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Concretização do direito humano de acesso à justiça. Este é o tema central do estudo. Constitui preocupação de todos os povos, em todos os tempos. Inicialmente tratado apenas no plano formal, como a possibilidade universal de acesso à justiça. Após, com a consagração do princípio da igualdade material, o tema passou a ser investigado sob o prisma da possibilidade concreta das populações terem acesso à justiça. Insere-se o acesso à justiça no rol dos direitos humanos prestacionais e examina-se seu conteúdo, definindo-o de modo bem mais abrangente que o simples acesso à jurisdição formal, posto que os mecanismos consensuais de resolução de conflitos, tais como a conciliação, a mediação e a arbitragem, também o integram. Em decorrência de sua caracterização como direto social, defende-se a necessidade do desenvolvimento de políticas públicas e de ações afirmativas de parte do Estado e da sociedade, à garantia do acesso material da humanidade a mecanismos de pacificação social. Examina-se os obstáculos à sua realização – de ordem econômica, cultural, social e legal – e, por fim, apresenta-se propostas de ações para a concretização do direito humano de acesso à justiça.

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FUNDAO GETULIO VARGAS Escola de Direito FGV DIREITO RIO Programa de Capacitao em Poder Judicirio Turma 001

MARCELO MALIZIA CABRAL

CONCRETIZAO DO DIREITO HUMANO DE ACESSO JUSTIA: IMPERATIVO TICO DO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO

Trabalho

de

Concluso

de

Curso

apresentado ao Programa de Capacitao em Poder Judicirio. FGV DIREITO RIO.

Porto Alegre, setembro de 2007

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FUNDAO GETULIO VARGAS Escola de Direito FGV DIREITO RIO Programa de Capacitao em Poder Judicirio Turma 001

Trabalho de Concluso de Curso

Ttulo: Concretizao do Direito Humano de Acesso Justia: Imperativo tico do Estado Democrtico de Direito

Elaborado por Marcelo Malizia Cabral

Aprovado e aceito como requisito parcial para a obteno do certificado de PsGraduao lato sensu, nvel de especializao, em Poder Judicirio

Setembro de 2007

Prof. Dr. Rogrio Gesta Leal - Orientador

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minha esposa, Anglica, pelo incentivo, pela compreenso, pelo companheirismo, pela luz que coloca em minha trajetria, dedico este trabalho.

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Minha gratido aos professores do curso, ao meu orientador, Doutor Rogrio Gesta Leal, Fundao Getlio Vargas, ao Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul.

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O problema fundamental em relao aos direitos do homem, hoje, no tanto o de justific-los, mas o de proteg-los.1

BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 24.

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Resumo Concretizao do direito humano de acesso justia. Este o tema central do estudo. Constitui preocupao de todos os povos, em todos os tempos. Inicialmente tratado apenas no plano formal, como a possibilidade universal de acesso justia. Aps, com a consagrao do princpio da igualdade material, o tema passou a ser investigado sob o prisma da possibilidade concreta das populaes terem acesso justia. Insere-se o acesso justia no rol dos direitos humanos prestacionais. Examina-se seu contedo e define-se-o de modo bem mais abrangente que o simples acesso jurisdio formal, integrando-o, tambm, mecanismos consensuais de resoluo de conflitos, tais como a conciliao, a mediao e a arbitragem. Em decorrncia de sua caracterizao como direto social, defende-se a necessidade do desenvolvimento de polticas pblicas e de aes afirmativas de parte do Estado e da sociedade, garantia do acesso material da humanidade a mecanismos de pacificao social. Examinam-se os obstculos sua realizao de ordem

econmica, cultural, social e legal e, por fim, apresentam-se propostas de aes para a concretizao do direito humano de acesso justia. Apregoa-se, ento, a valorizao das ferramentas consensuais de resoluo de conflitos, com a utilizao dos recursos humanos e materiais existentes nas comunidades, reservando-se a jurisdio formal como instrumento subsidirio e complementar realizao da justia. Palavras-Chave Acesso justia; direitos humanos; polticas pblicas; conciliao; mediao; arbitragem.

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SUMRIO

INTRODUO ............................................................................................................08 1 ANTECEDENTES HISTRICOS DO ACESSO JUSTIA...................................13 1.1 A preocupao com o acesso justia no mundo............................................13 1.2 Origem e desenvolvimento do acesso justia no Brasil .................................17 2 CONTEDO DA EXPRESSO ACESSO JUSTIA............................................20 2.1 A significao brasileira e suas conseqncias ................................................20 2.2 As investigaes do direito comparado.............................................................23 3 CONCEITUAO DE ACESSO JUSTIA...........................................................28 4 O ACESSO JUSTIA COMO DIREITO HUMANO ..............................................37 4.1 Contedo e significao dos direitos humanos ..................................................37 4.2 A consagrao dos direitos humanos prestacionais na ordem

constitucional ...........................................................................................................38 4.3 O acesso justia na ordem constitucional e sua natureza de direito

