”

- Chaves públicas simétricas e assimétricas

Texto a Ser Escrito

a b c d e f g h i j k l m n o p q r s t u

v w x y z

Tabela de Correspondência

Z Y X W V U T S R Q P O NM L K J I H GF E D C B A

“documento eletrônico” “Cifras de Substituição” “WMXGOVNHM VPVHJMNRXM”


COMO CRIPTOGRAFAR?

Chave Criptográfica

Aleatória Chave Públicado Destinatário

Complexo “Chave

Criptográfica + Chave Pública”

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- Duas Operações

- Forma mais rápida, eficiente (utiliza simultaneamente os dois sistemas mostrados):

Documento Original Doc. Criptografado

c/ Ch. Cript. Aleat.


Aleatória

SISTEMA ASSIMÉTRICO

SISTEMA SIMÉTRICO

0101

0202


COMO DESCRIPTOGRAFAR?34


Aleatória

Complexo “Chave

Criptográfica + Chave Pública”

Chave Privada0101

Doc. Criptografado Documento Original

+Ch. Cript. Aleat.


Aleatória

SISTEMA SIMÉTRICO

SISTEMA ASSIMÉTRICO

0202

- A descriptografia também envolve duas etapas


OUTRAS TECNOLOGIAS35

MP 2.200/01. Art. 10. Consideram-se documentos públicos ou

particulares, para todos os fins legais, os documentos eletrônicos

de que trata esta Medida Provisória.

(...)

§ 2º: O disposto nessa Medida Provisória não obsta a utilização de

outro meio de comprovação da autoria e integridade de documentos

em forma eletrônica, inclusive os que utilizem certificados não

emitidos pela ICP-Brasil, desde que seja admitido pelas partes

como válido ou aceito pela pessoa a quem for oposto o documento.


OUTRAS TECNOLOGIAS36

PEN FLOW

DOCUSIGN




LOPES, João Batista. A prova no direito processual civil. 3. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.

MACHADO, Robson. Certificação Digital ICP-Brasil: os caminhos do documento eletrônico no Brasil. Niterói: Impetus, 2010.

MATTELART, Armand. História da sociedade da informação. 2. ed. Tradução de Nicolás Nyimi Campanário. São Paulo: Loyola, 2006.

PARENTONI, Leonardo Netto. Documento eletrônico: aplicação e interpretação pelo Poder Judiciário. Curitiba: Juruá, 2009.

ROHRMANN, Carlos Alberto. Curso de Direito Virtual. Belo Horizonte: Del Rey, 2005.

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E-DECLARAÇÃO E E-NEGOCIAÇÃO

Eu concordo Eu não tenho ideia alguma daquilo com que estou concordando

Posso negociar algumadas cláusulas?


INTRODUÇÃO

-Válido para todos os tipos contratuais, salvo os solenes

- Art. 107/CC: A validade da declaração de vontade não dependerá de forma especial, senão quando a lei expressamente a exigir)

- Contratos eletrônicos = contratos formados pela Internet?

- 3 tipos principais:

* Intersistêmico * Interativo * Interpessoal

- Direito de Arrependimento (art. 49/CDC)

- Necessidade de legislação específica?


INTRODUÇÃO

http://blog.ericgoldman.org/archives/2011/03/court_rules_tha.htm


NEGOCIAÇÕES PRELIMINARES

- Tratativas iniciais

- Regra não ser vinculante

- Possibilidade de condenação a indenizar

- Necessidade de maior cautela em ambiente eletrônico

- Hipossuficiência “especial” do consumidor em meio eletrônico


PROPOSTA (OFERTA)

- Em regra, é vinculante

- Possibilidade de perdas e danos

- Art. 427/CC: A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrário não resultar dos termos dela, da natureza do negócio, ou das circunstâncias do circunstâncias do casocaso

Art. 428/CC: Deixa de ser obrigatória a proposta:I - se, feita sem prazo a pessoa presentepessoa presente, não foi imediatamente aceita. Considera-se também presente a pessoa que contrata por telefone ou por meio de comunicação semelhante;II - se, feita sem prazo a pessoa ausentepessoa ausente, tiver decorrido tempo decorrido tempo suficiente para chegar a respostasuficiente para chegar a resposta ao conhecimento do proponente;III - se, feita a pessoa ausentepessoa ausente, não tiver sido expedida a resposta dentro do prazo dado;IV - se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra parte a retratação do proponente.


