contratos civis nominados: o contrato de mandato no código civil de 1966

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1 DEPARTAMENTO DE DIREITO DEPARTAMENTO DE DIREITO Mestrado em Ciências Jurídicas CONTRATOS CIVIS NOMINADOS O Contrato de Mandato no Código Civil Português de 1966 Trabalho apresentado no âmbito do programa da unidade curricular Direito dos Contratos Mestranda: Mónica Isabel Fonseca Sequeira Lima N.º 20100598 Orientador: Prof. Doutor Armindo Saraiva Matias LISBOA Janeiro - 2011

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Trabalho elaborado no âmbito da unidade curricular de Direito dos Contratos do Doutor Armindo Saraiva Matias. Fez parte integrante (enquanto capítulo UM) de um relatório de grupo sobre Contratos Civis Nominados, no qual figuraram mais dois capítulos sobre os contratos de depósito e empreitada. 16 valores.

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Page 1: Contratos Civis Nominados: O Contrato de Mandato no Código Civil de 1966

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DEPARTAMENTO DE DIREITODEPARTAMENTO DE DIREITO

Mestrado em Ciências Jurídicas

CONTRATOS CIVIS NOMINADOS

O Contrato de Mandato

no Código Civil Português de 1966

Trabalho apresentado no âmbito do programa da unidade curricular

Direito dos Contratos

Mestranda:Mónica Isabel Fonseca Sequeira Lima N.º 20100598

Orientador: Prof. Doutor Armindo Saraiva Matias

LISBOAJaneiro - 2011

Page 2: Contratos Civis Nominados: O Contrato de Mandato no Código Civil de 1966

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ÍNDICE

Índice de conteúdos

Abreviaturas............................................................................................................................5

INTRODUÇÃO......................................................................................................................6

1. Nota histórica......................................................................................................................7

2. Generalidades......................................................................................................................8

2.1. Contrato de Mandato.....................................................................................................8

2.2. Mandato e Figuras Afins...............................................................................................9

2.2.1. Mandato e Procuração.........................................................................................9

2.2.2. Mandato e Gestão de Negócios.........................................................................10

2.2.3. Mandato e Contrato de Trabalho.......................................................................10

2.2.4. Mandato Comercial...........................................................................................10

2.2.5. Mandato e Representação..................................................................................10

3. Elementos Essenciais........................................................................................................11

3.1. Obrigação de praticar um ou mais actos jurídicos......................................................11

3.2. Actuação do mandatário por conta do mandante........................................................13

4. Características (qualitativas) do contrato de mandato......................................................16

4.1. Contrato nominado e típico.........................................................................................16

4.2. Carácter consensual ou formal do contrato.................................................................16

4.3. Gratuitidade ou onerosidade do contrato....................................................................16

4.4. Contrato não sinalagmático, sinalagmático ou sinalagmático imperfeito...................18

5. Forma do contrato de mandato..........................................................................................18

5.1. Mandato com Representação......................................................................................19

5.2. Mandato sem Representação.......................................................................................19

6. Obrigações do Mandante..................................................................................................20

6.1. Obrigação de fornecer os meios necessários à execução do mandato, se outra coisa

não foi convencionada...............................................................................................................20

6.2. Obrigação de pagar a retribuição devida e fazer provisão por conta dela, consoante os

usos............................................................................................................................................21

6.3. Obrigação de reembolsar o mandatário das despesas feitas.......................................22

Page 3: Contratos Civis Nominados: O Contrato de Mandato no Código Civil de 1966

3

6.4. Obrigação de indemnizar o mandatário do prejuízo sofrido em consequência do

mandato.....................................................................................................................................23

7. Direitos do Mandatário.....................................................................................................24

7.1. Direito de retenção......................................................................................................24

8. Obrigações do Mandatário................................................................................................25

8.1. Obrigação de executar o mandato com respeito pelas instruções recebidas...............25

8.2. Obrigações de informação e de comunicação.............................................................27

8.3. Obrigação de prestar contas........................................................................................28

8.4. Obrigação de entregar ao mandante tudo o que recebeu em execução ou no exercício

do mandato................................................................................................................................29

8.5. Obrigações acessórias do mandatário.........................................................................30

9. Relações com terceiros......................................................................................................30

9.1. Mandato com representação ou mandato representativo............................................30

9.2. Mandato sem representação........................................................................................31

9.2.1. Mandato para adquirir........................................................................................32

9.2.2. Mandato para alienar.........................................................................................33

10. Modos de Extinção do Contrato de Mandato..................................................................34

CONCLUSÃO......................................................................................................................35

BIBLIOGRAFIA..................................................................................................................36

Page 4: Contratos Civis Nominados: O Contrato de Mandato no Código Civil de 1966

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«Mandato é o contracto, pelo qual uma pessoa se encarrega de praticar em nome de outra certo acto, ou de administrar um ou mais negócios alheios. Aquelle, que encarrega o negocio, chama-se constituinte, ou

mandante: e aquelle que o acceita chama-se procurador, ou mandatario: e o titulo que o mandante entrega para este effeito,

chama-se procuração.»

M. A. Coelho da Rocha,In Instituições de Direito Civil Portuguez.

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ABREVIATURAS

Ac. AcórdãoBMJ Boletim do Ministério da JustiçaCC Código CivilCCom Código ComercialCNot Código do NotariadoCPC Código de Processo CivilEOA Estatuto da Ordem dos AdvogadosTRL Tribunal da Relação de LisboaSTJ Supremo Tribunal de Justiça

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INTRODUÇÃO

Galvão Telles1 refere o surgimento de certos modelos ou tipos de contratos, acolhidos

pela lei, apelidados de contratos nominados, como uma consequência da necessidade de

contratar do homem. É através da repetição generalizada, da aquisição de um determinado

carácter típico e da aceitação pelos usos, doutrina e jurisprudência, que um contrato se torna

nominado, pelo reconhecimento pela lei. Estes contratos encontram-se dispersos pelo Código

Civil, pelo Código Comercial e legislação extravagante. Ao contrário dos contratos

inominados, os contratos nominados possuem uma disciplina legal própria.

De acordo com o art. 1155.º CC,2 os contratos de mandato, de depósito e de

empreitada, são modalidades do contrato de prestação de serviço, sendo estes bons exemplos

de contratos civis nominados.

Iremos definir o contrato de mandato e determinar as suas características essenciais.

Procuraremos abordar o tema tal como a legislação actual prevê, explorando as principais

formas de contratar nestes tipos de contratos e perceber as consequências que daí advêm em

termos de direitos e obrigações para as partes envolvidas.3

No que se refere ao método de procedimento, será utilizado o método histórico. As

técnicas escolhidas para a recolha de dados são a pesquisa documental e a pesquisa

bibliográfica (documentação indirecta).

1 Cf. TELLES, Inocêncio Galvão – Manual dos Contratos em Geral. 4.ª ed. reimpr. Coimbra: Wolters Kluwer

Portugal, 2010. p. 467-468.2 Doravante, e sempre que não seja indicado o contrário, a legislação citada será o Código Civil.

3 O presente trabalho constituiu parte integrante de um estudo realizado em grupo com mais dois colegas, no qual

eram também analisados os contratos de depósito e empreitada.

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1. NOTA HISTÓRICA

Menezes Cordeiro refere que, a partir de um determinado nível de desenvolvimento de

uma sociedade, se torna necessário que outrem, pessoa distinta do titular originário, exerça as

suas posições jurídicas. Surge, desta ideia do exercício de um poder por parte de uma pessoa

em prol de outra, e que se repercute na esfera jurídica do beneficiário, o conceito geral de

representação.4

Mas como poderemos relacionar a representação com o mandato? Diz este autor, a

propósito do sistema napoleónico, que era através do contrato de mandato que se conferiam

poderes de representação, daí que, como a representação decorria de um contrato, se dissesse

então que esta tinha natureza contratual.5 Com Jhering,6 concluiu-se que o contrato de mandato

se aplicava às relações internas (entre o mandante e o mandatário) e a procuração às relações

externas (entre o mandante e terceiros). Desta forma, a procuração assegura o poder de

representar outrem nos seus negócios, enquanto que o mandato dá corpo a uma prestação de

serviço (actuar no âmbito dos negócios de outrem).7 Ou seja: a procuração é um negócio

unilateral revogável e o mandato é um contrato de prestação de serviço, separando-se desta

forma o negócio fonte da representação, da relação subjacente, o que permite não confundir

ambas. Assim, a doutrina italiana do século XIX passou a considerar que não se deveria

confundir a representação voluntária com o mandato, já que pode haver mandatários sem

poder de representação e representantes não mandatários. A procuração é considerada o título

constitutivo da representação voluntária (consagrada, no direito português, nos arts. 262.º a

269.º CC),8 com a natureza de um negócio jurídico, independente do contrato (de mandato,

normalmente) que adstrinja o procurador a agir. Daqui se parte para a natureza abstracta da 4 Cf. CORDEIRO, António Menezes – Tratado de Direito Civil Português I: Parte Geral. Coimbra: Almedina,

2005. Tomo 4. p. 28-29.5 Ibid., p. 33-34.

6 Cf JHERING, Rudolf Von apud CORDEIRO, António Menezes – Tratado..., p. 36.

7 Cf. LABAND, Paul apud CORDEIRO, António Menezes – Tratado..., p. 36-37.

8 Doravante, e sempre que não seja indicado o contrário, a legislação citada será o Código Civil.

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procuração: esta sobrevive, independentemente da causa/negócio que a originou, e das

vicissitudes que ocorram entre o representante e o representado – o que protege a confiança de

terceiros perante um procurador.9 Mas será que no regime do Código Civil a procuração é um

verdadeiro negócio abstracto?

