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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUZ DE DIREITO DA VARA DE FAMLIA E SUCESSES DA COMARCA DE ITAINPOLIS PIAU

Processo n: 0000028-97.2015.8.18.0055Natureza: Ao de Divrcio Litigioso

Requerente: Gislene de Oliveira Feitosa de SousaRequerido: Sebastio Evangelista de Sousa

SEBASTIO EVANGELISTA DE SOUSA, brasileiro, casado, empresrio, portador do R.G n 32460027-8 SSP/SP e CPF/MF de n 260.444.928-50, residente e domiciliado na localidade Carabas, zona rural, Itainpolis-PI, por intermdio de seu representante legalmente constitudo, o advogado infra-assinado, com endereo profissional insculpido no rodap, onde recebe as comunicaes forenses de estilo, com as homenagens devidas, vem, presena de Vossa Excelncia, nos termos da Lei Processual Civil, apresentar sua CONTESTAO nos autos da presente AO DE DIVORCIO LITIGIOSO, que perante este Juzo lhe move GISLENE DE OLIVEIRA FEITOSA DE SOUSA, j devidamente qualificada nos autos em epgrafe, aduzindo, para tanto, os relevantes fatos e fundamentos adiante alinhavados:I - DOS FATOS

Realmente as partes celebraram matrimnio em 16 de dezembro de 2004, pelo regime de comunho de bens. Sendo que, na constncia casamento, nasceram 02 (dois) filhos homens, hoje, todos menores e impberes com 09 (nove) e 07 (sete) anos conseqentemente.

A vida do at ento casal vinha se desenvolvendo em perfeita e completa harmonia. Sendo que, o Requerido no desenrolar do convvio, arcava com todas das despesas da famlia em questo, como vesturio, alimentao, educao, moradia, cuidados com a sade, lazer e demais obrigaes, pois naquela poca o mesmo tinha, relativamente, um bom emprego de gerente no Banco Mercantil do Brasil S/A que lhe dava condies de arcar com todas as obrigaes.

Alis, o Requerido alm de custear o sustento dos filhos e da Autora que at ento nunca tinha exercido atividade remunerada, pagou tambm todos os estudos da mesma, ou seja, at o fim do curso universitrio de Administrao de Empresas na Universidade Catlica de Gois e posteriormente sua Ps-Graduao, conforme confirma as dedues nas declaraes do imposto de renda do requerido (doc. anexo), pois antes do casamento a mesma s tinha cursado a metade do cientfico

Porm, no comeo do ano de 1996 o Requerido teve o infortnio de ser dispensado sem justa causa de seu emprego, por motivo de concordata da referida instituio financeira.

Sendo assim, depois deste lamentvel fato, teve incio insistentes cobranas da Requerida em relao queda do poder aquisitivo do casal, sendo que todas as verbas indenizatrias recebidas foram rapidamente consumidas pela Autora.

Devidos s referidas cobranas, brigas e humilhaes que foi alvo o Requerido por parte da Autora, o mesmo foi acometido por uma profunda depresso que o levou a procurar tratamento psicolgico, o qual, em momento algum teve a colaborao da Requerente, que achava o fato de seu companheiro precisar de uma orientao profissional um grande desperdcio de dinheiro, pois na sua viso, tais valores deveriam ser consumidos tambm por ela.

Importante ainda salientar que quando o Requerido foi demitido a Autora, consegui um bom e indito emprego. Porm, mesmo assim, levando em considerao a difcil situao que estava passando o cnjuge baro, a Requerida em nada contribua para amenizar a referido problema, pois todos os seus proventos mensais foram destinados na compra de (01) um carro relativamente de luxo, deixando o primeiro arcando, mesmo assim, com todas as despesas da casa.

Depois de quase 01 (um) ano desde a dispensa do Requerido e quando o dinheiro da indenizao trabalhista estava quase no fim, a Autora no dia 02 de fevereiro de 1997 no pensando duas vezes, abandonou o primeiro sem qualquer tentativa de conciliao, indo morar com os 02 (dois) filhos na cidade de Braslia/DF onde rapidamente abriu uma empresa de computao.

Contudo, o Requerido mesmo abalado com atitude de sua companheira, no se deixou dominar pela depresso. Alis, o prprio tinha tido alta pelos seus mdicos 01 (um) ms antes de a Autora ter se evadido para Braslia com os respectivos filhos.

E mais, antes mesmo da Autora ter se mudado para outra Capital, a mesma, j tinha proposto uma Ao de Alimentos Provisionais em face do Requerido, pois a intimao (doc. anexo) para o ltimo se defender aconteceu 02 (dois) dias seguintes a separao.

Porm, apesar de todo este flagelo que atingiu a vida do Requerido, logo aps todo esse lamentvel e cruel acontecimento supra, atravs de uma verdadeira justia divina, o mesmo consegui novo emprego, no to bom quanto ao que tinha mais digno e honesto.