humano prestacional .........................................................................................40 4.4 O desafio da concretizao dos direitos humanos............................................43 5 OBSTCULOS CONCRETIZAO DO DIREITO HUMANO DE ACESSO JUSTIA..............................................................................................................45 5.1 bices de natureza econmica.........................................................................45 5.2 bices de natureza cultural e social ................................................................49 5.3 bices de natureza legal...................................................................................54 6 CONCRETIZANDO O DIREITO HUMANO DE ACESSO JUSTIA ....................56 6.1 O papel dos movimentos sociais .......................................................................56 6.2 A necessidade de aes afirmativas e de polticas pblicas ............................59 6.3 Aes para a superao dos obstculos de natureza econmica ....................62 6.4 Aes para a superao dos obstculos de natureza cultural e social ............66 6.5 Aes para a superao dos obstculos de natureza legal ..............................71 REFLEXES FINAIS ..................................................................................................73 REFERNCIAS...........................................................................................................77 ANEXOS .....................................................................................................................80

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INTRODUO

O acesso justia constitui um dos temas que maior ateno tem despertado nas sociedades contemporneas. A evoluo dos povos tem apontado para um gradativo crescimento das atribuies dos poderes estatais. A insegurana e a incompreenso ocasionadas por uma produo legislativa sem precedentes, aliadas a uma exigncia crescente de aes negativas e positivas do Poder Executivo no respeito s liberdades pblicas e na concretizao de um extenso rol de direitos sociais, culturais e econmicos, tm provocado um crescimento vertiginoso da demanda do Poder Judicirio. Sobre esta hipertrofia do Poder Judicirio, com peculiar clareza manifestou-se o ento Ministro do Supremo Tribunal Federal, Carlos Mrio da Silva Velloso:Eu ouvi, e j mencionei isto por mais de uma vez, de um magistrado carioca radicado em So Paulo, o eminente juiz Amrico Lacombe, no seu discurso de posse na Presidncia do Tribunal Federal da 3 Regio, afirmativa que achei muito interessante. Disse ele que, se os sculos XVIII, este a partir da segunda metade, e XIX, foram os sculos do Poder Legislativo e, se o sculo XX tem sido o sculo do Poder Executivo, o sculo XXI haver de ser o sculo do Poder Judicirio. [...] Vejam os Senhores porque eu penso que isso vai acontecer. As reformas constitucionais que se fazem contemporaneamente, conferem cidadania um novo sentido. As novas Constituies querem o exerccio consciente da cidadania, que se traduz na obrigao de o cidado fiscalizar, cada vez mais, o Poder. O cidado o grande fiscal do Poder, mesmo porque o Poder existe em razo dele e para satisfazer as suas necessidades. Acontece que essa fiscalizao se exerce mediante a ao do Poder Judicirio, vale dizer, mediante medidas judiciais. As reformas constitucionais que se fazem contemporaneamente visam a viabilizar esse desiderato.2

Alm dessa novel participao popular na coordenao e na fiscalizao dos atos do Estado, este tem prometido efetivar uma srie de direitos consagrao da cidadania, confiando-se a garantia de sua concretizao, tambm, ao Judicirio.

JUSTIA: PROMESSA E REALIDADE: o acesso justia em pases ibero-americanos. Organizao Associao dos Magistrados Brasileiros, AMB; traduo Carola Andra Saavedra Hurtado. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1996, p. 14-15.

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a emergncia mundial do Estado social, o welfare state, a expandir os poderes e as competncias dos rgos legislativo e executivo, reclamando o pronto controle judicirio da atividade do Estado.3

Ao lado das exigncias decorrentes do crescimento da atividade do Estado, o mundo contemporneo inaugurou a massificao da economia, dos negcios, da informao e, conseqentemente, das relaes sociais. Com esse fenmeno, como adverte Cappelletti, sempre mais

freqentemente, at uma s ao humana pode ser prejudicial a vastos grupos ou categorias de pessoas, com a conseqncia de mostrar-se totalmente inadequado o esquema tradicional do processo judicirio, como litgio entre duas partes.4 Demonstrao do crescimento da procura da sociedade pelo Poder Judicirio consta de criterioso estudo coordenado por Maria Tereza Sadek5, dando conta do aumento da deduo de pretenses perante a justia brasileira no perodo de 1990 a 1998, na ordem de 106,44%, enquanto a populao, no mesmo perodo, aumentou em apenas 11,33%. Esse extraordinrio crescimento da procura dos povos pelo Judicirio verificado no Brasil e em todo o mundo neste ltimo sculo levou os atores da cena judiciria perplexidade, ocasionando, igualmente, um importante

congestionamento desse poder estatal. Despertou, assim, a sociedade, para a necessidade de se criarem mecanismos ao acolhimento e ao pronto processamento dessa demanda. Identifica-se, ento, uma das faces do tema acesso justia, aquela concernente eficincia da prestao do servio ofertado sociedade pelo Judicirio, qual seja, a soluo dos litgios que lhe so apresentados individual ou coletivamente, em tempo razovel, com qualidade e eficincia. A incapacidade do Judicirio brasileiro em administrar esse crescimento da procura por seus servios tem

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