2. GENERALIDADES

2.1. Contrato de Mandato

Tal como se encontra plasmado no art. 1156.º, as disposições sobre o mandato aplicam-

se igualmente, mutatis mutandis, e de modo directo, às modalidades do contrato de prestação

de serviço que a lei não regule exclusivamente. Assim, “o mandato apresenta-se (…) como o

protótipo dos contratos de prestação de serviços.”10 Acrescenta ainda este autor que é também

o protótipo do contratos de gestão, sendo que “as suas disposições [são] tendencialmente

aplicáveis a todas as relações jurídicas de gestão, sem prejuízo das especificidades

respectivas.”11 Também Belime,12 se inclinava nessa direcção, definindo mandato como uma

“convenção pela qual uma pessoa confia a gestão de um negócio a uma outra pessoa que o

aceita.” É, como veremos, um contrato utilíssimo, malgrado a máxima de Savary13

(“Quiconque fait ses affaires par comission, va à l'Hôpital en personne.”).

9 Cf. CORDEIRO, António Menezes – Tratado..., p. 38-39, 47-48.

10 GOMES, Manuel Januário da Costa – Contrato de Mandato. In CORDEIRO, António Menezes, coord. –

Direito das Obrigações. 2.ª ed. Lisboa: AAFDL, 1991. Vol. 3. p. 315. O itálico é do autor.11

GOMES, op. cit., p. 315-316.12

BELIME, William – Philosophie du Droit ou Cours d'Introduction à la Science du Droit. 2.ª ed. [Em linha].

Paris: A. Durand, 1856. 722 p. Vol. 2. [Consult. 27 Dez. 2010]. Disponível em: http://books.google.pt/ebooks?

id=wxkOAAAAYAAJ&hl=pt-pt p. 547.13

SAVARY, Jacques – Le Parfait Negociant, Ou Instruction Generale Pour Ce Qui Regarde Le Commerce des

Marchandises de France, & des Païs Etrangers. 8.ª ed. Rev., corrig. e aument. [Em linha] Amsterdão: Jansons à

Waesberg, M.DCC.XXVI. 706 p. Tomo 1. [Consult. 27 Dez. 2007]. Disponível em WWW:

http://books.google.pt/ebooks?id=yvU_AAAAcAAJ. p. 678. Também cf. BELLIME, p. 547.

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Actualmente, o contrato de mandato é definido pelo art. 1157.º como um «contrato

pelo qual uma das partes se obriga a praticar um ou mais actos jurídicos por conta da outra.»

Nas palavras de Galvão Telles,14 este vínculo constitui-se “sempre que uma pessoa promete a

outra a sua colaboração jurídica, pondo à disposição dela a sua capacidade de agir no mundo

do Direito, contratando com terceiros ou praticando outros actos jurídicos em face deles”.

Podemos deste modo verificar que existem dois elementos essenciais no contrato de mandato:

a obrigação de praticar um ou mais actos jurídicos e a actuação do mandatário por conta do

mandante, que trataremos mais adiante.

2.2. Mandato e Figuras Afins

2.2.1. Mandato e Procuração

A procuração não é, à luz do nosso Código, um verdadeiro negócio abstracto: postula

um negócio subjacente que a complete e lhe dê um sentido, para surtir os seus efeitos, sendo

que, tipicamente, o negócio subjacente é o contrato de mandato.15 Pode haver representação

sem haver mandato, o que sucede não só na representação legal como também na voluntária,

que resulta geralmente de um acto como a procuração (um negócio jurídico unilateral). A

representação voluntária pode ainda coexistir com um contrato de trabalho ou de agência,

como veremos.16

A procuração é, nos termos do art. 262.º, n.º 1, o acto atributivo de poderes

representativos. É um negócio jurídico unilateral que confere o poder de celebrar actos

jurídicos por conta de outrem, embora também possa ser o documento onde se atribuem tais

poderes. Pode ou não coexistir com o mandato que, ao invés da procuração, é um contrato que

impõe uma obrigação de celebrar actos jurídicos por conta de outrem.17

14 TELLES, Inocêncio Galvão – Contratos Civis. In Separata da Revista da Faculdade de Direito da

Universidade de Lisboa. Lisboa: Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa. Vols. IX-X (1953-1954), p. 5-

169. p. 72.15

Cf. CORDEIRO, Tratado, p. 57.16

Cf. PINTO, Carlos Alberto da Mota – Teoria Geral do Direito Civil. 4.ª ed. Coimbra: Almedina, 2005. p. 541-

542.

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2.2.2. Mandato e Gestão de Negócios

Ao contrário do mandato, na gestão de negócios podem ser praticados actos materiais.

Além disso, o gestor age sem autorização, ao passo que o mandatário recebe instruções do

mandatário. A característica da gratuitidade tem maior expressão no mandato do que na gestão

de negócios.18

2.2.3. Mandato e Contrato de Trabalho

A actividade do mandatário é autónoma e dela surge um resultado jurídico, enquanto

que a do trabalhador é subordinada e jurídica e em virtude dela se obtém um resultado

material. O trabalhador é normalmente um representante do empregador, na medida em que

pratica actos jurídicos sob as ordens daquele, agindo por conta e em nome dele.19

2.2.4. Mandato Comercial

No direito comercial, o mandato, por via de regra, envolve poderes de representação, e

ao mandato (mercantil) sem representação chama-se comissão ou contrato de comissão (arts.

266.º e ss. CCom).20

2.2.5. Mandato e Representação

Pode haver mandato sem existir representação se o mandatário não tiver recebido

poderes para agir em nome do mandante. Age por conta do mandante, mas em nome próprio.

É o caso do mandato sem representação (art. 1180.º).21

17 Cf. TELLES, Contratos Civis, In op cit., p. 73-74 e Manual, p. 421-422.

18 Cf. DONO, João Soares Silva – Mandato em geral. Lisboa: Universidade Católica Portuguesa, 2004. Relatório

de Mestrado e Doutoramento em Direito Privado. p. 11.19

Cf. TELLES, Contratos Civis, In op cit., p. 72-3. No mesmo sentido: DONO, op. cit., p. 12.20

Cf. CORDEIRO, Tratado, p. 54 e JORGE, Fernando Pessoa – O Mandato sem Representação. Coimbra:

Almedina, 2001. (Teses). p. 83-84.21

Cf. PINTO, Teoria Geral, p. 541.

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3. ELEMENTOS ESSENCIAIS

3.1. Obrigação de praticar um ou mais actos jurídicos

Para Galvão Telles, iremos encontrar a especificidade do contrato de mandato na

natureza do seu objecto: a prática de actos jurídicos. Assim (e como veremos mais adiante),

não se justifica o critério da gratuitidade do mandato, que se contrapõe à onerosidade dos

contratos restantes, pois esse é um critério insuficiente. Tomemos o depósito como exemplo:

pode ser, e à partida é, gratuito; da mesma maneira que o mandato pode ser, e é-o

frequentemente, oneroso.22

Surge aqui uma importante diferença, a de que não é contrato de mandato aquele cujo

objectivo seja a prática de actos intelectuais ou simplesmente materiais,23 e sim um contrato de

prestação de serviços atípico (art. 1154.º).24 Pela mesma razão de que não se celebram actos

jurídicos, também não constitui mandato a figura do núncio,25 que apenas se obrigou a

transmitir a vontade, isto é, uma declaração negocial elaborada por outrem a terceiro.26 Como a

sua vontade é irrelevante, o acto praticado pelo núncio é considerado um acto puramente

material. A sua actividade é meramente notificativa (reproduz verbalmente a declaração ao

destinatário), sendo este um auxiliar do dominus, e não um mandatário,27 isto é, como não

22 Cf. TELLES, Contratos Civis, In op cit., p. 71-72.

23 Cf. GOMES, Contrato de Mandato, In op cit., p. 271.

24 Cf. LEITÃO, Luís Manuel Teles de Menezes – Direito das Obrigações. 7.ª ed. Coimbra: Almedina, 2010. Vol.

III. p. 438.25

Um exemplo da “consagração” do núncio no Código Civil: “por quem seja incumbido da transmissão”, nos

termos do art. 250.º, n.º 1.26

Entendemos ser aplicável a esta questão a posição de Carvalho Fernandes, se da sua posição deduzirmos que

também no mandato, tal como na representação, ao mandatário, tal como ao representante, se deve atribuir um

mínimo de poder de decisão, ainda que concomitantemente com instruções do mandante que exijam rigorosa

obediência. Cf. FERNANDES, Luis Carvalho – Teoria Geral do Direito Civil. 3.ª ed. rev. e actual. Lisboa:

Universidade Católica Editora, 2001. 734 p. Vol. 2. ISBN 972-54-0027-5. p. 205.27

Cf. LIMA, Pires de; VARELA, Antunes, anot. – Código Civil Anotado. 4.ª ed. rev. e actual. Coimbra: Coimbra

Editora, 1997. p. 787. Também neste sentido: TELLES, Manual, p. 427.

