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MATERIAL DE APOIO

DIREITO DAS OBRIGAES

Apostila 01

Direito das Obrigaes

Introduo e Classificao das Obrigaes

PROF.: PABLO STOLZE GAGLIANO

1. Introduo e Conceito do Direito das Obrigaes

O desenvolvimento do Direito das Obrigaes liga-se mais

proximamente s relaes econmicas, no sofrendo, normalmente,

acentuadas influncias locais, valendo destacar que por meio das relaes

obrigacionais que se estrutura o regime econmico, sob formas definidas de

atividade produtiva e permuta de bens, como j salientou ORLANDO GOMES1.

Em objetiva definio, trata-se do conjunto de normas e princpios

jurdicos reguladores das relaes patrimoniais entre um credor (sujeito ativo)

e um devedor (sujeito passivo) a quem incumbe o dever de cumprir,

espontnea ou coativamente, uma prestao de dar, fazer ou no fazer.

2. Conceito de obrigao

Em sentido amplo, podemos definir obrigao como sendo a relao

jurdica obrigacional (pessoal) entre um credor (titular do direito de crdito) e

um devedor (incumbido do dever de prestar).

No se confunde, pois, com a relao jurdica real, estudada pelo Direito

das Coisas.

1 GOMES, Orlando, Direito das Obrigaes. Rio de Janeiro: Forense, 2000, p.3.

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Relao Jurdica Obrigacional:

Sujeito Ativo (credor) ----- relao jurdica obrigacional ----- Sujeito

Passivo (devedor)

Relao Jurdica Real:

Titular do Direito Real ------------relao jurdica real------------

Bem/Coisa

A relao obrigacional composta por trs elementos fundamentais:

a) subjetivo ou pessoal:

- sujeito ativo (credor)

- sujeito passivo (devedor)

b) objetivo ou material: a prestao

c) ideal, imaterial ou espiritual: o vnculo jurdico

Questo de Concurso 1- O que obrigao propter rem?

Tambm chamada de ob rem ou simplesmente in rem.

Trata-se, em verdade, de uma obrigao de natureza mista (real e pessoal), e

que se vincula a uma coisa, acompanhando-a (ex.: obrigao de pagar taxa

condominial). So determinadas por lei.

Nesse sentido, confira-se o seguinte julgado do STJ:

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AO DE COBRANA. COTAS DE CONDOMNIO. LEGITIMIDADE PASSIVA.

PROPRIETRIO DO IMVEL, PROMISSRIO COMPRADOR OU POSSUIDOR.

PECULIARIDADES DO CASO CONCRETO. OBRIGAO PROPTER REM.

DISSDIO JURISPRUDENCIAL. AUSNCIA DE SIMILITUDE FTICA. RECURSO

NO CONHECIDO.

1. As cotas condominiais, porque decorrentes da conservao da coisa, situam-

se como obrigaes propter rem, ou seja, obrigaes reais, que passam a

pesar sobre quem o titular da coisa; se o direito real que a origina

transmitido, as obrigaes o seguem, de modo que nada obsta que se volte a

ao de cobrana dos encargos condominiais contra os proprietrios.

2. Em virtude das despesas condominiais incidentes sobre o imvel, pode vir

ele a ser penhorado, ainda que gravado como bem de famlia.

3. O dissdio jurisprudencial no restou demonstrado, ante a ausncia de

similitude ftica entre os acrdos confrontados.

4. Recurso especial no conhecido.

(REsp 846.187/SP, Rel. Ministro HLIO QUAGLIA BARBOSA, QUARTA TURMA,

julgado em 13.03.2007, DJ 09.04.2007 p. 255)

No prximo julgado, muito interessante, observamos que a obrigao de pagar

taxa de condomnio (propter rem) tem preferncia, inclusive, sobre a

obrigao de pagar credor com garantia de hipoteca sobre o imvel:

CIVIL E PROCESSUAL. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL.

CRDITO CONDOMINIAL. PREFERNCIA AO CRDITO HIPOTECRIO.

OBRIGAO PROPTER REM. ALEGAO DE OFENSA A DISPOSITIVOS

CONSTITUCIONAIS. ANLISE IMPOSSVEL NA VIA RECURSAL ELEITA.

IMPROVIMENTO.

I. O crdito condominial tem preferncia sobre o crdito hipotecrio por

constituir obrigao propter rem, constitudo em funo da utilizao do

prprio imvel ou para evitar-lhe o perecimento. Precedentes do STJ.