ACEITAÇÃO

- Concordância com os termos da proposta

- Art. 432/CC: Se o negócio for daqueles em que não seja costume a aceitação expressaaceitação expressa, ou o proponente a tiver dispensado, reputar-se-á concluído o contrato, não chegando a tempo a recusa.

- Art. 433/CC: Considera-se inexistente a aceitação, se se antes dela ou com elaantes dela ou com ela chegar ao proponente a retratação do aceitante.

- Eventual necessidade de perícia forense computacional


Sufixos Comprova.Com

Selo de comprovação

Comprova.Com

COMPROVA.COM


LUGAR DE FORMAÇÃO DOS CONTRATOS

- Qual o local de formação?

Art. 435/CC: Reputar-se-á celebrado o contrato no lugar celebrado o contrato no lugar em que foi proposto.em que foi proposto.

Art. 9º/LINDB: Para qualificar e reger as obrigações, aplicar-se-á a lei do país em que se constituírem.lei do país em que se constituírem.

§2º A obrigação resultante do contrato reputa-se A obrigação resultante do contrato reputa-se constituída no lugar em que residir o proponente. constituída no lugar em que residir o proponente.

Art. 30/CDC: Toda informação ou publicidadeToda informação ou publicidade, suficientemente precisa, veiculada por qualquer forma ou meio de comunicação com relação a produtos e serviços oferecidos ou apresentados, obriga o fornecedor obriga o fornecedor que a fizer veicular ou dela se utilizar e integra o contrato que vier a integra o contrato que vier a ser celebradoser celebrado.


JURISPRUDÊNCIA - VALIDADE

“Monitória - Contrato eletrônico por e-mail - Validade - "Causa petendi" que reside em tal contrato - Cobrança procedente - Sentença de improcedência reformada - Recurso provido. A "causa petendi" remota do pedido inicial repousa no contrato entabulado entre as partes por meio eletrônico "e-mail". E os documentos anexados a inicial demonstram efetivamente a celebração do ajuste e os valores devidos pela r. apelada (em especial, fls. 24, 26 e 28). O contrato feito por meio eletrônico é absolutamente válido, mesmo porque sua feitura não proibida em lei. (...) O direito não é uma ciência estática deve sim acompanhar "pari passu" os intermináveis progressos globais e de sofisticada tecnologia. Assim, não resta a menor dúvida de que o contrato por via eletrônica é mais um passo dessa modernidade que tem de ser aceita pelos mais velhos e sempre aplaudida pelos mais jovens.” (TJSP, Apelação n.º 7.339.928-1, Relator Des. Cardoso Neto, 01/07/2009)


LUGAR DE FORMAÇÃO DOS CONTRATOS

http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=97237




FINKELSTEIN, Maria Eugênia. Direito do comércio eletrônico. 2. ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2011.

ROHRMANN, Carlos Alberto. Curso de Direito Virtual. Belo Horizonte: Del Rey, 2005.


49494949

DÚVIDAS?49


OBRIGADO!50


51515151

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Renato Leite [email protected]

@@ Advogado atuante na área do Direito Eletrônico@@ Mestre em Direito Constitucional pela UFC@ @ Professor convidado da OAB/CE e de universidades@@ Membro fundador do Instituto de Direito da Tecnologia da Informação@@ Membro da Comissão de Informática Jurídica da OAB/CE@@ Palestrante em eventos nacionais e internacionais, com artigos publicados nacionalmente e internacionalmente

@RenatoLMonteiro

www.security-breaches.com


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