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Breve comentrio sobre a exonerao do passivo restante e seus requisitos

I Enquadramento Geral

ispe o artigo 235. do CIRE que, se o

devedor for uma pessoa singular,

pode ser-lhe concedida a exonerao

dos crditos sobre a insolvncia que no forem

integralmente pagos no processo de

insolvncia ou nos cinco anos posteriores ao

encerramento deste...

tambm feita referncia no ponto 45 do

prembulo do Decreto - Lei n 53/2004, de

18/3, que aprovou o Cdigo de Insolvncia e

Recuperao de Empresas, que 0 Cdigo

conjuga de forma inovadora o princpio

fundamental do ressarcimento dos credores

com a atribuio aos devedores singulares

insolventes da possibilidade de se libertarem

de algumas das suas dvidas, e assim lhes

permitir a sua reabilitao econmica. O

princpio do fresh start para as pessoas

singulares de boa-f incorridas em situao de insolvncia, to difundido nos Estados Unidos, e

recentemente incorporado na legislao alem da insolvncia, e agora tambm acolhido entre ns,

atravs do regime da exonerao do passivo restante.

Visa assim, o instituto da exonerao do passivo restante , permitir ao

devedor recomear a sua actividade, sem o peso da insolvncia. De facto,

a pessoa singular insolvente ficar por fora deste benefcio exonerada

dos seus dbitos nos termos previstos do disposto pelo artigo 235. do

CIRE, o que permitir a sua, reabilitao econmica. Naturalmente que

resulta de tal circunstncia, que para os credores importa a

correspondente perda de parte dos seus crditos, que assim se extinguem

por uma causa diversa do cumprimento.

A efectiva obteno de tal benefcio supe, que aps a sujeio a processo de insolvncia, o devedor

permanea por um perodo de cinco anos (designado perodo de cesso) ainda adstrito ao

pagamento dos crditos da insolvncia que no hajam sido integralmente liquidados.

Durante esse perodo o devedor assume, entre vrias outras obrigaes, a de ceder o seu rendimento

disponvel a um fiducirio que afectar os montantes recebidos ao pagamento dos credores.

considerado como rendimento disponvel todos os rendimentos que advenham a qualquer ttulo ao

devedor, com excluso dos previstos nas alneas. a) e b) do n 3, do artigo 239, impondo

simultaneamente o n 4 deste mesmo artigo ao devedor uma srie de obrigaes acessrias,

decorrentes da cesso do rendimento disponvel, tendo em vista assegurar a

D

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efectiva prossecuo dos fins a que dirigida.

De entre essas obrigaes destacam-se a que

impe ao devedor a obrigao de exercer uma

actividade remunerada, proibindo-lhe o seu

abandono injustificado, e a que lhe determina

que, ocorrendo uma mudana de domicilio ou

emprego onde exerce a sua actividade,

informe o tribunal e o fiducirio no prazo de

10 dias alneas b) e d).

No termo desse perodo, tendo o devedor

cumprido, todos os deveres que sobre ele

impendiam, proferido despacho de

exonerao, que o liberta das eventuais

dvidas ainda pendentes de pagamento.

II Do Regime definido pelo artigo

238. do CIRE

Sendo a exonerao do passivo restante um

benefcio de grande amplitude, para a sua

concesso torna-se necessrio que o devedor

preencha determinados requisitos, como os

previstos no artigo 238. do CIRE (a contrrio).

Assim, consigna o n. 1 do artigo 238. do CIRE que, o pedido de exonerao liminarmente

indeferido se:

a) For apresentado fora do prazo;

b) O devedor, com dolo ou culpa grave, tiver fornecido por escrito, nos trs anos anteriores data

do incio do processo de insolvncia, informaes falsas ou incompletas sobre as circunstncias

econmicas com vista obteno de crdito ou de subsdios de instituies pblicas ou a fim

de evitar pagamentos a instituies dessa natureza;

c) O devedor tiver j beneficiado da exonerao do passivo restante nos 10 anos anteriores

data do incio do processo de insolvncia;

d) O Devedor tiver incumprido o dever de apresentao insolvncia ou, no estando obrigado a

se apresentar, se tiver abstido dessa apresentao nos seis meses seguintes verificao da

situao de insolvncia, com prejuzo em qualquer dos casos para os credores, e sabendo, ou

no podendo ignorar sem culpa grave, no existir qualquer perspectiva sria de melhoria da

sua situao econmica;

e) Constatarem j no processo, ou forem fornecidos at ao momento da deciso, pelos credores

ou pelo administrador da insolvncia, elementos que indiciem com toda a probabilidade a

existncia na culpa do devedor na criao ou agravamento da situao de insolvncia, nos

termos do artigo 186.;

f) O devedor tiver sido condenado por sentena transitada em julgado por algum dos crimes

previstos e punidos nos artigos 227. a 229. do Cdigo Penal nos 10 anos anteriores data da

entrada em juzo do pedido de declarao da insolvncia ou posteriormente a essa data;

g) O devedor, com dolo ou culpa grave, tiver violado os deveres de informao apresentao e

colaborao que para ele resultam do presente cdigo, no decurso do processo de insolvncia.