II. Invivel ao STJ, na sede recursal eleita, a apreciao de suposta ofensa a

normas constitucionais, por refugir sua competncia.

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III. Agravo regimental improvido.

(AgRg no REsp 1039117/SP, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR,

QUARTA TURMA, julgado em 23/06/2009, DJe 24/08/2009)

E vale anotar ainda esta interessante aplicao, no mbito do Direito

Ambiental:

AGRAVO REGIMENTAL EM EMBARGOS DE DECLARAO EM RECURSO

ESPECIAL.

DIREITO ADMINISTRATIVO. MEIO AMBIENTE. REA DE RESERVA LEGAL EM

PROPRIEDADE RURAL. DEMARCAO, AVERBAO E RESTAURAO.

LIMITAO ADMINISTRATIVA. OBRIGAO EX LEGE E PROPTER REM,

IMEDIATAMENTE EXIGVEL DO PROPRIETRIO ATUAL. VIOLAO DA LEI DE

INTRODUO AO CDIGO CIVIL. INOCORRNCIA.

1. A obrigao do atual proprietrio pela reparao dos danos ambientais,

ainda que no tenha sido ele o responsvel pelo desmatamento, propter

rem, ou seja, decorrente da relao existente entre o devedor e a coisa,

independente das alteraes subjetivas. Dessa forma, transferida do

alienante ao novo proprietrio a obrigao de demarcar e averbar no registro

de imvel a reserva legal instituda no artigo 16 do Cdigo Florestal, no

resultando disso violao qualquer do artigo 6 da Lei de Introduo ao Cdigo

Civil.

2. Agravo regimental improvido.

(AgRg nos EDcl no REsp 1203101/SP, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO,

PRIMEIRA TURMA, julgado em 08/02/2011, DJe 18/02/2011)

No confunda a obrigao propter rem com a obrigao com eficcia

real, que traduz, simplesmente, uma obrigao com oponibilidade erga

omnes, ou seja, oponvel a qualquer pessoa. o caso da anotao da

obrigao locatcia (contrato de locao) levada ao Registro de Imveis (art. 8

da Lei do Inquilinato): neste caso, mesmo com a alienao do imvel a

obrigao em face do locatrio dever ser respeitada por qualquer eventual

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adquirente. Trata-se de uma obrigao com eficcia real (cf. Novo Curso de

Direito Civil Obrigaes, Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho,

Cap. 01).

OBS.:

No julgado abaixo, o STJ entendeu que a penhora on line no

descaracterizaria a obrigao propter rem:

EXECUO DE DVIDA CONDOMINIAL. PENHORA ON LINE.

Na execuo de dvida relativa a taxas condominiais, ainda que se trate de

obrigao propter rem, a penhora no deve necessariamente recair sobre o

imvel que deu ensejo cobrana, na hiptese em que se afigura vivel a

penhora on line. Para chegar ao entendimento, a Min. Relatora relembrou a

natureza da taxa condominial, destinada manuteno ou aprimoramento da

coisa comum. Em funo do carter solidrio da taxa de condomnio, a

execuo desse valor pode recair sobre o prprio imvel, sendo possvel o

afastamento da proteo dada ao bem de famlia. Dessa forma, pretende-se

impedir o enriquecimento sem causa do condmino inadimplente em

detrimento dos demais. Essa construo jurisprudencial e doutrinria no

significa, contudo, que a execuo tenha que obrigatoriamente atingir o

imvel, se for possvel satisfazer o crdito de outra forma, respeitada a

gradao de liquidez prevista no art. 655 do CPC (com redao dada pela Lei

n. 11.382/2006). Assim, encontrado saldo suficiente para o pagamento da

dvida em conta corrente do executado, cabvel a penhora on line, sem que

isso importe em violao ao princpio da menor onerosidade para o executado

(art. 620 do CPC). Pelo contrrio, a determinao de penhora on line

representa observncia ao princpio da primazia da tutela especfica, segundo o

qual a obrigao deve, sempre que possvel, ser prestada como se tivesse

havido adimplemento espontneo. Precedentes citados: AgRg no Ag

1.164.999-SP, DJe 16/10/2009; AgRg no Ag 1.325.638-MG, DJe 18/5/2012;

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AgRg no Ag 1.257.879-SP, DJe 13/5/2011, e REsp 1.246.989-PR, DJe

15/3/2012. REsp 1.275.320-PR, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em

2/8/2012.