Sendo assim, o juiz da 1 Vara de Famlia e Sucesses desta Comarca, arbitrou, na ao retro, a quantia de 06 (seis) salrios mnimos para o Requerido pagar a ttulo de penso alimentcia para os filhos, sendo descontado diretamente de seu contracheque (doc. anexo), representando assim 60% (sessenta por cento) de seus proventos.

Como se no bastasse o Requerente ter que reconstruir sua vida praticamente a partir do zero e destinar mais da metade de seu salrio para o sustento de seus filhos, a Requerente, ainda, se negava a deixar o primeiro a visitar seus prprios filhos, que sempre amou e cuidou da melhor maneira que lhe era possvel, apesar de todos estes contratempos aqui aludidos.

Com isso, no teve outra opo o Requerido seno em adentrar com uma Ao de Regulamentao de Visita postulada no domicilio Autora, sendo sabia a deciso do doutro Juzo, que depois de exposio dos fatos aqui alinhavados, determinou o mesmo tinha o direito de visitar os seus filhos livremente, pois mora em outro estado.

II - DO DIREITO

a) DOS MOTIVOS DA SEPARAO ELEGADOS PELA PARTE AUTORA

A Requerente se utiliza, neste pleito, das disposies do Art 5 da Lei 6.515 de 26 de dezembro de 1977, para colocar a culpa desta ao, ou seja, do divrcio judicial ao Requerido. Podendo assim, a primeira, se livrar das vrias sanes imposta pelo Poder Legislativo nesta Lei, vejamos o que diz o celebrado NELSON NERY JNIOR sobre as cominaes penais neste caso:

"2. Cnjuge culpado. O cnjuge considerado culpado na separao litigiosa, pode vir a ser privado da guarda do filhos (LDi 10 1 e 2 e 13); pode perder o direito do uso do nome do marido (LDi 17); dever prestar ao outro penso alimentcia (LDi 19)." (in :Cdigo de Processo Civil Comentado, 4 Ed. 1999, Editora RT, p. 2035)

Primeiramente, nada h o que se discutir sobre a possibilidade e a vontade da parte autora em requerer o divrcio aqui discutido.

Porm, a Autora tenta neste pleito, ser passar por vtima em todo o processo, alegando que os motivos da separao foram oriundos da culpa exclusiva do Requerido, pois a mesma alega que sofria de maus tratos juntamente com seus filhos e espancamentos constantes e , como se no bastasse, o mesmo era portador de deficiente mental. Tanto que utiliza para provar isso 01 (um) um Boletim de Ocorrncia em conjunto com 01 (um) um atestado mdico.

Contudo, o Boletim Policial, nica prova com que conta a Autora, para provar a personalidade violenta do Requerido, no passa de uma mera tentativa infundada, tanto que o mesmo, no tem nenhuma passagem criminal ou na justia, como deslumbra certides (doc. anexos), sendo que o fato que ocasionou este documento foi simplesmente uma discusso, comum na vida de qualquer casal. Sem levar em conta, ainda, o estado financeiro negativo em que se encontrava o Requerido. Tanto e verdade o alegado que a Autora se negou em fazer o exame de corpo delito nela e nas crianas, sendo o mesmo, logo aps devidamente arquivado.

Sobre a alegao de grave enfermidade legal, levamos ao conhecimento do M.M Julgador, que o documento em que se baseia a Autora oriundo da primeira consulta do Requerido, logo aps ser demitido, ao mdico que o tratou com eximia eficincia at sua cura definitiva, ou seja, antes da separao de fato do casal.

Sendo assim, no aceitvel a imposio da classificao de deficincia mental ou conduta desonrosa ao Requerido, no qual reza o art. 5 da Lei 6.515/77 que regula os casos de dissoluo da sociedade conjugal e do casamento, seus efeitos e respectivos processos, e d outras providncias, pois o motivo da separao foi motivado pela conduta da prpria Autora, vejamos o referido artigo:

Art. 5 A separao judicial pode ser pedida por um s dos cnjuges quando imputar ao outro conduta desonrosa ou qualquer ato que importe em grave violao dos deveres do casamento e tornem insuportvel a vida em comum.

1 A separao judicial pode, tambm, ser pedida se um dos cnjuges provar a ruptura da vida em comum h mais de um ano consecutivo, e a impossibilidade de sua reconstituio.

2 O cnjuge pode ainda pedir a separao judicial quando o outro estiver acometido de grave doena mental, manifestada aps o casamento, que torne impossvel a continuao da vida em comum, desde que, aps uma durao de 5 (cinco) anos, a enfermidade tenha sido reconhecida de cura improvvel.

No caso em tela, ento, o aludido artigo na pode ser atribudo ao Requerido, pois em momento algum agir de forma desonrosa com sua famlia.

Ademais, o artigo supra taxativo sobre a existncia do decurso qinqenal da manifestao do mal, na constncia do casamento, para que se presuma doena de cura improvvel.

A enfermidade alegada, ou seja, a depresso sofrida pelo Requerido teve incio no segundo semestre de 96, de acordo com documentos que diagnosticaram a doena (doc. anexos) e foi obtida sua cura no comeo de 97, de acordo com lauda pericial emitida por trs profissionais habilitados (doc. anexo).

