contas irregulares da proguarú multa

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TC-002330/026/08 Fl. 574 TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE SÃO PAULO CONSELHEIRO DIMAS EDUARDO RAMALHO PROCESSO: TC-002330/026/08 INTERESSADO: PROGRESSO E DESENVOLVIMENTO DE GUARULHOS S/A - PROGUARU EXERCÍCIO: 2008 RESPONSÁVEIS: CARLOS CHNAIDERMAN, FRANCISCO MARQUES EVANGELISTA E ARTUR PEREIRA CUNHA. ADVOGADOS: LEONARDO FREIRE PEREIRA (OAB/SP Nº 163.533), GERSON BESERRA DA SILVA FILHO (OAB/SP Nº 232.465) E OUTROS 1. RELATÓRIO 1.1. Em apreciação, as contas anuais de 2008 de PROGRESSO E DESENVOLVIMENTO DE GUARULHOS S/A - PROGUARU, sociedade de economia mista instituída pela Lei Municipal de Guarulhos nº 2.305, de 22/05/1979. 1.2. A 1ª Diretoria de Fiscalização apontou, no relatório de fls. 27/47, as seguintes ocorrências: a) RESULTADOS CONTÁBEIS E FINANCEIROS (item 5): ausência de plano orçamentário e quadro demonstrativo de sua execução; resultado do exercício negativo em R$ 6.164 mil; aumento de 6,41% do exigível a curto prazo; permanência de elevado nível de endividamento, sendo que a participação do capital de terceiros passa de quatro vezes o ativo total; persistente passivo a descoberto; b) FUNDO PARA O DESENVOLVIMENTO DE GUARULHOS (item 5.5): inexistência de Plano de Aplicações do Fundo determinado pelo art. 4º da Lei de instituição do PROGUARU; não fixação da taxa de administração exigível em até 10%, nos termos da mesma legislação municipal; ausência de prestações de contas em conformidade com o Decreto Municipal nº 7077/80; divergências de valores entre a

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TC-002330/026/08

Fl. 574

TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE SÃO PAULO

CONSELHEIRO DIMAS EDUARDO RAMALHO

PROCESSO: TC-002330/026/08

INTERESSADO: PROGRESSO E DESENVOLVIMENTO DE GUARULHOS S/A

- PROGUARU

EXERCÍCIO: 2008

RESPONSÁVEIS: CARLOS CHNAIDERMAN, FRANCISCO MARQUES

EVANGELISTA E ARTUR PEREIRA CUNHA.

ADVOGADOS: LEONARDO FREIRE PEREIRA (OAB/SP Nº 163.533),

GERSON BESERRA DA SILVA FILHO (OAB/SP Nº 232.465)

E OUTROS

1. RELATÓRIO

1.1. Em apreciação, as contas anuais de 2008 de PROGRESSO E

DESENVOLVIMENTO DE GUARULHOS S/A - PROGUARU, sociedade de

economia mista instituída pela Lei Municipal de Guarulhos nº 2.305, de

22/05/1979.

1.2. A 1ª Diretoria de Fiscalização apontou, no relatório de fls. 27/47, as

seguintes ocorrências:

a) RESULTADOS CONTÁBEIS E FINANCEIROS (item 5): ausência de

plano orçamentário e quadro demonstrativo de sua execução; resultado do exercício negativo em R$ 6.164 mil; aumento de 6,41% do exigível a curto prazo; permanência de elevado nível de endividamento, sendo que a participação do capital de terceiros passa de quatro vezes o ativo total; persistente passivo a descoberto;

b) FUNDO PARA O DESENVOLVIMENTO DE GUARULHOS (item

5.5): inexistência de Plano de Aplicações do Fundo determinado pelo art. 4º da Lei de instituição do PROGUARU; não fixação da taxa de administração exigível em até 10%, nos termos da mesma legislação municipal; ausência de prestações de contas em conformidade com o Decreto Municipal nº 7077/80; divergências de valores entre a

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TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE SÃO PAULO