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possui qualquer margem para apreciação ou resolução pessoal, funciona como um instrumento

material, transmissor da vontade do dominus negotii.28 É um mero longamanus, que transmite o

já consumado, a quem basta a capacidade natural para transmitir a declaração, não carecendo

de capacidade natural de entender e querer (ao contrário de um representante). 29 Segundo

Menezes Leitão,30 esta situação cairá na figura da prestação de serviços atípica (art. 1154.º)

que, por via de regra, se rege pelas regras do mandato (art. 1156.º).

Chegamos assim à conclusão de que os actos jurídicos em questão tanto podem ser

simples actos jurídicos como negócios jurídicos.31

Ana Prata define acto jurídico (art. 295.º) como “o facto voluntário que produz, em

atenção à vontade que exprime, efeitos de direitos”, efeitos esses que resultam da

manifestação de vontade, mas que são independentes de esta se dirigir à sua produção (ao

contrário dos negócios jurídicos). Assim, a maioria dos actos ilícitos são actos jurídicos

simples, já que a vontade do seu autor não pretende que se produzam os seus efeitos

sancionatórios. Uma boa parte dos actos lícitos são igualmente meros actos jurídicos, pois que

produzem efeitos de direito que o seu autor desconhecia e, desse modo, não poderia querer.32

Já o negócio jurídico consiste no “facto voluntário lícito cujo núcleo essencial é

constituído por uma ou várias declarações de vontade privada, tendo em vista a produção de

certos efeitos práticos ou empíricos, predominantemente de natureza patrimonial (económica),

com ânimo de que tais efeitos sejam tutelados pelo direito – isto é, obtenham a sanção da

ordem jurídica – e a que a lei atribui efeitos correspondentes, determinados grosso modo, em

conformidade com a intenção do declarante ou declarantes (autores ou sujeitos do negócio).”33

28 Cf. ANDRADE, Manuel A. Domingues de – Teoria Geral da Relação Jurídica. 8.ª ed. reimpr. Coimbra:

Almedina, 1998. p. 291.29

Cf. PINTO, Teoria Geral, p. 543. No mesmo sentido: VASCONCELOS, Pedro Leitão Pais de – A Procuração

Irrevogável. 2.ª reimpr. Coimbra: Almedina, 2005. p. 46.30

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 438.31

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 438.32

ACTO Jurídico. In PRATA, Ana – Dicionário Jurídico. 5.ª ed. Coimbra: Almedina, 2008. Vol. 1. p. 4733

ANDRADE, Manuel A. Domingues de – Teoria Geral da Relação Jurídica. 8.ª ed. reimpr. Coimbra: Almedina,

1998. 480 p. Vol. 2. p. 25.

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13

3.2. Actuação do mandatário por conta do mandante

Sendo bem verdade que a obrigação de celebrar actos jurídicos pode advir de muitos

outros contratos, é necessário que tais actos sejam efectuados por conta do mandante, à sua

custa.34 “Por conta” significa «a intenção de atribuir a outrem os efeitos do acto celebrado pelo

mandatário, que assim se projectarão na esfera do mandante e não do mandatário», 35 numa

expressão que parece ter origem nas contas abertas dos comerciantes que agiam por outros no

âmbito de relações comerciais, onde creditavam e debitavam o saldo positivo ou negativo.36

Mas é dessa ideia que surge a convicção de que o mandatário pratica um “acto jurídico

alheio”, pois o acto não lhe pertence, já que os seus efeitos se repercutirão na esfera jurídica

do mandante.37 É uma dimensão funcional ou finalista que pode animar qualquer conduta

humana.38 Para Costa Gomes,39 o acto jurídico alheio é “aquele que tem por objecto um bem

que não é pertença do agente ou quando não é este o sujeito da necessidade que o bem visa

satisfazer.” Quem tem interesse no acto encarrega outrem de o praticar, por várias razões,

sendo possível dissociar o sujeito titular do interesse, o sujeito autor do acto (agente) e a

parte. Mas o que aqui importa é o facto do titular do interesse se ter feito substituir na prática

de um acto que é seu, numa substituição imprópria que se baseia na cooperação jurídica entre

sujeitos. Assim, o mandato é um contrato de cooperação jurídica e, ademais, de cooperação

externa, pois o mandatário efectiva a sua cooperação através da prática de actos jurídicos

perante terceiros. O mandatário, ao celebrar o contrato de mandato, aceita cooperar com o

mandante na consecução de determinado escopo pretendido por este e que é do interesse do

34 Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 438. No mesmo sentido, GOMES, Em Tema de Revogação do Mandato Civil.

Coimbra: Almedina, 1989, p. 94 e Contrato de Mandato, p. 278.35

LEITÃO, Direito, III, p. 438-439. No mesmo sentido, GOMES, Contrato de Mandato, In op cit., p. 278.36

GOMES, Em Tema, p. 92, e Contrato de Mandato, In op cit., p. 278.37

Cf. ALCARO apud LEITÃO, Direito, III, p. 439.38

Cf. CORDEIRO, Tratado, p. 63.39

GOMES, Manuel Januário da Costa – Em Tema, p. 88.

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mandante, celebrando actos jurídicos perante um terceiro,40 estabelecendo-se assim uma

relação triangular, ao menos no caso do mandato com procuração.41

Carvalho Fernandes42 considera que por conta de outrem significa também no interesse

de outrem (contemplatio domini), neste caso, do mandante, sendo que o

representante/mandatário deve prosseguir os interesses do representado/mandante e não os

seus próprios interesses, e que está investido de um poder-funcional, e não de verdadeiros

direitos subjectivos.43 Menezes Cordeiro não colhe esta posição, devido à equiparação da

expressão por conta a no interesse, até porque o mandato pode ser exercido de forma

maliciosa com consequências drásticas para o mandante, sem deixar de ser um mandato,

posição com a qual concordamos. O autor exemplifica: se um mandatário celebrar um negócio

por conta própria, de tal forma que o seu destino não seja a esfera jurídica do mandante, mas

que ainda assim sirva os interesses do mandante.

Por seu turno, Mota Pinto44 crê que a actuação no interesse de outrem não é essencial, já

que a representação voluntária pode, por vezes, ocorrer nos casos em que os poderes de

representação são conferidos no interesse do próprio procurador (procuração in rem suam). De

facto, a representação voluntária pode ocorrer no interesse exclusivo do dominus, ou exclusivo

do procurador, ou no interesse comum (isto é, do dominus e do procurador – art. 265.º, n.º 3

CC), e ainda no interesse de terceiro.45 Mas, como defende Carvalho Fernandes, conserva-se

40 Cf. GOMES, Em Tema, p. 89.

41 Cf. BRUTAU apud GOMES, Em Tema, p. 90, nota 276.

42 Cf. FERNANDES, Luis Carvalho – Teoria Geral do Direito Civil. 3.ª ed. rev. e actual. Lisboa: Universidade

Católica Editora, 2001. 734 p. Vol. 2. ISBN 972-54-0027-5. p. 204, nota II.43

A contemplatio domini é um dos pressupostos de existência da representação, e consiste na “realização do

negócio em nome do representado, para que a contraparte saiba ou possa saber com quem negoceia.” PINTO,

Teoria Geral, p. 548.44

Cf. PINTO, Teoria Geral, p. 540.45

Cf. VASCONCELOS, A Procuração Irrevogável, p. 44, 79, 94 e 111.

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sempre um interesse do representado, rejeitando assim a representação no interesse exclusivo

do procurador ou de terceiro.46

Para Costa Gomes,47 a questão do dever de agir no interesse de outrem não é

particularmente relevante. Considera que, como a actuação por conta de outrem está

naturalmente ligada ao facto de o mandato ser um contrato gestório, 48 esta obrigação do

mandatário flui também da natureza do mandato como contrato de gestão. O mandatário

assume a gestão como dever (devendo actuar com a diligência de um bom pai de família), pois

vinculou-se contratualmente a tal e, assim, confunde-se a obrigação de cumprir o programa

gestório como a obrigação de agir no interesse do mandante.49

Voltando à repercussão de efeitos jurídicos na esfera do mandante: esta pode ocorrer

por duas formas. No mandato com representação, os actos jurídicos praticados pelo

mandatário em nome do mandante produzem os seus efeitos directamente na esfera jurídica

deste último (arts. 1178.º e 258.º). No mandato sem representação, os actos jurídicos

praticados pelo mandatário produzem os seus efeitos na esfera jurídica deste (art. 1180.º), o

que obriga a um acto de transmissão para que os direitos que daí decorram possam ser

adquiridos pelo mandante (art. 1181.º, n.º 1). De qualquer das formas, o mandante é sempre o

destinatário final dos efeitos dos actos celebrados pelo mandatário, ora por via directa no caso

do mandato com representação, ora por via indirecta no caso do mandato sem representação.50

Foi desta forma que o Código Civil de 1966 quebrou a obrigatória ligação entre

mandato e representação, admitindo, nos termos do art. 1180.º e ss., o mandato sem

representação e estabelecendo que a atribuição de poderes representativos resulta da

46Cf. FERNANDES, Teoria Geral..., p. 204. Ver também arts. 265.º, n.º 3 e 1170.º, n.º 2.