No mesmo sentido, o vivido Des. ALEXANDRE GERMANO do TJSP, autorizado doutrinador no campo do Direito de Famlia, assim j decidiu (Apelao Civil n. 275.352-1) sobre os requisitos essenciais para a aplicao do artigo supra, vejamos o transcrito "ipsis litteris":

"(...) Baseando-se a separao judicial litigiosa em doena mental do cnjuge-ru, exige a lei quatro requisitos qualificados da doena mental para que a separao possa ser concedida.

a) A doena mental h de ser grave, tornando impossvel a continuao da vida em comum. necessrio que a doena mental seja de tal natureza que o cnjuge doente seja incapaz de assegurar a comunho de vida prpria do matrimnio. Do ponto de vista do cnjuge sadio, deseja o legislador que se formule um juzo de inexigibilidade de continuao da vida em comum.(...)

Portanto, existe uma inexigibilidade da continuao da vida em comum decorrente de doena mental que, por sua gravidade, impossibilita a r de assegurar a comunho de vida.(...)

b) A doena mental h de ser manifestada aps o casamento. A lei quer impedir que, sem justificativa tica, seja invocada como fundamento de separao, doena conhecida do cnjuge sadio antes do casamento.(...)

c) A doena mental, alm de grave, h de ser duradoura, tendo o legislador brasileiro estabelecido como requisito a durao mnima de cinco anos j completados data da propositura da ao.(...).

d) A enfermidade h de ter sido reconhecida de cura improvvel. Tem-se por incurvel a doena, levando-se em conta que no curso normal das coisas, pelo menos altamente improvvel que a pessoa possa retomar sua vida matrimonial normal."

Concluindo, este dispositivo legal no pode ser utilizado pela Autora para justificar o deferimento de sua pea exordial, pois faltam os requisitos acima alinhavados.

b) DA PENSO ALIMENTCIA DOS FILHOS

No se pode discutir a competncia deste Juzo para julgar todos os pedidos formulados pela Requerente, mesmo que tal item aqui defendido tenha sido julgado na Primeira Vara de Famlia e Sucesses desta Comarca, pois Cdigo de Processo Civil, promulgado depois da Lei de Alimentos, estabelece um procedimento cautelar especfico e nominado para o caso, dispondo o seu artigo 852, inciso I, que lcito pedir alimentos provisionais: I - nas aes de desquite (atualmente separao) e de anulao de casamento, desde que estejam separados os cnjuges. Este pedido, evidentemente, deve ser formulado em separado, e no nos autos da ao principal.

Alis, sbia foi providncia legislativa, pois objetivou evitar tumulto processual, como assinala YUSSEF SAID CAHALI, lembrando acrdo da Egrgia Primeira Cmara Civil deste Tribunal:

"... o desquite (pode ler-se divrcio) e alimentos so aes prprias, distintas, independentes uma da outra, inexistindo assim conexo entre as duas aes, fundada em acessoriedade(Divrcio e Separao, t. I/567-568, Editora Revista dos Tribunais, 6 ed.)"

Neste sentido tambm j se posicionou a Egrgia Quarta Cmara Civil, no Agravo de Instrumento n. 157.677-1, em que foi Relator o eminente Desembargador do NEY ALMADA:

"... na hiptese, a disputa conjugal se processa em feito subordinado ao rito ordinrio, de modo que os alimentos provisrios devem ser decididos em cautelar incidente. Em tal sentido, a opinio de YUSSEF SAID CAHALI, em seu livro Dos Alimentos, pg 326. O Cdigo de Processo Civil, artigo 852, prev tal procedimento cautelar na hiptese da ao de separao contenciosa. Ora, no lcito considerar tal postura legislativa sem sentido prtico... "(RJTJESP, ed. LEX, vol. 135/263).

No mesmo posicionamento, se colocam vrios Tribunais de Justia de nosso Pas:

SEPERAO E ALIMENTOS. Sendo ajuizadas aes de separao judicial e de alimentos em juzos diversos, o competente para julg-las o da ao de separao, j que, sendo conexa com a de alimentos, obviamente que a abrange e, por esta razo, se contm naquela (JM 63/45)

CONFLITO DE COMPETNCIA - MEDIDA CAUTELAR INCIDENTAL - REVISO DE ALIMENTOS - AO DE SEPARAO JUDICIAL DOS GENITORES - A Lei de Divrcio admite a discusso e rediscusso sobre os direitos e interesses dos filhos na demanda judicial separatista dos genitores, da evidente a competncia do Juiz que est a cuidar da separao do casal, para redefinir os alimentos devidos aos filhos, mxime quando a Cautelar Incidental de Reviso de Alimentos est endereada ao mesmo juzo. (TRIBUNAL DE JUSTIA DO DISTRITO FEDERAL -Nmero do Acrdo: 101200 - Nmero do Processo: CCP199797 -Relator do Processo: EDUARDO DE MORAES OLIVEIRA - Data de Julgamento: 26/11/1997)

ALIMENTOS - Provisrios - Separao judicial - Cumulao dos pedidos - Inadmissibilidade - Necessidade de pedido cautelar especfico em autos apartados. Separao judicial e alimentos so aes prprias, distintas, independentes uma da outra, inexistindo assim conexo entre as duas aes, fundadas em acessoriedade. (TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO -Agravo de Instrumento n. 221.368-1 - Terceira Cmara Civil - Julgamento: 27.9.94 - Relator: Gonzaga Franceschini - Votao unnime - Publicado na JTJ, ed. LEX, vol. 164/220 Vide Texto 110 ).