CONSELHEIRO DIMAS EDUARDO RAMALHO

contabilidade e a Ata da Comissão (diferença de R$ 237.932,81); recursos do fundo advindos da Prefeitura não mantidos em conta vinculada, sendo que, logo após os créditos, são transferidos para a conta movimento da PROGUARU, em prejuízo ao Fundo; inexistência de identificação nos registros contábeis da apropriação dos 10% correspondentes à taxa de administração;

c) LICITAÇÕES (item 7): redução substancial do volume de recursos

licitados; falhas de instrução (protocolos de entrega dos convites não comprovam o recebimento pelos interessados; empresa adjudicada na carta-convite nº 3/08 apresentou proposta de valor superior à cotação da qual participara anteriormente; proposta apresentada é 13,13% superior à menor cotação, em detrimento do princípio do interesse público; na carta-convite nº 6/08, o único participante apresentou proposta bem próxima do memorial descritivo, que serviu para estabelecer no edital o valor máximo do objeto);

d) CONTRATOS (item 8): irregularidades na execução contratual do ajuste nº 86/08 (comprovantes diários dos serviços realizados contendo assinaturas divergentes do operador do equipamento; fichas – parte da tarde – contêm a mesma assinatura dos responsáveis que atestam a execução dos serviços, diferentemente daquelas da parte da manhã; o mesmo operador trabalhou todos os dias nos dois períodos (manhã e tarde), inclusive diversos domingos, numa média de 12 horas por dia, sem intervalo para almoço;

e) ORDEM CRONOLÓGICA DE PAGAMENTOS (item 9): quebras

justificadas, porém, com diversos pagamentos objeto das publicações que não constavam das planilhas; pagamentos em atraso; preenchimento incorreto das planilhas quanto ao aspecto da vinculação dos pagamentos, contrariando as Instruções deste Tribunal;

f) REMUNERAÇÃO DOS DIRIGENTES (item 11): impossibilidade de

atestar a exatidão dos pagamentos efetuados aos membros da Diretoria e Conselhos, tendo em vista a não apresentação da ata de reunião que fixa a remuneração paga em 2008.

g) ATENDIMENTO À LEI ORGÂNICA, ÀS INSTRUÇÕES E ÀS RECOMENDAÇÕES DO TRIBUNAL (item 16): não atendimento.

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CONSELHEIRO DIMAS EDUARDO RAMALHO

1.3. Após notificação regular, nos termos do artigo 30 da Lei Complementar

Estadual nº 709/1993 (fl. 49), a Origem apresentou justificativas (fls. 56/67)

alegando que:

a) Não há previsão legal ou estatutária que determine a elaboração e a

execução orçamentária; não há amparo legal para a fiscalização exigir

que a entidade disponha de tal documento;

b) Quanto ao Fundo para o Progresso de Guarulhos, no art. 4º do Decreto

Municipal nº 7077/80 “está estabelecido que os recursos serão

depositados pela Tesouraria Municipal em conta corrente especial em

estabelecimento de crédito. E, referida conta corrente, será aberta em

nome da Proguaru tendo a mesma a responsabilidade de

gerenciamento da mencionada conta”.

As dotações explicitados na lei orçamentária anual referentes a esse

Fundo correspondem ao plano de aplicações, cuja feitura é de

responsabilidade de uma comissão, nos termos dos arts. 5º e 6º da lei

de instituição da sociedade de economia mista.

Juntou documentos que comprovam que a PROGUARU informou

mensalmente à Prefeitura todos os serviços por ela executados, com

todas as respectivas medições do período.

O gerenciamento do Fundo é feito pelo Município de Guarulhos, em

consonância com o plano de aplicações fixado pela Comissão e em

conformidade com as dotações orçamentárias, “o que caracteriza os

valores como repasse do Orçamento do Município de Guarulhos e não

como pagamento por prestação de serviços”, conforme já constatado

por este E. Tribunal de Contas, e.g., em sede do TC 003663/026/06.

“Fundos não existem para proceder a pagamentos de serviços

prestados; fundos existem para viabilizar a realização dos serviços,

inclusive com antecipação de receita para que haja pecúnia a ser

empregada na realização dos serviços em conformidade com o plano

de aplicações c/c dotação orçamentária referente ao exercício sob

referência para o FPG c/c controle financeiro-orçamentário respectivo”.

“A transferência dos recursos para conta da entidade fiscalizada não

traz qualquer prejuízo porque, em se tratando de repasse, no mais das

vezes o pagamento é feito inclusive por antecipação e não restam

recursos ociosos”.