47 Cf. GOMES, Em Tema, p. 95.

48 Na mesma senda: GOMES, Contrato de Mandato, In op cit., p. 315-316.

49 Cf. GOMES, Em Tema, p. 97.

50 Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 439.

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procuração, um negócio autónomo (art. 262.º e ss.).51 E se tal ligação não existe, pode existir

mandato sem representação e representação (ainda que voluntária) sem mandato.52

4. CARACTERÍSTICAS (QUALITATIVAS) DO CONTRATO DE MANDATO

4.1. Contrato nominado e típico

O mandato é, como vimos, um contrato nominado e típico, já que a lei admite a sua

categoria e estabelece o seu regime53 nos arts. 1157.º a 1184.º.

4.2. Carácter consensual ou formal do contrato

O mandato é, em regra, um contrato consensual, pois a lei não o sujeita a uma forma

solene.54 Uma das excepções é o mandato judicial, sujeito a forma especial nos termos do art.

35.º CPC, assim como a procuração, nos termos dos arts. 262.º, n.º 2 CC e art. 116.º Código

do Notariado. Sempre que o mandato esteja associado à procuração (art. 1178.º e ss.), esta terá

de possuir forma especial, o que já não sucede no mandato sem representação, não sujeito a

forma especial.55

4.3. Gratuitidade ou onerosidade do contrato

Nos termos do art. 1158.º, n.º 1, presume-se a gratuitidade do mandato: presunção que

se limita às situações nas quais o mandato não possui por objecto actos que o mandatário

pratica por profissão, pois que no caso contrário se presume a onerosidade do mandato. Ou

seja, o mandato presume-se oneroso quando envolve actos que o mandatário pratica por

profissão, e gratuito o mandato que é estranho à profissão do mandatário.56 Pires de Lima e 51

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 437-438.52

Cf. TELLES, Contratos Civis, In op cit., p. 71.53

LEITÃO, Direito, III, p. 439.54

Cf. CORDEIRO, Tratado, p. 74. No mesmo sentido, LEITÃO, Direito, III, p. 440.55

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 440.56

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 440. No mesmo sentido, CORDEIRO, Tratado, p.74.

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17

Antunes Varela57 entendem que a lei estabelece a gratuitidade e a onerosidade do mandato

como uma mera presunção, pois que um advogado ou solicitador podem exercer um mandato

gratuitamente, resultando tal facto de simples circunstâncias do caso (mandato em relação a

um familiar próximo, a um colega), tal como foi defendido no Ac. STJ de 8 de Março de 1977.58 Presunções essas que são iuris tantum, ainda de acordo com este Ac., e como tal susceptíveis

de serem ilididas por prova em contrário (art. 350.º, n.º 2). Assim, consideram estes autores

que nem a gratuitidade nem a onerosidade são elementos essenciais do negócio – o mandato é

mandato independentemente desse aspecto.59

No direito comercial o mandato não se presume gratuito (art. 232.º CCom) e sim

oneroso.60 Menezes Leitão61 afirma ainda que este normativo consagra a onerosidade de forma

imperativa, ao invés de simplesmente derrogar a presunção de gratuitidade que vigora no

direito civil.

Em caso de mandato oneroso, e se as partes não convencionarem o valor da

retribuição, aplicam-se as tarifas profissionais. Na falta destas, determina-se a medida da

retribuição pelos usos, e na falta de ambos os critérios, recorre-se a juízos de equidade (art.

1158.º, n.º 2). O ajuste entre as partes encontra-se sujeito à regras constantes do art. 282.º para

negócios usurários. Aos advogados e solicitadores proibe-se ainda (entre outros) que os

honorários dependam do resultado da demanda ou negócio, proibindo a lei a quota litis,62 como

adiante veremos. Versa sobre esta matéria o Ac. STJ de 3 de Dezembro de 1974, que considera

que o acordo segundo o qual a remuneração fique dependente do resultado da demanda é nulo.

Considerou ainda o STJ que, independentemente dessa nulidade, a presunção de onerosidade

do mandato foi ilidida com as repetidas declarações relativas à gratuitidade dos serviços

57 Cf. LIMA, Código Civil Anotado, II, p. 789.

58 Cf. ACÓRDÃO do Supremo Tribunal de Justiça, de 08.03.1977, proc. 66526 (Oliveira Carvalho). BMJ. N.º

265, p. 216.59

Cf. LIMA, Código Civil Anotado, II, p. 789.60

Cf. LIMA, Código Civil Anotado, II, p. 789.61

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 440.62

Cf. LIMA, Código Civil Anotado, II, p. 790.

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profissionais prestados por parte do mandatário – não podendo este pedir, posteriormente, ao

mandante, qualquer retribuição.63

4.4. Contrato não sinalagmático, sinalagmático ou sinalagmático imperfeito

Segundo Menezes Leitão,64 o mandato é um contrato sinalagmático sempre que

oneroso, e sinalagmático imperfeito sempre que gratuito.

O contrato de mandato oneroso é sinalagmático visto que gera obrigações recíprocas

para ambas as partes. A obrigação do mandante em pagar a retribuição devida (art. 1167.º, al.

b)) encontra-se num nexo de correspectividade com a obrigação do mandatário em executar o

mandato (art. 1161.º al. a)).65

O mandato gratuito é um contrato sinalagmático imperfeito porque, embora gere

obrigações não só para o mandante (art. 1167.º, al. a), c) e d)) como também para o

mandatário (art. 1161.º), as obrigações do primeiro não se deparam num nexo de

correspectividade com as obrigações do mandatário, tendo por alicerce factos acidentais,

diferentes da obrigação de executar o mandato.66 Costa Gomes considera que aquelas

obrigações possuem um carácter acidental porque nascem de factos posteriores à constituição

do vínculo de gestão.67

5. FORMA DO CONTRATO DE MANDATO

Como já referimos, o mandato é um contrato informal, podendo ser verbal nos casos

em que a lei não exija um documento autêntico ou particular para provar o negócio

representativo.68 A excepção será o mandato judicial (art. 35.º CPC), que exige um instrumento

63 Cf. Ac. STJ, de 03.12.1974, proc. 65214. Boletim do Ministério da Justiça, n.º 242, p. 270-274.

64 Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 441.

65 Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 441. No mesmo sentido, GOMES, Contrato de Mandato, In op cit., p. 293.

66 Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 441. No mesmo sentido: CORDEIRO, Tratado, p. 74.

67Cf. GOMES, Contrato de Mandato, In op cit., p. 293.

68 Cf. Ac. STJ de 07-04-1970, proc. 062972 (n.º convencional JSTJ00006568) (Bogarim Guedes) [Em linha].

[Consult. 22 Dez. 2010]. Disponível em WWW: h ttp://www.dgsi.pt

Page 19: Contratos Civis Nominados: O Contrato de Mandato no Código Civil de 1966

19

público ou documento particular, nos termos do Código do Notariado e de legislação especial,

ou declaração verbal da parte no auto de qualquer diligência que se pratique no processo.69

Enquanto o mandato é normalmente consensual, já a procuração é sujeita a uma forma

especial (art. 262.º, n.º 2), em princípio a da forma do negócio a realizar pelo procurador. Este

normativo deve ser articulado com o art. 116.º, n.º 1 CNot, que determina que as procurações

que exijam intervenção notarial podem ser lavradas por instrumento público, por documento

escrito e assinado pelo representado com reconhecimento presencial da letra e assinatura ou

por documento autenticado. As procurações conferidas também no interesse do procurador ou

de terceiro devem ser lavradas por instrumento público cujo original é arquivado no cartório

notarial (art. 116.º, n.º 2 CNot).70

5.1. Mandato com Representação

Quando o mandato estiver associado à procuração, como no mandato com

representação (art. 1178.º e ss.), será essa a forma a adoptar, sob pena de invalidade do

negócio. Contudo, é a procuração e não o mandato que deverá respeitar o requisito especial de

forma, por adaptação do art. 262.º, n.º 2. O mandato poderá respeitar essa forma se constar do

mesmo documento, isto por arrastamento e não por necessidade.71

5.2. Mandato sem Representação

No caso do mandato sem representação (art. 1180.º e ss.) vigora o princípio da

liberdade de forma,72 nos termos do art. 219.º, pois “se o mandato não é com representação,

não se pode falar em formalidade do mandato”.73 Tem-se entendido também que deverá

obedecer à forma do contrato-promessa (art. 410.º, n.º 2), para que a obrigação de transferir os 69

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 441.70

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 442.71

Cf. GOMES, Em Tema, p. 111 e Contrato de Mandato, In op cit., p. 290-291. No mesmo sentido: LEITÃO,

Direito, III, p. 442.72

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 442.73

Ac. STJ, de 22.06.2004, proc. 04A1937 (n.º convencional JSTJ000) [Em linha]. [Consult. 06 Dez. 2010].