To correto tal linha de entendimento, que at mesmo o SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, corte mxima sobre assuntos infraconstitucionais, assim j se decidiu sobre a amplitude da Ao de Divorcio:

DIVORCIO. DIVORCIO DIRETO LITIGIOSO. ALIMENTOS. A sentena que decreta o divorcio direto litigioso deve dispor, salvo situao excepcional, sobre a penso alimentcia, guarda e visita dos filhos, a fim de evitar a perpetuidade das demandas. Recurso conhecido em parte e provido. (SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA - RECURSO ESPECIAL - Nmero do Processo: 132304 - UF do Processo: SP - Data de Deciso: 10/11/1997 - Nome do rgo Julgador: QUARTA TURMA)

Com isso, o que a parte demandada tenta demonstrar ao Ilustre Julgador, sendo este Juzo claramente competente para a fixao do valor da penso alimentcia dos filhos do casal e demais questes, que a deciso a ser proferida, se digne, acompanhando o principio da economia e rapidez processual, deve seguir o retro e justo posicionamento do M.M. Juiz da Primeira Vara de Famlia e Sucesses desta Comarca, que determinou como suficiente e adequado para o sustento dos menores o valor de 06 (seis) salrios mnimos e no 10 (dez) como tenta agora a Requerente.

O dever de prestar alimentos fundamenta-se na solidariedade familiar, sendo uma obrigao personalssima devida pelo alimentante em razo de parentesco que o liga ao alimentando de acordo com o art. 396 e seguintes do Cdigo Civil Ptrio.

Sendo assim, a competente MARIA HELENA DINIZ (in: Cdigo Civil Anotado, 4 Ed. aumentada e atualizada, Ed Saraiva, 1998, p. 357) caracteriza desta forma objetivo da obrigao aqui aludida:

"III - Finalidade. O instituto jurdico dos alimentos visa garantir a um parente aquilo que lhe necessrio sua manuteno, assegurando-lhe meio de subsistncia, se ele, em virtude da idade avanada, doena, falta de trabalho ou qualquer incapacidade, estiver impossibilitado de produzir recursos materiais com o prprio esforo".

Complementando tal conceito, os alimentos devem ser fixados obedecendo ao binmio: necessidade do alimentado e capacidade econmica do alimentante, ou seja, na proporo das necessidades do reclamante e no recurso da pessoa obrigada, conforme dispe o art. 400 do Cdigo Civil, in verbis:

"Art. 400. Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recurso da pessoa obrigada."

Comentando tal dispositivo taxativo, novamente, a mesma doutrinadora MARIA HELENA DINIZ (in: Cdigo Civil Anotado, 4 Ed. aumentada e atualizada, Ed Saraiva, 1998, p. 361) d a seguinte afirmao:

I - Proporcionalidade na fixao dos alimentos. Imprescindvel ser que haja proporcionalidade na fixao dos alimentos entre as necessidades do alimentado e os recursos econmico-financeiros dos alimentantes, sendo que a equao desses dois fatores dever ser feita, em cada caso concreto, levando-se em conta que a penso alimentcia ser concedida sempre ad necessitatem (JB, 165:279; RT, 530:105, 528:227, 367:140, 348:561, 320:569, 269:343 e 535:105; Cincia Jurdica 44:154)."

Obedecendo a determinao e inteligncia do legislador, assim vem se posicionando nossa jurisprudncia ptria, ponto seguro para a formao de uma convico justa e correta:

"CIVIL. ALIMENTOS. CRITRIOS PARA A FIXAO. A fixao de alimentos deve guardar obedincia ao exame detalhado do binmio possibilidade-necessidade. Os filhos devem desfrutar de um conforto equivalente as possibilidades dos pais, mas os alimentos no devem servir como renda indireta daquele que detm a guarda. (...)" (grifo nosso) (TRIBUNAL DE JUSTIA DO DISTRITO FEDERAL - Apelao Cvel 4264396 de 23/06/1997)

No mesmo sentido, a homenageada Des. NANCY ANDRIGHI, portadora de notrio e indiscutvel saber jurdico, e provavelmente, grande me e av, assim se posiciona sobre o tema:

"CIVIL. ALIMENTOS. OFERTA. Deve-se analisar o binmio capacidade-necessidade, a que se refere o art. 400 do Cdigo Civil, onde a proporcionalidade e equilbrio na fixao de alimentos entre quem d e quem recebe, caracterstica imprescindvel." (TRIBUNAL DE JUSTIA DO DISTRITO FEDERAL - Apelao Cvel 4306596 - Dara da Publicao 03/19/1997)

Levando esse entendimento ao caso em tela, indiscutvel a obrigao do Requerido em prestar alimentos a sua prole. Do mesmo modo, tal obrigao, tambm, deve ser atribuda Autora, de acordo com o art. 20 da Lei 6.515/77, vejamos:

"Art. 20. Para a manuteno dos filhos, os cnjuges, separados judicialmente, contribuiro na proporo de seus recursos."