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TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE SÃO PAULO

CONSELHEIRO DIMAS EDUARDO RAMALHO

A taxa de administração foi fixada em 10% sobre os custos das obras,

fiscalização e projetos, a título de administração da obra, conforme

Ordem de Serviço emitida pelo então Prefeito Néfi Tales, em 1980;

A taxa está lançada nas medições, dessa forma, regularmente

demonstrada e comprovada; a diferença apontada pela fiscalização do

Tribunal não levou em conta que os valores do balancete incluem os

do exercício de 2007.

c) Em relação às cartas-convites, na primeira delas mencionada pela

fiscalização, as cotações, por conta do sistema informatizado, são

enviadas por e-mail ou fac-símile em formulários próprios, que são

preenchidos e carimbados pelos ofertantes, restando maximizada a

eficiência, com a padronização do formulário e a otimização do

procedimento de cotação.

Os protocolos de entrega foram readequados para fazer constar a

informação sobre a retirada.

Houve de fato erro no valor do custo médio; está alterando a análise

das propostas para que não ocorra mais a contratação de empresa em

valor maior do que o ofertado em anterior cotação de preços; na outra

carta-convite, não entende como falha a indicação feita pela

fiscalização.

d) Quanto à execução do contrato 86/2008, foi emitida resolução que

objetiva normatizar o procedimento de comprovação dos serviços

realizados, de modo a evitar a reincidência das falhas apontadas.

e) A fiscalização do Tribunal teria aceitado as justificativas apresentadas

pela entidade fiscalizada quanto à quebra da ordem cronológica; os

pagamentos em atraso ocorreram em razão do fluxo de caixa, mas

sempre com regular publicação e justificativas; as exigibilidades não

constantes da planilha estão nela inclusas com a indicação “diversos”;

a falha quanto à escrituração em separado entre recursos vinculados e

não vinculados não se aplica à sociedade de economia mista, pela sua

própria natureza jurídica.

f) as atas de eleição dos dirigentes explicitavam por remissão a

remuneração dos dirigentes, juntando a documentação comprobatória.

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CONSELHEIRO DIMAS EDUARDO RAMALHO

g) o Acórdão referente às contas do exercício de 2006 só foi publicada em

19/11/2009, sendo, pois, desnecessária qualquer justificativa de que a

PROGUARU não tenha atendido as recomendações do Tribunal;

independentemente de constarem como recomendação, esforços para

a melhoria dos índices econômico-financeiros fazem parte do dia a dia

da administração da sociedade.

1.4. Uma vez que, conforme o histórico dos resultados contábeis, a situação

da PROGUARU não tem se agravado e, diante das justificativas, os outros

apontamentos podem ser relevados, a SDG se manifestou pela regularidade com

ressalva.

1.5. Em virtude do número excessivo de cargos de provimento em

comissão, houve nova notificação para que a Origem justificasse a necessidade e

legalidade (fls.71/73).

1.6. A sociedade de economia mista juntou suas justificativas às fls.77/300,

o Sr. Carlos Chnaiderman, às fls.301/418v e o Sr. Francisco Marques Evangelista,

às fls.419/541, com o mesmo teor, alegando que seu quadro possui fundamento

na implantação e evolução de seu Plano de Carreira, Cargos e Salários e os

cargos de provimento em comissão estão adequados às suas respectivas

qualificações e atribuições.

1.7. Em seguida, a Assessoria Técnica, no que se refere aos aspectos

econômico-financeiros, às fls.542/546, opinou pela irregularidade das contas, uma

vez que, em síntese:

a) houve um aumento de 643,22% no prejuízo da sociedade, de um

ano para o outro;

b) a negatividade do capital circulante líquido é cerca de quatro

vezes maior do que sua cobertura;

c) houve o agravamento da situação financeira na ordem de

14,77%;

d) o resultado negativo apresentado no exercício decorre

preponderantemente da gestão em si no exercício e não de

variáveis “herdadas” de anos anteriores, pois, não obstante a

receita operacional de 2008 ter sido superior em 22,90% em

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TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE SÃO PAULO

CONSELHEIRO DIMAS EDUARDO RAMALHO

comparação com 2007, os custos dos serviços prestados

sofreram um incremento de 35,47%, atingindo um grau de

comprometimento na proporção de 84,84% da receita;

e) o lucro operacional bruto caiu de 18,57% para 10,79%;

f) os gastos com serviços de terceiros passaram de 24,79% a

14,77%;

g) os insumos adquiridos de terceiros sobre o total da receita

auferida aumentaram de 37,71% a 44,28%;

h) ou seja, na contramão da necessidade de se buscar o equilíbrio

das contas, a empresa elevou seus custos sem a

correspondente contrapartida em termos de realização de

receita.