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III Da anlise aos requisitos

cumulativos da alnea d) do n. 1 do

artigo 238. do CIRE

Feita a referncia generalista, ao regime do

artigo 238., no subsistem questes de maior

relevo quando verificao da sua

aplicabilidade pratica nos casos elencados das

alneas a), b), c), e), f), e g).

E isto, porque os requisitos disciplinados

nestas alneas so de fcil verificao e

aplicao, efectivamente na maior parte dos

casos que correm nos nossos Tribunais, os

credores vem frequentemente invocar a

purgao pela verificao da situao prevista

na alnea d) e que a seu ver levaria ao

indeferimento liminar do pedido de

exonerao do passivo restante, dai este

breve estudo incidir sobre a anlise mais

detalhada sobre os requisitos contidos na

alnea d), sendo que tanto a Doutrina como a

Jurisprudncia j se tem debruado sobre este

assunto.

Neste entendimento, Carvalho Fernandes e Joo Labareda (in Estudos sobre a Insolvncia, Editora

Quid Juris, Ano 2009, pg. 280), escreveram:

para alm da no apresentao insolvncia, a relevncia deste comportamento do devedor,

para o efeito de indeferimento liminar, depende ainda, em qualquer destas hipteses, de haver

prejuzo para os credores e de o devedor saber ou no poder ignorar, sem culpa grave, que no existe

qualquer perspectiva sria da melhoria da sua situao econmica. Est aqui em causa apurar se a

no apresentao do devedor insolvncia se pode justificar por ele estar razoavelmente convicto de

a sua situao econmica poder melhorar em termos de no se tornar necessria a declarao de

insolvncia

Igualmente no mesmo sentido sufragado pelo Acrdo do Tribunal da Relao do Porto de

09.12.2008, in www.dgsi.pt, que:

a al. d) do n 1 do art. 238 do CIRE manda negar a exonerao quando

se verificarem trs condies cumulativas: 1) no se ter apresentado

insolvncia; 2) advir do incumprimento do prazo prejuzo para os credores;

3) no existir perspectiva sria de melhoria da situao financeira do

insolvente relevo e sublinhado nosso.

Assim e conforme verificado, a alnea d), comporta intrinsecamente (na sua matriz), trs requisitos

cumulativos, que so:

i. O devedor que no se apresente insolvncia nos seis meses seguintes verificao da

situao de insolvncia;

ii. Com prejuzo em qualquer dos casos para os credores;

iii. Que o devedor soubesse, ou pelo menos no pudesse ignorar sem culpa grave, no existir

qualquer perspectiva sria de melhoria da sua situao econmica.

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3.1 Anlise da primeira condio/requisito

Quando o devedor no se apresente insolvncia nos seis meses

seguintes verificao da situao de insolvncia

Determina, a primeira parte do disposto na alnea d) do n. 1 do artigo

238. que o devedor que no est obrigado a apresentar-se insolvncia,

no se pode abster da sua apresentao nos seis meses seguintes ao

conhecimento da situao de insolvncia.

entendimento generalizado, que este requisito no levanta questes

prticas de maior relevo, podendo esta circunstncia ser de imediato

detectada e discutida, cabendo aos credores ou ao Administrador de

Insolvncia, invocarem-na para todos os legais efeitos.

3.2 Anlise da segunda condio/requisito

do prejuzo para os credores

Como j avanado, a no apresentao atempada insolvncia por parte

do devedor, pode criar srios prejuzos para os credores, sendo que de

todos os prejuzos possveis os mais conhecidos so o aglomerar de juros

moratrios ou a desvalorizao ou dissipao do patrimnio do devedor,

frequente nas audincias de apreciao do relatrio, os credores

manifestarem-se invocando estes prejuzos, no obstante sobre o

aglomerar de juros moratrios a jurisprudncia tem tido uma posio

consensual, sobre esta matria.

A este prepsito pode-se consultar o Acrdo do Tribunal da Relao de

Coimbra de 03.07.2012, processo n. 1779/11.0 T2AVR-C.C1, disponvel in

www.dgsi.pt, que vem referir:

Tendo em conta a teleologia subjacente ao instituto de exonerao do

passivo restante e a sua congruncia com o incidente de qualificao da

insolvncia assim se percebe o disposto na alnea e), do n. 1 do artigo

238. do CIRE), a causao do prejuzo aos credores no se bastara como

juro decorrentes da mora no cumprimento de obrigaes pecunirias e

antes visara a prtica pelo devedor de actos que levem dissipao do

patrimnio ou contraco de novas responsabilidades aps a verificao

da situao de insolvncia, comportamentos estes desconformes ao

proceder honesto, licito, transparente e de boa-f cuja observncia por

parte do devedor impeditiva de lhe ser reconhecida a possibilidade de se

libertar de algumas das suas dividas e assim, conseguir a sua reabilitao

econmica. sublinhado nosso

O mesmo entendimento partilhado no Acrdo do STJ de 14.02.2013,

onde se concluiu, que o prejuzo no decorre, sem mais, da apresentao

tardia pelo insolvente do pedido de exonerao do passivo restante, pelo

facto de entretanto, se terem acumulado juros de mora.