Disponível em WWW: http://www.dgsi.pt/.

Page 20: Contratos Civis Nominados: O Contrato de Mandato no Código Civil de 1966

20

bens por parte do mandatário (art. 1181.º, n.º 1) possa ser sujeita a execução específica (art.

830.º). Contudo, tal exigência de forma não se consubstancia num requisito de validade do

contrato, mas apenas uma condição para que a obrigação de transferência possa ser alvo de

execução específica.74

6. OBRIGAÇÕES DO MANDANTE

6.1. Obrigação de fornecer os meios necessários à execução do mandato, se outra coisa

não foi convencionada

Para Menezes Leitão, esta obrigação (art. 1167.º, al. a) CC) consiste na chamada

provisão para despesas (ou preparos, em linguagem forense), ou seja, adiantamentos em

dinheiro. Normalmente, o mandante põe previamente à disposição do mandatário os meios

necessários para executar o mandato, embora possam convencionar o pagamento dos custos de

execução do mandato ao mandatário após a conclusão deste.75 Já para Menezes Cordeiro,76

esses meios necessários remetem não apenas para aquela provisão, mas também para coisas

móveis, ou ainda documentos, autorizações e informações, por interpretação extensiva. O

contrato até poderá incumbir o mandatário de situar os meios necessários. Para Pires de

Lima/Antunes Varela, os meios necessários podem ainda referir-se aos colaboradores cuja

colaboração “seja estritamente indispensável” ao mandatário.77

Inclusivamente, o mandatário pode abster-se, nos termos do art. 1168.º, de executar o

mandato enquanto o mandante não cumprir esta obrigação, admitindo a lei convenção em

contrário, podendo tal obrigação do mandante ser cumprida noutro momento da execução do

mandato ou após a mesma (art. 1167.º, al. a), in fine) – porém, nessa eventualidade, o

mandatário não pode abster-se de cumprir o mandato pois o mandante não chegará a

74 Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 442. GOMES, Contrato de Mandato, In op cit., p. 292.

75 Cf. LEITÃO, Direito, p. 447; LIMA, Código Civil Anotado, II, p. 804.

76 Cf. CORDEIRO, Tratado, p. 69.

77 LIMA, Código Civil Anotado, II, p. 804.

Page 21: Contratos Civis Nominados: O Contrato de Mandato no Código Civil de 1966

21

constituir-se em mora.78 A prerrogativa do art. 1168.º, de acordo com Menezes Leitão,79 não

depende de interpelação ao mandante para disponibilizar a provisão, visto que o mandante se

encontra legalmente vinculado a efectuar a provisão antes de o mandatário executar o

mandato. A mora a que o art. 1168.º se refere é a ex re, que existe desde a celebração do

contrato (art. 805.º, n.º 2 a)) e não à mora ex persona, que depende da interpelação (art. 805.º,

n.º 1),80 pois afinal, como referem Pires de Lima/Antunes Varela,81 a abstenção ao cumprimento

do mandato é possível enquanto o mandante não fornecer os meios necessários, o que

pressupõe que a mora existe desde a celebração do contrato de mandato.

Na eventualidade do mandato ter por objecto vários actos jurídicos ou apenas um de

execução continuada, o mandatário tem o dever de executar o mandato se o mandante lhe

fornecer gradualmente os meios necessários a uma execução parcelar do mandato.82

6.2. Obrigação de pagar a retribuição devida e fazer provisão por conta dela, consoante

os usos

Como já vimos, o mandato presume-se gratuito, tendo em conta as excepções do n.º2

do art. 1158.º. No caso da advocacia, o mandato conferido a advogados presume-se oneroso

(art. 1158.º, n.º 1). Existem inclusivamente regras quanto à fixação dos honorários (art. 100.º

EOA), cabendo ao advogado fixar ele mesmo os honorários, em conta enviada ao cliente com

discriminação dos serviços prestados, na falta de convenção prévia reduzida a escrito, tendo

em conta a importância dos serviços prestados, entre outros factores.83

78 Cf. LIMA, Código Civil Anotado, II, p. 805, 806.

79 Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 447. No mesmo sentido: CORDEIRO, Tratado, p. 69. Este último autor recorda

ainda a propósito a exceptio non adimpleti contractus (excepção de não cumprimento do contrato), nos termos do

art. 428.º CC, reforçada no art. 1168.º. “Reforço” que se justifica com o facto do mandato (gratuito) não constituir

um contrato “bilateral”, e não estarem aqui em causa prestações recíprocas.80

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 447. No mesmo sentido: CORDEIRO, Tratado, p. 69; GOMES, Contrato de

Mandato, In op cit., p. 366-367.81

Cf. LIMA, Código Civil Anotado, II, p. 806.82

Cf. LIMA, Código Civil Anotado, II, p. 807.83

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 448.

Page 22: Contratos Civis Nominados: O Contrato de Mandato no Código Civil de 1966

22

Outra regra é a proibição da quota litis (art. 101.º, n.º2 EOA), “o acordo celebrado

entre o advogado e o seu cliente, antes da conclusão definitiva da questão em que este é parte,

pelo qual o direito a honorários fique exclusivamente dependente do resultado obtido na

questão e em virtude do qual o constituinte se obrigue a pagar ao advogado parte do resultado

que vier a obter, quer este consiste numa quantia em dinheiro, quer em qualquer outro bem ou

valor”. O mais recente n.º 3 do art. 101.º EOA, vem determinar que “não constitui pacto de

quota litis o acordo que consista na fixação prévia do montante dos honorários, ainda que em

percentagem, em função do valor do assunto confiado ao advogado ou pelo qual, além de

honorários calculados em função de outros critérios, se acorde numa majoração em função do

resultado obtido”.84

Existe ainda uma proibição, no âmbito da advocacia, de repartir honorários, “ainda que

a título de comissão ou outra forma de compensação, excepto com advogados, advogados

estagiários e solicitadores com quem colabore ou que lhe tenham prestado colaboração” (art.

102.º EOA).85

O art. 1167.º al. b) também admite que o mandante tenha de efectuar uma provisão por

conta da remuneração – é a provisão para honorários, igualmente prevista no art. 98.º EOA,

que permite que o advogado exija, além da provisão para despesas, uma provisão para

honorários (n.º 1) que, se não for satisfeita, lhe faculta renunciar a ocupar-se do assunto e

recusar aceitá-lo (n.º 2). Não é obrigado a adiantar encargos não provisionados, nem a usar a

provisão para honorários para pagar despesas, “após a extinção da provisão para despesas,

desde que a afectação da quantia a honorários seja do conhecimento do cliente”. (n.º3).86

6.3. Obrigação de reembolsar o mandatário das despesas feitas

Encontra-se plasmada na alínea c) do art. 1167.º, fundando-se no facto de que o

mandatário actua por conta do mandante, devendo por ele ser compensado sempre que faça

adiantamentos para executar o mandato. Esta obrigação surge, por via de regra,

eventualmente, sobretudo se não tiver sido convencionada uma provisão para despesas, ou nos 84

Cf. LEITÃO, Direito, III. p. 449.85

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 449.86

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 449.

Page 23: Contratos Civis Nominados: O Contrato de Mandato no Código Civil de 1966

23

caso desta ser insuficiente, o mandatário não optar pela suspensão da execução do mandato,

nos termos do art. 1168.º.87

A elegibilidade da despesa para reembolso é definida com base num critério

simultaneamente subjectivo e objectivo, parecido com o do art. 468.º, n.º 1. Exige-se que no

julgamento do mandatário a despesa seja considerada indispensável, de uma forma justificada,

caso contrário não haverá reembolso, o que excluirá despesas excessivas ou supérfluas.88 E

quando o legislador se refere a despesas indispensáveis, fá-lo “no sentido de prevenir juízos de

indispensabilidade objectivamente infundados”, filtrando este critério subjectivo por um

“juízo de razoabilidade”.89

Tal obrigação vence juros legais (art. 559.º), em relação ao momento em que foram

realizadas, e não ao momento subsequente à execução do mandato. São juros compensatórios

(e não moratórios), destinados a compensar o mandatário por uma abstenção de capital que

não deveria ter sustentado, devidos ainda que a execução do mandato não tenha tido êxito,

independentemente do carácter oneroso ou gratuito deste, e ainda que as quantias despendidas

pelo mandatário se encontrassem imobilizadas.90

Se o mandante pretender contestar o montante (e não a feitura) das despesas, terá de

demonstrar que o mandatário teria obtido o mesmo resultado com uma despesa menor,

competindo a este último aduzir elementos que demonstrem a sua actuação diligente, enquanto

bom gestor.91

87 Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 449-450.