Questo de Concurso 2 O que obrigao natural?

Em essncia e na estrutura, a obrigao natural no difere da obrigao civil:

cuida-se de uma relao de dbito e crdito que vincula objeto e sujeitos

determinados. Todavia, distingue-se da obrigao civil por no ser dotada de

exigibilidade jurdica.

Tal inexigibilidade pode pretender preservar a segurana e a estabilidade

jurdicas, como ocorre, por exemplo, na prescrio de uma pretenso

decorrente de uma dvida (em que o direito no se satisfaz com obrigaes

perptuas) ou na impossibilidade de cobrana judicial de dvida de jogo (pelo

reconhecimento social do carter danoso de tal conduta).

A conseqncia ou efeito jurdico decorrente da obrigao natural a

reteno do pagamento (soluti retentio), ou seja: posto no possa cobr-lo,

caso receba o pagamento, poder o credor ret-lo.

Questo de Concurso 3 Que se entende por Schuld e Haftung?

Em alemo, Schuld pode significar culpa ou dbito. Haftung, e tambm

Haftpflicht, por sua vez, podem traduzir responsabilidade.

Muito bem.

No Direito Civil, a palavra Schuld identifica-se com o dbito e Haftung

com a responsabilidade.

Sobre o tema, anota, com sabedoria, GUILHERME C. N. DA GAMA:

Normalmente, dbito e responsabilidade se verificam conjuntamente na

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mesma pessoa do devedor, mas perfeitamente possvel que a

responsabilidade seja de outro sujeito que no o devedor, como nos casos de

fiana, de aval, de direitos reais de garantia (hipoteca, penhor, anticrese).2

3. Classificao Bsica e Especial das Obrigaes3

3.1. Classificao Bsica

As obrigaes, em uma classificao bsica, apreciadas segundo a

prestao que as integra, podero ser: POSITIVAS (de dar coisa certa ou

coisa incerta; de fazer) e NEGATIVAS (de no fazer).

Em sala de aula, desenvolveremos esta temtica.

3.2. Classificao Especial

Sero estudadas tambm outras categorias especiais de obrigao.

Considerando o elemento subjetivo (os sujeitos), as obrigaes

podero ser:

a) fracionrias;

b) conjuntas;

c) disjuntivas;

d) solidrias.

Considerando o elemento objetivo (a prestao) - alm da

classificao bsica, que tambm utiliza este critrio (prestaes de dar, fazer

2 GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Direito Civil Obrigaes. So Paulo: Atlas, 2008, pg. 31. 3 A aula sobre a classificao especial das obrigaes ser ministrada pelo Prof. Flvio Tartuce.

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e no fazer) -, podemos apontar a existncia de modalidades especiais de

obrigaes, a saber:

a) alternativas;

b) facultativas;

c) cumulativas;

d) divisveis e indivisveis;

e) lquidas e ilquidas;

E, quanto ao elemento acidental, encontramos:

a) obrigao condicional;

b) obrigao a termo;

c) obrigao modal.

Finalmente, quanto ao contedo, classificam-se as obrigaes em:

a) obrigaes de meio;

b) obrigaes de resultado;

c) obrigaes de garantia.

Classificao Especial Quanto ao Elemento Subjetivo (Sujeitos).

Obrigaes Fracionrias.

Nas obrigaes fracionrias, concorre uma pluralidade de devedores ou credores, de forma que cada um deles responde apenas por parte da dvida ou tem direito apenas a uma proporcionalidade do crdito.

Uma obrigao pecuniria (de dar dinheiro), em princpio, fracionria.

Obrigaes Conjuntas.

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So tambm chamadas de obrigaes unitrias ou de obrigaes em mo comum (Zur gesamtem Hand), no Direito germnico.

Neste caso, concorre uma pluralidade de devedores ou credores, impondo-se a todos o pagamento conjunto de toda a dvida, no se autorizando a um dos credores exigi-la individualmente.

Obrigaes Disjuntivas.

Nesta modalidade de obrigao, existem devedores que se obrigam alternativamente ao pagamento da dvida. Vale dizer, desde que um dos devedores seja escolhido para cumprir a obrigao, os outros estaro conseqentemente exonerados, cabendo, portanto, ao credor a escolha do demandado.

De tal forma, havendo uma dvida contrada por trs devedores (A, B, C), a obrigao pode ser cumprida por qualquer deles: ou A ou B ou C.

Obrigaes Solidrias.