Sendo assim, descabida a pretenso da parte Autora, que requer um aumento de 40% (quarenta por cento) no valor da penso concedida por outro Juzo, que levou, tambm, em considerao todos os critrios aqui aduzidos.

Ademais, o valor j estipulado pelo mesmo, j consome quase 60% (sessenta por cento) dos rendimentos do Requerido, que mesmo com esse valor consideravelmente alto, em relao ao seu salrio, nunca contestou tal arbtrio, demonstrando assim seu sacrifcio prprio em benefcio dos menores.

Importante salientar, ainda, que a situao econmica em que se encontra a Autora bem mais cmoda e confortvel do que a do Requerido, pois a mesma proprietria de uma Escola de Computao, situada em local bastante valorizado na cidade de Braslia, percebendo rendimentos muito acima as do Demandado, no sendo justo ento, aumentar os encargos do mesmo, que j so indiscutivelmente pesados.

b) DA REGULAMENTAO DAS VISITAS

A mesma indiscutvel competncia acima aludida se enquadra tambm neste item. Pois o pedido de regulamentao de visitas do Requerido aos filhos j foi discutido no Juzo da 4 Vara de Famlia e Sucesses da Comarca de Braslia/DF (sentena em anexo).

Na sentena proferida, sabiamente, pelo citado Juzo, foi determinado que o Requerido pode visitar livremente seus filhos, o que, como podemos ver no atendeu a vontade da parte autora, pois a mesma requer agora que as visitas sejam limitadas a 01 (uma) vez por ms, e ainda, no domicilio da mesma. Tanto que tentou persuadir a convico do M.M. Julgador com provas infundadas e descabidas j discutidas e impugnadas anteriormente.

Claro o entendimento que regulamentao de visita no pode ser um instrumento de castigo para o pai, e sim uma forma de dar-lhe condies de continuar com o afeto e carinho para com os seus filhos. Ademais, tal direito esta consagrado no art. 15 da Lei 6.515/77, vejamos:

"Art. 15. Os pais, em cuja guarda no estejam os filhos, podero visit-los e t-los em sua companhia, segundo fixar o juiz, bem como fiscalizar sua manuteno e educao".

Veja-se, por exemplo, a exposio de JEAN CARBONNIER sobre o efeito da separao nos filhos do casal:

"Em direito, as crianas oriundas do casamento no devem ter que sofrer com o divrcio dos pais. O primeiro movimento da lei seria mesmo de as separar do processo, qualquer que seja sua idade, de as deixar na ignorncia das circunstncias da desunio. Mas ela no se restringe a isso. De fato, as crianas so envolvidas pelo divrcio, e so freqentemente as vtimas. Sobretudo as mais novas, pois suas relaes com o pai e a me so necessariamente afetadas pela dissoluo do liame matrimonial e pelo desaparecimento da comunho de vida, quer se trate de relaes pessoais ou de relaes pecunirias".(Droit Civil, La Famille, lesIncapacits, PressesUniversitaires de France, 1979, pgs. 226-227).

O mesmo CARBONNIER, ao apresentar o estado da questo sob os aspectos da Psicologia e da Sociologia, anota que em 84% dos casos os Tribunais optaram pela me guardi, porque teriam maiores disponibilidades para se ocupar da vida cotidiana dos pequenos. Anota tambm a preocupao de que a educao somente pela me de crianas de pais divorciados termina por desvirilizar uma parte notvel da juventude masculina. Mas a supor a verificao de tal efeito, poderia isso ser imputvel muito mais a uma crescente feminizao das funes de ensino. Os pais divorciados chegam a acusar freqentemente de parcialidade antimasculina as assistentes sociais. (ib ., pg. 232).

Como, alis, o diz CEZREO RODRIGUEZ-AGUILERA:

"... H de reconhecer-se que a questo do destino dos filhos menores de um matrimnio separado um problema prtico muito difcil, em que apenas a generosidade e a contemplao altrusta dos problemas dos filhos podem dar soluo." (El Noticiero Universal de 17.10.68, in Bosch, Casa Editorial, S.A., Barcelona, 1974, pg. 445).

Diante o exposto, descabida a pretenso da a autora em limitar as visitas do Requerido, tanto pela necessidade constante da figura paterna na vida dos menores, como pelo importante fato do Autor no co-habitar na mesma cidade dos infantes.

Deferir o pedido da Autora seria cometer uma enorme injustia para o Requerido. Pois o mesmo, ter que se sujeitar a viajar para uma outra cidade em datas estipuladas, o que com certeza trar prejuzos a vida dos infantes, pois certamente em determinadas ocasies o Requerido, por motivo de trabalho ou diversos, no poder vir cumprir tal compromisso.