88 Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 450; LIMA, Código Civil Anotado, II, p. 805.

89 GOMES, Contrato de Mandato, In op cit., p. 369-370. No mesmo sentido: LIMA, Código Civil Anotado, II, p.

805.90

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 450; GOMES, Contrato de Mandato, In op cit., p. 370-371; LIMA, Código Civil

Anotado, II, p. 805.91

Cf. GOMES, Contrato de Mandato, In op cit., p. 371.

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24

6.4. Obrigação de indemnizar o mandatário do prejuízo sofrido em consequência do

mandato

A solução consagrada no art. 1167.º, al. d), prende-se com o facto de o mandatário

actuar por conta do mandante e, assim, na sua esfera jurídica se repercutirem não só os ganhos

por aquele obtidos, mas também os prejuízos que a sua actuação lhe tenha causado.92

Muito embora a responsabilidade do mandante pelos danos sofridos pelo mandatário

prescinda da culpa do primeiro, não isenta da existência de um nexo de causalidade adequada

entre o mandato e o prejuízo (art. 563.º), visto que a lei exige que o prejuízo seja sofrido em

consequência do mandato. Se o prejuízo tiver sido causado por terceiro ou resultar de um facto

culposo do lesado/mandatário (art. 560.º), exclui-se a causalidade do mandato em relação aos

danos sofridos. Cabe ao mandatário o ónus da prova da causalidade (art. 342.º, n.º1).93

7. DIREITOS DO MANDATÁRIO

Têm simetria nas obrigações do mandante (art. 1167.º).

7.1. Direito de retenção

O art. 755.º, n.º 1, al. c) faculta ao mandatário o direito de retenção sobre as coisas que

lhe tiverem sido entregues para execução do mandato, pelo crédito resultante da sua

actividade. Inserem-se aí os créditos cobrados, as mercadorias recebidas, documentos relativos

aos actos praticados, títulos de crédito adquiridos, e que o mandatário tem o direito de reter até

que o seu direito de crédito sobre o mandante tenha sido satisfeito.94

No caso da advocacia, o art. 96.º, n.º 3 EOA determina que o advogado goza do direito

de retenção sobre os valores, objectos ou documentos do cliente que estejam na sua posse,

apresentada a nota de honorários e despesas, “para garantia do pagamento dos honorários e

reembolso das despesas que lhe sejam devidos pelo cliente, a menos que os valores, objectos

92 Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 450.

93 Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 450-451; GOMES, Contrato de Mandato, In op cit., p. 373; LIMA, Código Civil

Anotado, II, p. 806.94

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 451; LIMA, Código Civil Anotado, II, p. 806.

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25

ou documentos em causa sejam necessários para prova do direito do cliente ou que a sua

retenção cause a este prejuízos irreparáveis”.95

No mandato comercial, o art. 247.º CCom concede privilégios mobiliários especiais ao

mandatário sobre as mercadorias a ele remetidas para serem vendidas por conta do mandante,

os quais recaem ainda sobre as mercadorias por ele compradas, e sobre o preço das

mercadorias por ele vendidas.96

8. OBRIGAÇÕES DO MANDATÁRIO

8.1. Obrigação de executar o mandato com respeito pelas instruções recebidas

Nos termos do art. 1161.º, al. a), o mandatário é obrigado a praticar os actos 97

compreendidos no mandato, de acordo com as instruções do mandante. Este normativo

encontra uma correspondência no art. 465.º, al. a), quanto à gestão de negócios. Fundamenta-

se pelo facto de que o mandatário pratica actos jurídicos alheios, pelo que deve realizá-los

conforme a vontade do seu titular efectivo (o mandante), comunicada nas instruções que o

mandatário deve respeitar.98 Para Menezes Leitão, tais instruções podem ser comunicadas pelo

mandante posteriormente à celebração do contrato, pois é característico do mandato o dever

do mandatário respeitar a vontade do mandante, independentemente da altura em que esta é

comunicada.99 Por seu turno, Menezes Cordeiro100 entende que as instruções do mandante terão

de ser relativas aos negócios visados, sob pena do mandato assumir a natureza do contrato de

trabalho (art. 1152.º), por se cair numa situação de subordinação jurídica, e mais: as instruções

95 Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 451.

96 Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 452.

97 Embora, como dissemos, seja visada a prática de actos jurídicos, alguma doutrina entende que se devem

igualmente incluir todos os actos materiais instrumentais necessários. Cf. CORDEIRO, Tratado, p. 66.98

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 452.99

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 452. Na mesma senda: LIMA, Código Civil Anotado, II, p. 795.100

Cf. CORDEIRO, Tratado, p. 66.

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26

têm de resultar do contrato ou nele estarem implícitas (afinal, como pode um contraente dar

instruções vinculantes a outro, sem prévio acordo entre ambos, fora de uma situação laboral?).

Porém, nos termos do art. 1162.º, “o mandatário pode deixar de executar o mandato ou

afastar-se das instruções recebidas, quando seja razoável supor que o mandante aprovaria a sua

conduta, se conhecesse certas circunstâncias que não foi possível comunicar-lhe em tempo

útil”, abrangendo assim a inexecução do mandato e a inobservância das instruções. Está aqui

em causa o “dever do respeito pela vontade do mandante, que implica que, ocorrendo

circunstâncias novas que tornem presumível a modificação das suas intenções, o mandatário

deva tomar em consideração essa situação nova, deixando de executar o mandato ou

afastando-se das instruções recebidas.”101 E, repetimos, se este deve agir de boa fé e com a

diligência de um bom pai de família, e houver razões que o convençam de que as novas

instruções do mandante seriam essas, ele é obrigado, como um “intérprete inteligente da

vontade do mandante”, a não executar o mandato ou a não cumprir as instruções, pelo que não

está aqui em causa uma mera permissão.102

Menezes Cordeiro103 aponta o afastamento do Código actual relativamente à solução do

art. 1336.º do Código de Seabra104, argumentando que aparentemente não é fixado um limite

para o esforço do mandatário. E, por não existir nenhuma norma especial, aplicar-se-ão os arts.

799.º, n.º 2 e 487.º, n.º 2, devendo o mandatário observar a diligência de um bom pai de

família, tendo em conta as circunstâncias do caso, avaliando-se assim a culpa em abstracto.105

Menezes Cordeiro106 considera aplicáveis os arts. 798.º, 799.º, n.º 1 e 487.º, n.º 2, e conclui que

recorrendo ao art. 236.º, n.º 1, é possível alcançar a orientação de Seabra: a de um contrato

101 LEITÃO, Direito, III, p. 452-453. Cf. GOMES, Contrato de Mandato, In op cit., p. 347-348.

102 MINERVINI apud LIMA, Código Civil Anotado, II, p. 797.

103 Cf. CORDEIRO, Tratado, p. 66.

104 Nos termos do art. 1336.º do Código de Seabra, “O mandatario deve dedicar à gerencia de que é encarregado a

diligencia e cuidado, de que é capaz, para o bom desempenho do mandato; se assim não o fizer responderá pelas

perdas e damnos a que der causa.”105

Cf. LEITÃO, Direito…, III, p. 453. 106

Cf. CORDEIRO, Tratado, p. 66.

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27

concluído intuitu personae, no qual o mandante, em regra, espera que o mandatário faça uso

da destreza de que ele sabe ser este capaz.

Já na advocacia vigora um modelo de diligência mais exigente, devido à “perícia

profissional exigida e da sujeição às leges artis”, nos termos do art. 95.º, n.º1, al. b) EOA.107

8.2. Obrigações de informação e de comunicação

O mandatário encontra-se igualmente sujeito a deveres de informação (art. 1161.º, al.

b)) e comunicação (art. 1161.º, al. c)). A primeira é efectuada a pedido do mandante,

destinando-se a mantê-lo informado sobre o estado da gestão, enquanto que a segunda é

executada espontaneamente, devendo o mandatário comunicar com prontidão ao mandante da

execução do mandato ou, na falta desta, a razão pela qual assim procedeu. Nessa situação, e

articulando com o art. 1162.º, o mandatário deve comunicar ao mandante as circunstâncias que

obstem à execução do mandato ou levar o mandante a alterar as suas instruções. Para Costa

Gomes, a obrigação de comunicação aplica-se também a “todos os subsequentes actos de

execução ou de ultimação do mandato, maxime no mandato sem representação”.108

E, nos termos do art. 1163.º, “comunicada a execução ou inexecução do mandato, o

silêncio do mandante por tempo superior àquele em que teria de pronunciar-se, segundo os

usos ou, na falta destes, de acordo com a natureza do assunto, vale como aprovação da

conduta do mandatário, ainda que este haja excedido os limites do mandato ou desrespeitado

as instruções do mandante, salvo acordo em contrário.” Aqui o silêncio possui relevância

enquanto declaração negocial (art. 218.º), valendo como aprovação tácita perante uma

actuação do mandatário que exceda os limites do mandato ou desrespeite as instruções

107 LEITÃO, Direito…, III, p. 453. Ac. TRL, de 15.05.2008, proc. 3578/2008-6 (Granja da Fonseca) [Em linha].

[Consult. 07 Dez. 2010]. Disponível em WWW: http://www.dgsi.pt/. “2 - A actividade exercida pelo advogado é

de meio e não de resultado, não se exigindo, por isso, do mesmo o sucesso das acções judiciais ou dos actos que

representa. 3 – Porém, o advogado (…) assume os deveres e responsabilidades inerentes à sua nobre profissão

(…). 4 – Perfeitamente caracterizada a culpa da Ré, enquanto advogada devidamente constituída, pela ausência

em audiência, tal como do seu constituinte (cuja presença era obrigatória) e das testemunhas arroladas, bem como

pela deserção do recurso por si interposto, é inescusável que a responsabilidade lhe seja atribuída, tendo em vista

o prejuízo causado ao patrocinado.”108

GOMES, Contrato de Mandato, In op cit., p. 349.