1.8. A fiscalização desta Casa, às fls.555/565, analisou a documentação

encartada pelas defesas.

1.9. Segundo a ATJ, os argumentos da defesa quanto ao quadro de pessoal

merecem acolhimento, no sentido de que os cargos em comissão possuem

natureza de direção, chefia e assessoramento. No entanto, opinou pela

irregularidade face ao prejuízo apurado de R$ 6.164.835,08, à insuficiente

capacidade de liquidar suas dívidas, ao atraso nos pagamentos das exigibilidades

e à não manutenção em conta vinculada dos recursos do Fundo para o Progresso

de Guarulhos (fls.568/571).

É o relatório.

2. Decido.

2.1. Preliminarmente, necessário tecer algumas considerações a respeito

das peculiaridades da sociedade de economia mista municipal, cujas contas estão

sendo examinadas.

O exame da situação econômico-financeira da PROGUARU demonstra

que, da receita total de R$ 139.121.450,80 (cento e trinta e nove milhões cento e

vinte e um mil quatrocentos e cinquenta reais e oitenta centavos), 54,27% da

receita operacional são provenientes do Fundo para o Progresso de Guarulhos, o

que equivale a R$ 75.500.000,00 (setenta e cinco milhões e quinhentos mil reais).

R$ 60.179.845,28 (43,28% da receita total) são decorrentes de contratos com a

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TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE SÃO PAULO

CONSELHEIRO DIMAS EDUARDO RAMALHO

própria Prefeitura Municipal de Guarulhos. No que tange às despesas, o gasto

somente com empregados chega à cifra de 63,84 milhões de reais; com impostos,

taxas e contribuições, 21,08 milhões de reais.

A lei de criação do Fundo para o Progresso de Guarulhos é a mesma

de instituição da sociedade de economia mista (Lei nº 2.305/79) e dispõe que esse

Fundo objetiva “a acumulação sistematizada de recursos destinados a

concretização de programas de desenvolvimento econômico-social do Município,

e bem assim a ampliação e aperfeiçoamento dos serviços públicos municipais”.

Nas palavras da própria Prefeitura, quanto a esse Fundo, “está estabelecido que

os recursos serão depositados pela Tesouraria Municipal em conta corrente

especial em estabelecimento de crédito. E, referida conta corrente, será aberta

em nome da Proguaru tendo a mesma a responsabilidade de gerenciamento da

mencionada conta”. Afirma ainda que os valores são caracterizados como repasse

do Orçamento do Município de Guarulhos.

A auditoria independente, por sua vez, às fls.331 do Anexo II, inclui nas

notas explicativas às demonstrações contábeis, os seguintes dizeres:

A Administração considera que os recursos recebidos do

“Fundo para o Progresso de Guarulhos” para o

desenvolvimento das atividades das Sociedade, são

caracterizados como Repasses ou Subvenção Econômica,

de acordo com a Lei Federal 4.320/64 – de Normas Gerais de

Direito Financeiro e Lei Municipal 2.305/79 que criou o Fundo

e autorizou a constituição da Sociedade.

Com base em parecer da Assessoria Jurídica da Proguaru, foi

adotada pela Diretoria, decisão confirmada em reunião

conjunta dos Conselhos de Administração e Fiscal, que não

deve haver incidência do PIS e COFINS sobre os recursos

provenientes do “Fundo para o Progresso de Guarulhos”. (grifo

meu)

Devo relembrar que, segundo o art. 12, § 3º, II da Lei 4.320/64,

subvenção econômica é assim definida:

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TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE SÃO PAULO

CONSELHEIRO DIMAS EDUARDO RAMALHO

Art. 12. A despesa será classificada nas seguintes

categorias econômicas:

(...)

§ 3º Consideram-se subvenções, para os efeitos

desta lei, as transferências destinadas a cobrir despesas de

custeio das entidades beneficiadas, distinguindo-se como:

(...)

II - subvenções econômicas, as que se destinem a

empresas públicas ou privadas de caráter industrial, comercial,

agrícola ou pastoril.