Existe solidariedade quando, na mesma obrigao, concorre uma

pluralidade de credores, cada um com direito dvida toda (solidariedade

ativa), ou uma pluralidade de devedores, cada um obrigado dvida por

inteiro (solidariedade passiva).

A solidariedade no se presume nunca: resulta da lei ou da vontade

das partes.

Veja, por exemplo, a respeito da solidariedade passiva, recente julgado

do STJ:

DIRIETO CIVIL. SOLIDARIEDADE PASSIVA. TRANSAO COM UM DOS

CO-DEVEDORDES. OUTORGA DE QUITAO PLENA. PRESUNO DE

RENNCIA SOLIDARIEDADE.

DIREITO CIVIL. INDENIZAO. DANO EFETIVO. DANOS MORAIS.

ALTERAO PELO STJ. VALOR EXORBITANTE OU NIFMO. POSSIBILIDADE.

DIREITO PROCESSUAL CIVIL. SUCUMBNCIA. FIXAO. PEDIDOS

FORMULADOS E PEDIDOS EFETIVAMENTE PROCEDENTES.

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- Na solidariedade passiva o credor tem a faculdade de exigir e receber,

de qualquer dos co-devedores, parcial ou totalmente, a dvida comum.

Havendo pagamento parcial, todos os demais co-devedores continuam

obrigados solidariamente pelo valor remanescente. O pagamento parcial

efetivado por um dos co-devedores e a remisso a ele concedida, no alcana

os demais, seno at a concorrncia da quantia paga ou relevada.

- Na presente lide, contudo, a sobrevivncia da solidariedade no

possvel, pois resta apenas um devedor, o qual permaneceu responsvel por

metade da obrigao. Diante disso, a conseqncia lgica que apenas a

recorrida permanea no plo passivo da obrigao, visto que a relao solidria

era constituda de to-somente dois co-devedores.

- O acolhimento da tese da recorrente, no sentido de que a recorrida

respondesse pela integralidade do valor remanescente da dvida, implicaria, a

rigor, na burla da transao firmada com a outra devedora. Isso porque, na

hiptese da recorrida se ver obrigada a satisfazer o resto do dbito, lhe

caberia, a teor do que estipula o art. 283 do CC/02, o direito de exigir da outra

devedora a sua quota, no obstante, nos termos da transao, esta j tenha

obtido plena quitao em relao sua parte na dvida. A transao implica em

concesses recprocas, no cabendo dvida de que a recorrente, ao firm-la,

aceitou receber da outra devedora, pelos prejuzos sofridos (correspondentes a

metade do dbito total), a quantia prevista no acordo. Assim, no seria

razovel que a outra devedora, ainda que por via indireta, se visse obrigada a

despender qualquer outro valor por conta do evento em relao ao qual

transigiu e obteve quitao plena.

- Os arts. 1.059 e 1.060 do CC/02 exigem dano material efetivo como

pressuposto do dever de indenizar. O dano deve, por isso, ser certo, atual e

subsistente. Precedentes.

- A interveno do STJ, para alterar valor fixado a ttulo de danos

morais, sempre excepcional e justifica-se to-somente nas hipteses em que

o quantum seja nfimo ou exorbitante, diante do quadro delimitado pelas

instncias ordinrias. Precedentes.

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- A proporcionalidade da sucumbncia deve levar em considerao o

nmero de pedidos formulados na inicial e o nmero de pedidos efetivamente

julgados procedentes ao final da demanda. Precedentes.

Recurso especial parcialmente conhecido e, nesse ponto, provido.

(REsp 1089444/PR, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA,

julgado em 09/12/2008, DJe 03/02/2009)

Em geral, entende-se que a obrigao de pagar alimentos traduz, no

propriamente uma tpica solidariedade legal, mas sim uma

complementaridade jurdica entre os coobrigados: por exemplo, eu devo

alimentos ao meu filho, no entanto, caso haja insuficincia ou ausncia total de

recursos, os meus pais (avs da criana) podero ser chamados. Note-se, pois,

que, em tese, poder haver a participao em litisconsrcio de mais de um

legitimado passivo, mas a regra no sentido de haver preferncia de uns

em face de outros (eu respondo em face do meu filho, antes dos meus pais,

que s atuariam complementarmente ou em subsidiariedade).