Page 28: Contratos Civis Nominados: O Contrato de Mandato no Código Civil de 1966

28

recebidas.109 Há que evidenciar o art. 1162.º que, relativamente à vontade hipotética do

mandatário, permite a este não executar o mandato ou afastar-se das instruções recebidas. Na

realidade, neste caso há uma extensão automática do mandato, pelo que não se aplica o art.

1163.º.110

Ainda quanto à relevância do silêncio, e aplicando analogicamente o art. 469.º, a

aprovação implica a renúncia ao direito de indemnização pelos danos devidos a culpa do

mandatário e vale como reconhecimento dos direitos conferidos a este último no n.º 1 do art.

468.º, ou seja, o reconhecimento da exactidão das contas e dos créditos por ele reclamados. 111

Menezes Cordeiro considera ainda outros efeitos, como o da constatação do bom cumprimento

(situação similar à da quitação, nos termos do art. 787.º) e o da concordância com a execução

ou não-execução, nos termos preceituados e explicados pelo mandatário.112

Contudo, esta aprovação da conduta do mandatário por parte do mandante prende-se

com as relações internas, e não equivale a uma ratificação dos actos praticados pelo

representante sem poderes.113 Para Costa Gomes, se o mandato for representativo, aplica-se-lhe

o art. 258.º e ss., por força do art. 1178.º, n.º 1, e assim o negócio feito com excesso dos

limites do mandato carece de ratificação para ser eficaz em relação ao mandante. No caso do

art. 1163.º estaremos perante uma ratificação tácita. No caso do mandato sem representação, e

porque o mandatário age em nome próprio, assumindo a titularidade dos direitos e obrigações,

a sua actuação fora dos limites do mandato não prejudica o mandante.114

109 Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 454. No mesmo sentido: CORDEIRO, Tratado, p. 68; GOMES, Contrato de

Mandato, In op cit., p. 350-351.110

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 454.111

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 454. No mesmo sentido: CORDEIRO, Tratado, p. 68.112

Cf. CORDEIRO, Tratado, p. 68.113

Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 454. 114

Cf. GOMES, Contrato de Mandato, In op cit., p. 351-352.

Page 29: Contratos Civis Nominados: O Contrato de Mandato no Código Civil de 1966

29

8.3. Obrigação de prestar contas

Esta obrigação (art. 1161.º d)) limita-se aos casos em que existam créditos e débitos

recíprocos das partes emergentes no âmbito da relação de mandato, não se confundindo com

as obrigações de comunicação e informação. À partida as contas são prestadas no fim do

mandato, podendo o mandante exigi-las a todo o tempo. Se for requerida a intervenção do

tribunal, por não have acordo entre as partes quanto ao saldo da conta, a prestação de contas

segue os trâmites do art. 1014.º e ss CPC.115 Para Menezes Cordeiro116, a prestação de contas

postula negócios patrimoniais (com os movimentos recíprocos que referimos), e

possivelmente uma conta-corrente. Assim, este dever não consiste na elaboração de um

relatório completo sobre o sucedido (ínsito no art. 1161.º, al. a)), não havendo assim

necessidade de burocratizar o mandato.

A prestação de contas deve expressar os créditos e débitos constituídos na relação entre

o mandatário e o mandante de maneira discriminada, assim como o saldo respectivo. No

entanto, para Menezes Leitão117, não se constitui uma relação de conta corrente, pelo que não se

cumprem os feitos do art. 346.º CCom.

8.4. Obrigação de entregar ao mandante tudo o que recebeu em execução ou no exercício

do mandato

Esta obrigação final de entrega é cumprida, nos termos do art. 1161.º e), e abrange

ainda documentos e objectos. O mandante poderá contrapôr de que esse dispêndio não foi

normal, em termos de razoabilidade da actuação do mandatário, daí a parte final deste

preceito. O mandatário sem representação deve ainda (re)transmitir ao mandante os direitos

que adquiriu durante a execução do mandato (art. 1181.º).118

115 Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 454-455; LIMA, Código Civil Anotado, II, p. 796.

116 Cf. CORDEIRO, Tratado, p. 67.

117 Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 455.

118 Cf. CORDEIRO, Tratado, p. 67; LIMA, Código Civil Anotado, II, p. 796.

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30

Mas como proceder quando o mandatário entra em mora relativamente ao

cumprimento desta obrigação? Deve ou não exigir-se a interpelação pelo mandante para

constituir o mandatário em mora?119

O art. 1164.º determina que “o mandatário deve pagar ao mandante os juros legais

correspondentes às quantias que recebeu dele ou por conta dele, a partir do momento em que

devia entregar-lhas, ou remeter-lhas, ou aplicá-las segundo as suas instruções”, o que significa

que o mandatário se constitui em mora, independentemente da interpelação, a partir do

momento em que o mandatário deveria ter dado certo destino a uma quantia, observando as

instruções do mandante, e não o fez. Parece que não se aplicará o art. 805.º, n.º3, primeira

parte, visto que, “ainda que a obrigação seja ilíquida, a falta de liquidez é imputável ao

devedor, já que ele pode apurar em cada momento pela compensação dos débitos e créditos a

quantia que deve entregar”.120

8.5. Obrigações acessórias do mandatário

O mandatário pode ter a custódia de objectos que lhe tenham sido entregues pelo

mandante para execução do mandato, aos quais se pode aplicar o regime do depósito. Caso se

verifique a sua perda ou deterioração, presume-se a culpa do mandatário.121

9. RELAÇÕES COM TERCEIROS

9.1. Mandato com representação ou mandato representativo

O mandato representativo (art. 1178.º) é aquele em que o mandatário fica obrigado a

agir por conta e em nome do mandante, recebendo deste último, em regra, através de

procuração, poderes para o representar.122 Embora a lei presuma (art. 1178.º, n.º 2) que o

mandato é representativo sempre que seja acompanhado da outorga de uma procuração (art.

119 Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 455 e CORDEIRO, Tratado, p. 67.

120 Cf. LEITÃO, Direito, p. 456.

121 Cf. LEITÃO, Direito, p. 456.

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31

262.º ss) ao mandatário, parecendo associar ambos, não é necessário que assim seja, podendo

as partes convencionar entre si a actuação do mandatário em nome do mandante mesmo que

este não lhe passe uma procuração para o efeito. Da mesma forma, pode existir procuração e,

no entanto, o mandatário pode praticar os actos em seu próprio nome.123 Do mandato resulta

somente o dever de praticar actos jurídicos por conta do mandante, o que não implica

necessariamente a outorga de poderes de representação nem envolve a actuação em nome do

mandante.124 E se a procuração não é um instrumento indispensável, então a extinção da

procuração não implica a extinção do contrato de mandato, por si só, não deve ser considerada

como uma declaração ficta de vontade unilateral revogatória.125

Mas o mandato pode ser associado à representação, o que sucede sempre que o

mandatário tenha recebido poderes de representação (procuração) e actue em nome do

mandante (contemplatio domini). Aí a actuação do mandatário exerce-se em representação do

mandante, aplicando-se o regime da representação (art. 258.º e ss.) ao mandato (art. 1178.º, n.º

1). Se o mandatário, muito embora munido de poderes representativos, não actuar em nome do

mandante, não se poderá aplicar o regime da representação. Contudo, a outorga de tais poderes

constitui o mandatário no dever de actuar, não só por conta, mas também em nome do

mandante, a menos que outra seja a convenção entre as partes (art. 1178.º, n.º 2).126

Apesar do mandato representativo e da procuração serem dois negócios diferentes, as

causas de extinção da procuração estendem-se ao contrato de mandato, isto é, a revogação e a

renúncia da procuração implicam a revogação do mandato (art. 1179.º). No inverso, a extinção

do mandato também implica a extinção da procuração, em virtude da cessação da relação

jurídica que lhe serve de base (art. 265.º, n.º 1).127

122 Cf. CORDEIRO, Tratado, p. 73. Em regra, no mandato representativo prevalece o regime da procuração sobre

o do mandato. Ambos os regimes foram decalcados um do outro.123

MANDATO. In PRATA, Dicionário Jurídico, p. 890-891.124

Cf. LEITÃO, Direito, p. 460. O mandato judicial (art. 36.º CPC) é um caso especial de mandato

obrigatoriamente representativo.125

MANDATO Representativo. In PRATA, Dicionário Jurídico, p. 893.126

Cf. LEITÃO, Direito, p. 460.127

Cf. LEITÃO, Direito, p. 461.