Sem levar em conta os feriados e frias escolares dos mesmos, pois a presena da figura paterna na vida de menores pressuposto essencial para o pleno desenvolvimento infantil, premiando com momentos de lazer e alegria aquele que no guardio dos filhos, mas que tambm faz jus na companhia dos mesmos.

Alis, todas as visitas do Requerido a seus filhos, foram previamente avisadas e comunicadas, com o intuito de no atrapalhar, de maneira alguma, a vida e atividades dos mesmos.

A respeito deste tema, assim se posiciona nossa jurisprudncia, em trecho do acrdo proferido pela Des. Carmelita Brasil, mulher e possivelmente grande me, a qual concorda com as alegaes supra:

"(...) A preservao dos laos afetivos entre os filhos e o genitor que no detm a guarda, deve ser facilidade, inclusive porpiciando-se horrios de visitas mais alargado. Quem no foi um bom marido pode ser excelente pai".(grifo nosso) (TRIBUNAL DE JUSTIA DO DISTRITO FEDERAL, Apelao Cvel 0034009/94 da 08/05/95)

c) DA PARTILHA DOS BENS

Os Requerentes, casados em regime de comunho parcial de bens, na constncia do casamento advieram os seguintes bens:

a) 01 (uma) casa residencial de 346 m com 02 salas, 03 quartos, 02 banheiros, situada na Rua T-8, n: 215, Setor Oeste - Goinia/GO, tendo sido registrado no Segundo Cartrio de Imveis de Goinia, sob o n: 43686979/93;

b) 01 (uma) chcara localizada no Km 30 da BR 060 no municpio de Aparecida de Goinia, com 8.350 m e demais benfeitorias, devidamente registrado n: Cartrio de Imveis do respectivo Municpio, sob o n: 3478/91);

c) 02 (dois) automveis da marca FIAT, modelo Tempra, ano 97/97, chassi n: 3G4J6-4YU2-7EWT5/97 em nome e adquirido pela Autora e o outro da marca GM, modelo Kadett, ano 96/07, chassi: 01FD457KO78M/97 em nome e adquirido pelo Requerido.

Sendo assim, A Requerente, inicialmente pleiteia para si, de acordo com sua exordial, metade da aludida chcara e do automvel Kadett que est no nome do Requerido.

Porm, em relao meao da propriedade rural totalmente inadequado o pedido da Autora, pois tal imvel foi incorporado ao patrimnio do Requerido poucos dias depois de celebrado o matrimnio. No tendo assim, a participao da Autora na aquisio, de acordo com certido de propriedade (doc. anexo).

Ademais, a mesma, no decorrer do convvio, nunca exercer atividade remunerada, tendo como nica tarefa, a realizao de seus estudos, patrocinado, alis, pelo Requerido.

Consagrando o direito do Requerido em se manter no domnio da aludida propriedade, bem claro o antolgico voto de FILADELFO AZEVEDO, na RF, vol. 98/67 e segs. e desenvolvido por YUSSEF SAID CAHALI em A Comunho de Aqestos no Regime da Separao de Bens, na obra Famlia e Casamento - Doutrina e Jurisprudncia, Editora Saraiva, 1988.

"Tendo sobrevindo a introduo do divrcio e posteriormente a Constituio da Repblica de 1988, em que o casamento j no mais o centro do Direito de Famlia, e firmado que o regime comum, ou legal, o da comunho de aqestos, no se pode pretender prevalente os dizeres da Smula n. 377, que alude comunicao dos bens adquiridos na constncia do casamento, sem fazer qualquer aluso origem das aquisies."

Acompanhado a doutrina, assim vem se posicionando nossa jurisprudncia:

DIREITO DE FAMLIA. SEPARAO LITIGIOSA. PARTILHA DE BENS. REGIME DE COMUNHO PARCIAL. Os bens adquiridos a ttulo oneroso, na constncia do casamento, comunicam-se, no se excluindo da partilha o imvel residencial por inocorrente a sub-rogao real pretendida, desde que comprovado que sua compra no se deu com valores exclusivamente pertencentes ao varo, mas ao casal, por esforo comum e conjugao de recursos do trabalho assalariado. Apelo conhecido e desprovido" (TRIBUNAL DE JUSTIA DE GOIS - Segunda Cmara Cvel - Apelao Cvel 39541.9.188 - Data: 19/09/96 - Relator: Dr Roldo Oliveira de Carvalho).

CASAMENTO - Regime de bens - Separao obrigatria - Partilha, na separao judicial, dos adquiridos na constncia do casamento - Necessidade de prova do esforo comum - Artigos 258, pargrafo nico, e 269 do Cdigo Civil - Recurso provido para esse fim. (TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO - Tipo da Ao: Apelao Cvel n. 214.397-1 - de 27/09/94)

Pois bem, depois do aludido, claro est configurada a impossibilidade do deferimento do pedido da Autora sobre a meao da propriedade rural, pois a mesma, nunca contribuiu, mesmo que indiretamente, para a aquisio do mesmo.