Ou seja, esse cenário, que se repete ano a ano, demonstra claramente

que a PROGUARU é típica sociedade de economia mista dependente, cuja

definição e consequências dela decorrentes não deixam dúvidas quanto à

obrigação da sociedade de economia mista em se submeter à Lei de

Responsabilidade Fiscal (art.1º, §§ 1º a 3º, “b” c/c art. 2º, III e art. 50 da LRF)1,

situação corroborada tanto pela própria legislação municipal (Lei de criação da

PROGUARU, o Decreto Municipal 7.077/80 e a Lei Orçamentária Anual) quanto

sua situação fática.

1 Art. 1º Esta Lei Complementar estabelece normas de finanças públicas voltadas para a responsabilidade

na gestão fiscal, com amparo no Capítulo II do Título VI da Constituição. § 1º A responsabilidade na gestão fiscal pressupõe a ação planejada e transparente, em que se previnem riscos e corrigem desvios capazes de afetar o equilíbrio das contas públicas, mediante o cumprimento de metas de resultados entre receitas e despesas e a obediência a limites e condições no que tange a renúncia de receita, geração de despesas com pessoal, da seguridade social e outras, dívidas consolidada e mobiliária, operações de crédito, inclusive por antecipação de receita, concessão de garantia e inscrição em Restos a Pagar. § 2º As disposições desta Lei Complementar obrigam a União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios. § 3º Nas referências: I - à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios, estão compreendidos: b) as respectivas administrações diretas, fundos, autarquias, fundações e empresas estatais dependentes; Art. 2º Para os efeitos desta Lei Complementar, entende-se como: III - empresa estatal dependente: empresa controlada que receba do ente controlador recursos financeiros para pagamento de despesas com pessoal ou de custeio em geral ou de capital, excluídos, no último caso, aqueles provenientes de aumento de participação acionária; Art. 50. Além de obedecer às demais normas de contabilidade pública, a escrituração das contas públicas observará as seguintes: III - as demonstrações contábeis compreenderão, isolada e conjuntamente, as transações e operações de cada órgão, fundo ou entidade da administração direta, autárquica e fundacional, inclusive empresa estatal dependente;

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TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE SÃO PAULO

CONSELHEIRO DIMAS EDUARDO RAMALHO

Em segundo lugar, no relatório de atividades às fls.09/24 dos autos, há

informações de que a PROGUARU realizou obras de edificação, a exemplo da

construção da EMEF Recreio São Jorge e da Creche Vila Alzira, fato que

denuncia o desvirtuamento da finalidade precípua para a qual o ente da

administração indireta foi criada2 e, dessa forma, realizando obras de competência

da Prefeitura, nos termos da legislação vigente à época (art. 8º da Lei nº

2.305/79).

A contratação da Prefeitura com a PROGUARU, por dispensa de

licitação, para a execução dessas obras, foi julgada irregular por esta Casa3, pois

“foi verificado que a PROGUARU foi intermediária para a execução das obras

licitadas, que poderiam ter sido realizadas pela Prefeitura ou através de

contratações precedidas de licitações”, sendo que houve dois contratos anteriores

celebrados4 pela PROGUARU para a execução destes mesmos objetos,

invalidando totalmente a dispensa licitatória. Desse procedimento de

intermediação, houve prejuízo ao erário no montante de R$ 1.251.132,02, que

deve voltar aos cofres públicos.

2 Art. 8º Fica o Poder Executivo autorizado a constituir a “Progresso e Desenvolvimento de Guarulhos S/A. – PROGUARU”, Sociedade de Economia Mista, por ações, de Capital Autorizado, destinada a realização das seguintes atividades de caráter econômico-social e industrial, ligadas aos superiores interesses do Município de Guarulhos: I - Execução dos serviços públicos de coleta e remoção de lixo, fabricação de asfalto, blocos e pré-moldados, pavimentação, guias, sarjetas, iluminação pública, travessias, construção de galerias, canalizações, pontes, obras e serviços correlatos, inclusive as já contratadas; (NR - Lei nº 2.315/1979) II - promoção de estudos e elaboração de projetos relacionados com as atividades sociais; III - planejamento, promoção e adoção de medidas tendentes ao incentivo de atividades industrias e comerciais para a consecução do objetivo social; IV - execução de serviços gráficos, de informática, ampliação, reforma e manutenção de próprios municipais, administração de velórios, mercados, estádios, execução de serviços de emplacamento de logradouros públicos, exploração de publicidade em próprios públicos e particulares; (NR - Lei nº 3.998/1991) V - promoção e desenvolvimento de programas habitacionais de interesse social, sob a supervisão da Secretaria Municipal de Habitação. (NR - Lei nº 6.149/2006) 3 TC-007869/026/09 (valor do contrato: R$ 4.754.223,12) 4 TC-4542/026/08 (valor do contrato: R$ 1.564.862,90) e TC-29438/026/08 (valor do contrato: R$