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32

9.2. Mandato sem representação

É o contrato em que o mandatário fica vinculado a agir em seu próprio nome,

adquirindo os direitos e assumindo as obrigações decorrentes dos actos que executa, e que

transferirá posteriormente para o mandante (art. 1180.º),128 ou seja, é o mandato “exercido por

conta do mandante em nome do próprio mandatário, ou seja, sem contemplatio domini, isto

mesmo que o mandatário tenha recebido poderes representativos ou o mandato seja conhecido

dos terceiros que participem nos actos ou sejam destinatários destes.”129

Será que nas situações em o mandatário tenha recebido poderes representativos de

outrem e não os revele estaremos perante uma ocultação ilícita ou que signifique simulação?

Pelo contrário, e Pessoa Jorge130 considera que, no máximo, poderá haver uma ocultação do

mandante; mandante esse possuidor de um interesse legítimo em não intervir pessoalmente na

sua efectivação e em se manter oculto para que a parte contrária ignore ser ele o verdadeiro

interessado. E não terá o mandatário (muito em particular no mandato comercial) um dever de

guardar segredo, segredo que é alma do negócio? É uma forma de evitar especulação (com

aumentos exagerados do preço) ou até de usufruir do “crédito de que o mandatário goza na sua

praça”.

Nesta modalidade de mandato poderiam adoptar-se, em teoria, três teses para resolver a

questão da repercussão no mandante dos negócios celebrados entre o mandatário e o terceiro:

a tese da dupla transferência, a tese da projecção imediata e uma posição intermédia. Na tese

da dupla transferência, os efeitos repercutem-se na esfera do mandatário, sendo necessário um

negócio autónomo para os transmitir para o mandante, negócio que o mandatário se obriga a

celebrar. Surgem aqui dúvidas sobre a classificação desse acto, mas, como veremos mais

adiante, a maioria da doutrina classifica-o como um negócio alienatório específico de

execução do mandato. Na tese da projecção imediata, os efeitos repercutem-se directamente

128 MANDATO. In PRATA, Dicionário Jurídico, p. 891.

129 LEITÃO, Direito, p. 461. No mesmo sentido, CORDEIRO, Tratado, p. 73 e GOMES, Contrato de Mandato,

In op cit., p. 395: o mandatário pode ter poderes de representação mas, na contratação, terá de os invocar,

declarando que age em nome do mandante (actuando contemplatio domini), sob pena dos direitos adquiridos e

das obrigações assumidas operarem na esfera do mandatário.130

JORGE, O Mandato sem Representação, p. 100-102.

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33

na esfera do mandante, sem passarem pela esfera do mandatário. A posição intermédia defende

o princípio da dupla transferência no caso do mandato para adquirir e da projecção imediata

no mandato para alienar.131

9.2.1. Mandato para adquirir

No Código Civil foi adoptada a tese da dupla transferência, pois o mandatário, agindo

em nome próprio, adquire os direitos e assume as obrigações resultantes dos negócios que

celebra (art. 1180.º), pelo que os efeitos dos negócios repercutem-se directamente na esfera do

mandatário, de onde terão de ser transferidos (para a esfera do mandante). 132 Deste mandato

resultam efeitos meramente obrigacionais,133 como a obrigatoriedade do mandatário proceder à

compra do bem. Uma vez adquirido, os efeitos reais radicam-se na esfera do mandatário que

tem ainda a obrigação de transferência (art. 1181.º, n.º 1) para o mandante dos direitos

adquiridos em execução do mandato.134

Se o mandatário se recusar a transferir para a esfera do mandante a titularidade sobre o

bem adquirido, pode este obter judicialmente a condenação daquele no cumprimento da sua

obrigação de transferência. Para Costa Gomes, outra opção seria o recurso à execução

específica da obrigação de contratar (art. 830.º), visto que a promessa de celebrar com o

mandante, num segundo momento, o contrato a que Galvão Telles chama negócio alienatório

específico, é uma obrigação típica do pactum de contrahendo.135

131 Cf. LEITÃO, p. 461-463, GOMES, Em Tema, p. 120, 125; JORGE, O Mandato sem Representação, p. 316-

319. 132

Cf. LEITÃO, Direito, p. 462.133

Tese do carácter obrigacional dos direitos do mandatário até à segunda transferência, nas palavras de LIMA,

Código Civil Anotado, II, p. 827.134

Cf. GOMES, Contrato de Mandato, In op cit., p. 402.135

Cf. Telles apud GOMES, Contrato de Mandato, In op cit., p. 403. Para Pires de Lima/Antunes de Varela,

aquela primeira acção possui carácter pessoal, não sendo ainda uma acção de reivindicação, visto que, antes da

transferência, o mandante não era possuidor de qualquer direito sobre os bens adquiridos, destinando-se apenas

ao cumprimento da obrigação de transferência dos bens. Cf. LIMA, Código Civil Anotado, II, p. 827.

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34

9.2.2. Mandato para alienar

A lei não faz qualquer referência a esta questão, pelo que teoricamente tanto a tese da

dupla transferência (na qual a alienação se efectua através do património do mandatário) como

a da projecção imediata (na qual ocorre uma transferência directa do mandante do bem

alienado pelo mandatário para o terceiro adquirente) podem ser defendidas. A tese da dupla

transferência desdobra-se na dupla transferência instrumental ou simultânea (“a transferência

para o mandatário fica sujeita à conditio iuris da retransmissão do bem a terceiro, sendo

instrumental e contemporânea da mesma”) e na dupla transferência fiduciária (“a

transferência no mandato sem representação corresponderia a um negócio fiduciário, pelo qual

o mandatário adquiriria previamente a propriedade do mandatário, com a obrigação de a

retransmitir a terceiro”).136

Pires de Lima/Antunes Varela defendem a tese da projecção imediata. Embora nos

termos do art. 892.º, a venda de bens alheios seja nula se o vendedor carecer de legitimidade

para a realizar, o mandato (ainda que não representativo) legitima o mandatário para a

realização desse negócio – assim, a venda é válida. No momento da execução do mandato para

alienar o mandante perde o seu direito de propriedade devido à venda, passando a nesse

mesmo momento a ser proprietário o terceiro adquirente.137

Vários autores pronunciaram-se a favor da tese da dupla transferência fiduciária,

segundo a qual “o mandante deverá previamente transferir fiduciariamente a propriedade ao

mandatário (art. 1167.º a)), que assume o encargo de a retransmitir a terceiro, [devendo]

aplicar-se analogicamente à aquisição de bens pelo mandatário o regime do art. 1184.º, dado

que o facto de o mandatário ter adquirido os bens em execução do mandato para os transmitir

a terceiros justifica igualmente que os mesmos não sejam executados pelos credores pessoais

daquele, desde que o mandato conste de documento anterior à penhora dos bens e não tenha

sido efectuado o registo da aquisição, quando esta esteja sujeita a registo.”138

136 LEITÃO, Direito, III, p. 466.

137 Cf. LIMA, Código Civil Anotado, II, p. 827-828.

138 LEITÃO, Direito, III, p. 468.

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Se tal transferência prévia não se verificar, estaremos no âmbito de uma venda de bens

alheios (art. 892.º), convalidável pela aquisição do bem ao mandante (art. 895.º), podendo o

mandatário exigir, em sede do art. 1182.º, que o mandante convalide o negócio.139

10. MODOS DE EXTINÇÃO DO CONTRATO DE MANDATO

Este ponto ultrapassa o âmbito deste trabalho, no entanto urge mencionar ao menos as

diferentes formas de cessação do contrato de mandato, que são as seguintes:

(A) Caducidade;

(B) Revogação unilateral

(C) Revogação por acordo das partes

(D) Resolução por incumprimento das obrigações da outra

parte

(E) Denúncia do contrato.

139 Cf. LEITÃO, Direito, III, p. 468-469.

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CONCLUSÃO

Ao realizarmos este trabalho, definimos contratos civis nominados e abordámos o

contrato de mandato de uma forma mais aprofundada, determinando as suas características

essenciais, assim como os direitos e obrigações das partes envolvidas no mesmo.

Abordámos o tema tal como a legislação actual prevê, e explorámos as principais

formas de contratar nestes tipos de contratos para procurar entender as consequências em

termos de direitos e obrigações para as partes envolvidas.

Assim, pode dizer-se que, de uma maneira geral, foram alcançados os objectivos a que

nos propusemos. Faltou, no entanto, uma maior pesquisa bibliográfica (nomeadamente no que

diz respeito aos modos de extinção do mandato), e sobretudo documental, a nível

jurisprudencial.

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