Requer, tambm, a Autora, a meao do automvel da marca Kadett adquirido pelo Requerido. Porm, como se no bastasse a fundamentao supra que impossibilita o pedido, tal bem foi adicionado ao patrimnio do mesmo, em virtude de recebimento em dinheiro de herana oriundo do falecimento da sua me, como deslumbra o respectivo testamento (doc. anexo)

Sendo assim, o Cdigo Civil, no seu artigo 269, taxativo quando fala:

Art. 269. No regime de comunho limitada ou parcial, excluem-se da comunho:

I - os bens que cada cnjuge possuir ao casar, e os que lhe sobrevierem, na constncia do matrimnio por doao ou por sucesso.

Do mesmo modo, se coloca o entendimento de nosso Egrgio Tribunal Estadual:

APELAO. SEPARAO JUDICIAL LITIGIOSA. PARTILHA DE BEM IMVEL. Se os elementos probatrios, em seu conjunto, apontam no sentido de que o imvel em litgio foi pago exclusivamente com dinheiro oriundo de herana da mulher, no h que se acolher a pretenso do requerente, que pleiteia para s a propriedade exclusiva, do imvel havido anteriormente ao casamento sob o regime da comunho parcial de bens, mormente se a propriedade, de pequenas dimenses e valor irrisrio, o nico bem imvel do casal, e teto dos filhos, sob a guarda da me." (grifo nosso) (TRIBUNAL DE JUSTIA DE GOIS - Apelao Cvel 35887.4.144 de 31/08/95 - Rel. Des. Antnio Nery da Silva)

Por fim, no satisfeita com os pedidos supra, a Autora inda requer o montante oriundo da venda de uma casa que o Requerido receber de herana de sua progenitora.

Porm, tal pedido duplamente infundado, primeiro pelo fato de ter sido o montante de herana materna do Requerido, j fundamentado a negativa do pedido em argumentos supra, segundo, pelo fato do valor ter sido adquirido pelo mesmo depois da separao de fato do casal.

Neste mesmo sentido, foi o parecer do Excelentssimo Doutor Procurador de Justia CAIRO DE ALMEIDA, que se abrilhantou com a preleo do Desembargador YUSSEF SAID CAHALI:

"... se o decurso do tempo gerou para os cnjuges o direito de postular a decretao da ruptura do vnculo conjugal, de fato desfeito pela longa separao e manifesta impossibilidade de reconciliao, no se h que falar em comunho de bens onde tudo se rompeu: dever de fidelidade, affectiomaritalis, vida em comum, respeito mtuo, criao da prole. O regime de bens imutvel, sim. Mas, se o bem foi adquirido quando nada mais havia em comum entre o casal, repugna ao Direito e Moral reconhecer comunho apenas de bens e atribuir a metade desse bem ao outro cnjuge.(Trecho retirado da Revista Oficial LEX, JTJ - Volume 193 - Pgina 52)

Consagrando o alegado supra, assim se coloca nossa jurisprudncia:

DIVRCIO - Direto - Partilha - Separao de fato h longos anos - Bens adquiridos pelo marido durante esse perodo - Considerao como reservados - Aplicao analgica do artigo 246 do Cdigo Civil - Irrelevncia de que se trate de casamento sob o regime da comunho universal - Excluso da partilha - Recurso provido. Nos dias atuais, tanto os homens como as mulheres podem ver seus direitos resguardados, assim o marido pode ser beneficiado no que toca aos bens reservados, aplicando-se, analogicamente, o artigo 246 do Cdigo Civil. (TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO - Apelao Cvel n. 258.360-1)

DIVRCIO - Direto - Partilha - Meao - Direito inexistente - Bem adquirido sem a colaborao do outro cnjuge, quando de h muito consumada a separao de fato do casal - Incomunicabilidade - Excluso da partilha - Recurso provido. Constatada a separao de fato de casal, ocorre a incomunicabilidade patrimonial dos bens adquiridos pelo esforo individual de cada cnjuge, sem a colaborao do outro. (TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO - Apelao Cvel n. 170.028-1.)

d) DO USO DO NOME DE CASADA

Como notrio, faculdade da mulher, na dissoluo da sociedade conjugal, manter ou no o nome de casada, exceto, porm, nas hipteses dos artigos 17 da Lei Federal n. 6.515, de 26.12.77.

A primeira hiptese, que o caput e o 1 do artigo 17 prevem a perda do eventual nome do marido, apenas quando, decretada a separao com fundamento no artigo 5, caput, fique vencida a mulher, ou quando, decretada com apoio no 1 ou no 2 do artigo 5, tenha sido dela a iniciativa do processo. Trata-se de clarssima limitao legal dos casos de perda do direito, como conseqncia automtica de sentena dissolutria da sociedade conjugal, os quais podem resumidos, para fim de simplificao didtica, sob a rubrica de perda por condenao, uma vez que, embora vencedora em ao fundada no artigo 5, 1 ou 2, tem a mulher de suportar, como efeito secundrio da deciso, uma como que sano jurdica.De fato, o nome, como smbolo de identidade, no apenas exigncia objetiva de convvio humano, ou sntese documental dos elementos que atribuem a cada pessoa organizao singular e permanente, capaz de a distinguir das outras. No registro subjetivo, constitui predicado que, aderindo personalidade, integra a auto-imagem pela qual a pessoa se percebe e identifica perante si mesma e, neste sentido, parte do projeto histrico em que consiste a realizao fluente de cada vida humana.