Por outro lado, como se refere no Ac. do STJ de 21/10/10 in www,dgsi.pt

(ainda no mesmo sentido do Ac. do STJ de 22/03/11 e 24/01/12 tambm

in www.dgsi) o regime estabelecido na primeira parte do n 2 do artigo

151 Cdigo dos Processos Especiais de Recuperao da Empresa

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e de falncia, que estabelecia a cessao da contagem dos juros na data

da declarao de falncia deixou de existir, com o Cdigo da Insolvncia e

da Recuperao de Empresas, passando os juros a ser considerados

crditos subordinados, nos termos da alnea b) do artigo 48 deste

Cdigo.

J que no respeita aos prejuzos causados, pela desvalorizao ou

dissipao dos bens do devedor, vem o recente o Acrdo do Tribunal da

Relao de Guimares de 14.03.2013, processo n. 751/12.7TBLNH-A.L1-

2, disponvel in www.dgsi.pt, e a sumariado da seguinte forma referir:

I Se o obrigado a apresentar-se insolvncia incumpre esse dever,

fazendo-o muito depois, verifica-se prejuzo dos credores se,

entretanto, o seu patrimnio sofreu desvalorizao. Verificado tambm

que o insolvente no podia ignorar sem culpa grave, inexistir qualquer

perspectiva sria de melhoria da sua situao econmica, deve

indeferir-se liminarmente o pedido de exonerao do passivo restante

ao abrigo do disposto no art. 238. n. 1 al. d) do CIRE.

II facto notrio que no carece de alegao e prova que os bens

imveis, pelo menos desde 2011, tm sofrido uma desvalorizao.

tambm facto notrio que um veculo automvel normal sofra uma

desvalorizao em funo da sua antiguidade. sublinhado nosso

Resulta da Jurisprudncia em referncia, que o que se visa sancionar so

os comportamentos que impossibilitem, dificultem ou diminuam a

possibilidade de os credores obterem a satisfao dos seus crditos nos

termos em que essa satisfao seria conseguida caso tais

comportamentos no ocorressem, sendo que s nestas circunstncias

que se poder verificar esta condio.

3.3 Anlise da terceira condio/requisito

que o devedor soubesse, ou pelo menos no pudesse ignorar sem

culpa grave, no existir qualquer perspectiva sria de melhoria da sua

situao econmica

Sobre este ltimo requisito da al. d), impem-se apenas uma breve nota

sobre a expresso consignada no prprio normativo, perspectiva de

melhoria da situao econmica, sendo que esta expresso em rigor no

sinnimo da verificao da melhoria efectiva da situao econmica,

importa ento referir que a lei no refere a melhoria da situao

econmica, mas sim, a perspectiva dessa melhoria.

Assim, atende-se que no disposto no n. 3 do artigo 236 do CIRE, o

devedor pessoa singular tem apenas no requerimento de apresentao

insolvncia em que formula o pedido de exonerao do passivo restante,

de expressamente declarar que preenche os requisitos para que o

pedido no seja indeferido liminarmente.

Resulta que quanto a este requisito legal e por perspectiva de melhorar a

sua situao econmica deve entender-se como tendo perspectivas de

melhorar a sua situao econmica e no da verificao de tal situao

pois a lei no se refere a melhoria da situao econmica mas sim a

perspectiva dessa melhoria, sendo que esta questo tem levantado

inmeros problemas de interpretao prtica, difceis de dirimir.

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IV Do nus da alegao dos factos, que inviabilizem o

pedido de exonerao do passivo restante

Sobre esta matria, tomo a oportunidade para referenciar o recente Acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 14.02.2013, processo n. 3327/10.0TBST-D.PS1 disponvel em www.dgsi.pt, que na linha da jurisprudncia que lhe antecede, vem dar resposta imediata a esta questo: as diversas alneas do n.1, do artigo 238. do CIRE com excepo do disposto na alnea a), como j se disse , ao estabelecerem os fundamentos que determinam o indeferimento liminar, no assumem uma feio estritamente processual uma vez que contendem com a ponderao de requisitos substantivos, no se traduzindo em factos constitutivos do direito do devedor pedir a exonerao do passivo restante, mas antes em factos impeditivos desse direito, razo pela qual compete aos credores e ao administrador da insolvncia a sua demonstrao, atento a preceituado pelo artigo 342., n. 2 Cdigo Civil. Tratando-se de factos que, de acordo com a norma substantiva que serve de fundamento pretenso de cada uma das partes, se destinam a inviabilizar o pedido de exonerao do passivo restante formulado pelo devedor-insolvente, so susceptveis de obstar a que o direito deste se tenha constitudo, validamente, cabendo, assim aos credores ou ao administrador da insolvncia demonstrar a sua existncia. sublinhado nosso

Por: Alberto J. Mendes Alves 13.12.2013