1.938.228,20)

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TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE SÃO PAULO

CONSELHEIRO DIMAS EDUARDO RAMALHO

Feitas essas considerações, passo à análise dos pontos controversos

apontados pela fiscalização desta Casa.

Acolho justificativas da sociedade de economia mista, à exceção das

matérias ressaltadas abaixo, que reputo graves o suficiente para macular as

presentes contas.

No que se refere à ausência de plano orçamentário e quadro

demonstrativo de sua execução, entendo que, apesar da PROGUARU ser uma

sociedade de economia mista, sujeita às regras de direito privado com base na Lei

das S/As, também no âmbito privado há o que se denomina de orçamento

empresarial, imprescindível como ferramenta de gestão e de medição de seu

desempenho, prática amplamente utilizada pelas empresas do mundo inteiro.

Além disso, há que se lembrar que o regime jurídico das sociedades de

economia mista não é exclusivamente privado, conforme larga doutrina do Direito.

Segundo Maria Sylvia Zanella di Pietro, no caso dessas sociedades, o "direito

privado é derrogado pelo direito público"5, sendo por isso sujeitas a regime jurídico

híbrido.

E não se diga que não há previsão legal que determine a elaboração e

a execução orçamentária, que não há amparo legal para a fiscalização exigir tal

documentação. A determinação é constitucional.

A Constituição da República, no caput do seu art. 706, confere aos

Tribunais de Contas, pelo princípio da simetria, a competência de fiscalização

contábil, financeira, orçamentária, operacional e patrimonial das entidades da

administração indireta, quanto à legalidade, legitimidade e economicidade. Assim

não fosse, estar-se-ia impedindo de tornar concreta a finalidade da norma

constitucional. É o que foi manifestado pelo Ministro Celso de Mello, em decisão

na Suspensão de Segurança nº SS 13087.

5 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella, Direito Administrativo, São Paulo: Atlas, 2007. 6 Art. 70. A fiscalização contábil, financeira, orçamentária, operacional e patrimonial da União e das entidades da administração direta e indireta, quanto à legalidade, legitimidade, economicidade, aplicação das subvenções e renúncia de receitas, será exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle externo, e pelo sistema de controle interno de cada Poder. 7 “A essencialidade dessa Instituição - surgida nos albores da República com o Decreto nº 966-A, de

07/11/1890, editado pelo Governo Provisório sob a inspiração de Rui Barbosa - foi uma vez mais acentuada

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TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE SÃO PAULO

CONSELHEIRO DIMAS EDUARDO RAMALHO

Não fosse suficiente, a Lei Municipal nº 2.305/1979, instituidora do

Fundo Para o Progresso de Guarulhos e da Empresa Pública, determina

expressamente que os recursos públicos decorrentes do Tesouro Municipal sejam

executados conforme o Plano de Aplicações (art. 3º e art. 4º), formulado pela

Comissão de Coordenação das Aplicações (art. 6º) e encaminhado ao Chefe do

Executivo.

Nada obstante o Plano de Aplicações do Fundo não ter sido

apresentado no curso da instrução processual, certo é que os recursos que lhe

compõe são tratados tanto pela Comissão de Coordenação quanto pela Diretoria

como “receita” da Empresa, especialmente porque são retirados imediatamente

e transferidos para a conta movimento da PROGUARU (f. 35).

Além disso, “todos os pagamentos foram relacionados numa única

planilha como „não vinculado‟ (...), sabendo-se que a PROGUARU, além do aporte

de recursos do FUNDO PARA O PROGRESSO DE GUARULHOS, vindos do

orçamento da Prefeitura para realização de determinados serviços (...), realiza

obras em diversas áreas do município, decorrentes de contratos específicos

formalizados com o mesmo órgão” (f. 40).