Porm, claro se verifica o uso norma legal supra, pois aceitvel que a Autora continue com o nome de casada, tanto por ter tomando a iniciativa da demanda, quanto por ter atribudo o adjetivo de insanidade ao marido, pois se analisarmos Caro Julgador, difcil de aceitar que uma pessoa queria manter o sobrenome de uma pessoa "supostamente" violenta e mentalmente doente.

Confirmando assim, a imposio legal de retirada do nome de casado ao cnjuge que toma a iniciativa da separao judicial, assim consagra o autorizado NESSON NERY JUNIOR (in: Cdigo de Processo Civil Comentado, 4 Ed. 1999, Editora RT, p. 2041)

"Uso do nome de casada. A LDi 17 estabelece expressamente a perda do uso do nome do marido quando da mulher a iniciativa de separao fundada na LDi 5. 1. e 2. (RT 580/92)(...)"

Do mesmo modo, se posiciona o eminente YUSSEF SAID CAHALI (in: Separao e Divrcio, pg. 661; nosso Direito de Famlia, vol. II/38), vejamos:

"Concernentemente ao uso do nome do marido, cabvel sua supresso se a mulher sucumbente na separao ou divrcio ou se toma a iniciativa da ao. Todavia, proposta pelo marido a ao fundada apenas no fato objetivo da separao de fato, tem-se ressalvado mulher a faculdade de opo quanto a conservar ou no o nome de casada; proposta a ao pela mulher, esta ser condenada perda dos apelidos do marido. "

Da mesma maneira, se coloca o correto saber de jurisprudncia ptria:

DIVRCIO - Consensual - Direito ao uso do nome de casada - Admissibilidade, no ocorrendo nenhuma das hipteses legais de perda - Artigos 17 e 18 da Lei Federal n. 6.515, de 1977 - Hiptese, ademais e, em que h concordncia do marido - Questo que diz respeito apenas a ambos os cnjuges, no incumbindo ao Ministrio Pblico rebelar-se ou recorrer, ainda quando houver discordncia do marido - Interesse pblico inocorrente - Recurso no provido. (TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO - Apelao Cvel n. 118.967-1. So Paulo, 16 de maro de 1990. - Relator: Des. CEZAR PELUSO)

Ademais, incabvel a possibilidade da continuao do uso do nome de casada, com o uso do art. 25 da Lei n 6.515/77, pois a volta do nome de solteira no acarretar nenhum evidente prejuzo para a sua identificao, como alaga a Autora em sua pea vestibular, pois na empresa que detm, no gerenciada ou comandada pessoalmente pela mesma, deixando assim todos os encargos e responsabilidades atribudos a terceiros.

III - DA POSTULAO

Ante o exposto, requer:

a) A improcedncia do pedido da parte autora no que tange regulamentao das visitas, penso alimentcia, partilha dos bens, e ao final, que Vossa Excelncia decrete o divrcio do casal e respectiva expedio do mandado de averbao para o Cartrio de Registro Civil competente, para as providncias de praxe;

b) Que seja deferido na sentena de V. Exa, se digne, o mesmo posicionamento, em relao a penso alimentcia e regulamentao de visitas, dos doutros Juzos supra mencionados;

c) Que bens patrimoniais, neste caso, a propriedade rural e o automvel adquirido pelo Requerido, sejam dados o domnio exclusivamente ao mesmo, de acordo com os fatos e fundamentos retro;

d) Que o automvel em poder da Autora seja partilhado entre as partes, pois mesmo sendo adquirido pelo salrio da Requerente, teve a ajuda indireta do Requerido, pois no decorrer da aquisio do bem, o mesmo arcou sozinho com todas as outras despesas, como sustento, habitao, vestirio, lazer, educao, etc de toda a famlia, aparado assim, pelas diretrizes da Comunho de Aqestos no Regime da Separao de Bens;

e) A conseqente expedio do formal de partilha, nos termos supra alinhavados;

f) A condenao da parte autora nas custas processuais. Demais despesas e nos honorrios advocatcios na base usual de 20% (vinte por cento), de acordo com a Lei Processual em vigor;

g) Requer, por fim, a produo de todos os meios de prova em Direito admitido, ou seja, provas testemunhais, documentais e periciais, enfim, tudo o que for permitido para provar o alegado.

Termos em que,

Pede e Espera deferimento.

Goinia, 13 de setembro de 2000.

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Fones: (89) 3422-7540/9977-5026 e-mail: carlosadvogadouespi@gmail.com