Assim, a inexistência de orçamento, ainda que não seja público, denota

a falta de planejamento e controle que é inerente a qualquer ente da

administração pública, inclusive a indireta, ainda mais quando, no caso da

PROGUARU, é absolutamente dependente dos recursos públicos repassados por

disposição legal do orçamento do Município e é prestadora de serviços públicos.

com a inclusão, no rol dos princípios constitucionais sensíveis, da indeclinabilidade da prestação de contas da administração pública, direta e indireta (CF, art. 34, VII, d). A atuação do Tribunal de Contas, por isso mesmo, assume importância fundamental no campo do controle externo. Como natural decorrência do fortalecimento de sua ação institucional, os Tribunais de Contas tornaram-se instrumentos de inquestionável relevância na defesa dos postulados essenciais que informam a própria organização da Administração Pública e o comportamento de seus agentes, com especial ênfase para os princípios da moralidade administrativa, da impessoalidade e da legalidade. Nesse contexto, o regime de controle externo, institucionalizado pelo ordenamento constitucional, propicia, em função da própria competência fiscalizadora outorgada aos Tribunais de Contas, o exercício, por esses órgãos estatais, de todos os poderes - explícitos ou implícitos - que se revelem inerentes e necessários à plena consecução dos fins que lhes foram cometidos.” (SS nº 1308; DJ 19/10/1998)

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TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DE SÃO PAULO

CONSELHEIRO DIMAS EDUARDO RAMALHO

E mais: a inexistência de orçamento e a confusão entre os recursos

próprios com aqueles destinados ao Fundo exige a segregação orçamentária de

ambos, com explicitação do Plano de Aplicação quando aos recursos deste, a

evidenciar os verdadeiros resultados da empresa e os verdadeiros resultados

da gestão do fundo.

Quanto a este último aspecto, é premente a necessidade de respeito e

individuação – contábil, financeira e bancária – do fundo não apenas para

demonstrar a sua aplicação conforme o Plano (sem desvio de finalidade ou

cobertura de despesas operacionais), mas para afastar o embasado indício de que

se trata de simples transferência de recursos do Tesouro à Empresa.

Ao que se apresenta, o que está a ocorrer é o financiamento

público das atividades desempenhadas pela empresa que, em condições

normais de mercado, poderia estar com as suas atividades comprometidas

ou mesmo encerradas em decorrência de gestões com sucessivos

resultados negativos. Ainda assim, contrata diretamente com o Poder

Público, ao custo de “taxa de administração” fixada em percentual sobre os

custos, estes muitas vezes terceirizados, podendo, este conjunto,

devidamente evidenciado, resultar severo dano ao Erário Municipal e ofensa

ao dever constitucional de licitar, com todo o arcabouço de princípios

constitucionais.

A constatação merece a maior crítica e aprofundamento diante de todo

resultado contábil-financeiro negativo apresentado pela sociedade de

economia mista especialmente no exercício de 2008, em comparação com o

exercício anterior.

Como bem alertou a ATJ, houve aumento de 643,22% no prejuízo da

sociedade, de um exercício para o outro, passando de R$787.000,00

(setecentos e oitenta e sete mil reais) para R$6.164.835,08 (seis milhões

cento e sessenta e quatro mil oitocentos e trinta e cinco reais e oito

centavos). Em acréscimo, analisou o órgão técnico:

A negatividade do capital circulante líquido da empresa é de tal

ordem que dos R$42.003 milhões existentes em obrigações de

curto prazo, há somente R$12.409 milhões de bens e direitos de

rápida e média conversibilidade para sua cobertura, isto é, um

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déficit financeiro de R$29.594 milhões. E mais, em relação ao

exercício anterior houve o agravamento da situação financeira da

empresa na ordem de 14,77%.

Aliás, importa frisar que só não houve a piora da situação de

“Passivo a Descoberto” da Proguaru em virtude do aporte de

recursos financeiros de R$3.000 milhões realizado pela

Prefeitura Municipal de Guarulhos na forma de integralização

de capital social.

Da análise dos demonstrativos contábeis, temos pra nós que o

resultado negativo apresentado no exercício decorre

preponderantemente da gestão em si, e não de variáveis

“herdadas” de anos anteriores, pois, não obstante a receita

operacional de 2008 (R$139.121 milhões) ter sido superior em

22,90%, se comparada a 2007 (R$113.199 milhões), os custos de

serviços prestados sofreram um incremento na proporção de

84,84% da receita auferida, sendo que no exercício anterior tais

custos representavam apenas 76,96%.

Com isso, o lucro operacional bruto que em 2007 correspondia a

18,57% do valor da receita operacional bruta caiu para 10,79% em

2008, o que deixa evidente a precariedade na gestão da atividade

fim. Desse modo, ainda que tenha havido a redução de 2,21% nas

despesas operacionais, o mesmo não foi suficiente para

compensar o significativo aumento nos custos. (fls. 544/545 –

g.n.)

Somados a esses fatores, os gastos com aquisição de insumo e a

distribuição de riquezas aos empregados, “na contramão da necessidade de se

buscar o equilíbrio das contas, a fim de amenizar a crítica situação econômico-

financeira, a empresa elevou seus custos sem a correspondente contrapartida em

termos de realização de receita” (f. 546).

Igualmente reprováveis também as irregularidades apontadas nas

licitações e no contrato verificados por amostragem pela área técnica da Casa, e

admitidas pela própria defesa da PROGUARU, com severos indícios de

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direcionamento nas cartas-convites analisadas, inclusive com adjudicação do

objeto a concorrente que apresentou maior valor.

Recaem dúvidas sobre a efetiva execução do objeto do ajuste 86/08,

pois, como observado pela fiscalização, (i) há divergência na grafia das

assinaturas dos “comprovantes” diários dos serviços realizados; (ii) fichas

preenchidas de forma “padronizada”, pelo mesmo encarregado e engenheiro

durante toda a execução contratual, o que indicia preenchimento em série; (iii)

identificação de um mesmo operador para todos os dias e horários, com

questionável média de 12h (incluindo sábados e domingos).

Igualmente graves a constatação de que diversos pagamentos objeto

das publicações de justificativa para quebra de ordem cronológica não constaram

das planilhas apresentadas, evidenciando que as informações apresentadas não

são fidedignas e tampouco retratam os pagamentos realizados a terceiros pela

Empresa Pública, comprometendo-se em substância o princípio da transparência

e a lisura dos gastos.

Ainda sobre a matéria, e considerados os robustos indícios acima

explicitados, não foge do crivo deste julgador que muitos contratos decorreram de

tomada de preços e foram realizadas por pouquíssimas empresas, o que pode

denotar fracionamento de objeto (e consequente fuga da modalidade de

concorrência), direcionamento de certame, e outras irregularidades congêneres.

Por não ter sido analisado no curso do processo, este ponto específico fica como

determinação às análises futuras pela fiscalização.

Diante do exposto, julgo irregulares as contas da PROGUARU –

Progresso e Desenvolvimento de Guarulhos S/A, relativas ao exercício de 2006,

nos termos do artigo 33, inciso III, alínea “b”, da Lei Complementar nº 709/93,

aplicando-se os incisos XV e XXVII do artigo 2° do mesmo Diploma Legal.

Aplico aos responsáveis multa de 400 (quatrocentas) UFESPs, cada

um, nos termos do artigo 104, II c.c. artigo 86 da referida Lei Complementar, cujo

recolhimento deverá ser providenciado no prazo de 30 (trinta) dias, contado do

trânsito em julgado desta decisão, em consonância ao disposto na Lei Estadual n.º

11.077/2002 e também devidamente comprovado perante esta Corte de Contas,

implicando o não recolhimento na inscrição de seu montante em dívida ativa.

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Transitada em julgado a presente Decisão, uma vez oficiados, deverão

os atuais Presidente da PROGUARU e Prefeito Municipal de Guarulhos informar,

no prazo de 60 (sessenta) dias, as medidas adotadas, ante o julgamento

desfavorável da matéria, sob pena de aplicação de multa, inclusive quanto às

obrigações decorrentes da inclusão, no orçamento fiscal do Município e na

AUDESP, de dados e informações da sociedade de economia mista dependente.

Dê-se ciência deste julgado à Câmara Municipal de Guarulhos.

Ficam ressalvados os atos pendentes de apreciação por este Tribunal.

Autorizo vista e extração de cópias dos autos no Cartório do

Conselheiro Dimas Eduardo Ramalho, observadas as cautelas de estilo.

Publique-se.

G.C., em 20 de setembro de 2014.

DIMAS EDUARDO RAMALHO

CONSELHEIRO

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