Todavia, se os alimentandos (credores) forem idosos, para ampliar

a sua tutela, o STJ, aplicando o Estatuto do Idoso, j entendeu haver

inequvoca solidariedade passiva entre os devedores (legitimados passivos):

Direito civil e processo civil. Ao de alimentos proposta pelos pais

idosos em face de um dos filhos. Chamamento da outra filha para integrar a

lide. Definio da natureza solidria da obrigao de prestar alimentos luz do

Estatuto do Idoso.

- A doutrina unssona, sob o prisma do Cdigo Civil, em afirmar que o

dever de prestar alimentos recprocos entre pais e filhos no tem natureza

solidria, porque conjunta.

- A Lei 10.741/2003, atribuiu natureza solidria obrigao de prestar

alimentos quando os credores forem idosos, que por fora da sua natureza

especial prevalece sobre as disposies especficas do Cdigo Civil.

- O Estatuto do Idoso, cumprindo poltica pblica (art. 3), assegura

celeridade no processo, impedindo interveno de outros eventuais devedores

de alimentos.

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- A solidariedade da obrigao alimentar devida ao idoso lhe garante a

opo entre os prestadores (art. 12).

Recurso especial no conhecido.

(REsp 775.565/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA,

julgado em 13.06.2006, DJ 26.06.2006 p. 143)

Outro importante julgado do STJ no sentido de reconhecer a

solidariedade entre o proprietrio e o condutor do veculo por acidente:

ACIDENTE DE TRNSITO. TRANSPORTE BENVOLO. VECULO CONDUZIDO

POR UM DOS COMPANHEIROS DE VIAGEM DA VTIMA, DEVIDAMENTE

HABILITADO.

RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DO PROPRIETRIO DO AUTOMVEL.

RESPONSABILIDADE PELO FATO DA COISA.

- Em matria de acidente automobilstico, o proprietrio do veculo responde

objetiva e solidariamente pelos atos culposos de terceiro que o conduz e que

provoca o acidente, pouco importando que o motorista no seja seu

empregado ou preposto, ou que o transporte seja gratuito ou oneroso, uma

vez que sendo o automvel um veculo perigoso, o seu mau uso cria a

responsabilidade pelos danos causados a terceiros.

- Provada a responsabilidade do condutor, o proprietrio do veculo fica

solidariamente responsvel pela reparao do dano, como criador do risco para

os seus semelhantes.

Recurso especial provido.

(REsp 577.902/DF, Rel. Ministro ANTNIO DE PDUA RIBEIRO, Rel. p/

Acrdo Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em

13.06.2006, DJ 28.08.2006 p. 279)

Finalmente, segue julgado sobre a solidariedade e o instituto processual

do chamamento ao processo:

TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. EMPRSTIMO

COMPULSRIO SOBRE ENERGIA ELTRICA. UNIO FEDERAL.

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RESPONSABILIDADE SOLIDRIA. LITISCONSRCIO PASSIVO FACULTATIVO.

COMPETNCIA. JUSTIA ESTADUAL. ENTENDIMENTO CONSOLIDADO.

"RECURSO ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA" (REsp

1145146/RS). ARTIGO 543-C, DO CPC. RESOLUO STJ 8/2008. ARTIGO 557,

DO CPC. APLICAO.

1. A solidariedade obrigacional no importa em exigibilidade da obrigao em

litisconsrcio necessrio (art. 47 do CPC), mas antes na eleio do devedor

pelo credor, cabendo quele, facultativamente, o chamamento ao processo

(art. 77, do CPC).

2. A Unio Federal responde solidariamente pelo valor nominal dos ttulos

relativos ao emprstimo compulsrio institudo sobre energia eltrica, nos

termos do art. 4, 3, da Lei 4.156/62, in verbis: "Art. 4 At 30 de junho de

1965, o consumidor de energia eltrica tomar obrigaes da ELETROBRS,

resgatveis em 10 (dez) anos, a juros de 12% (doze por cento) ao ano,

correspondentes a 20% (vinte por cento) do valor de suas contas. A partir de

1 de julho de 1965, e at o exerccio de 1968, inclusive, o valor da tomada de

tais obrigaes ser equivalente ao que fr devido a ttulo de impsto nico

sbre energia eltrica. (Redao dada pela Lei n 4.676, de 16.6.1965)

(omissis) 3 assegurada a responsabilidade solidria da Unio, em

qualquer hiptese, pelo valor nominal dos ttulos de que trata ste artigo." 3. A

parte autora pode eleger apenas um dos devedores solidrios para figurar no

plo passivo da demanda, consoante previsto no art.

275 do Cdigo Civil, que regula a solidariedade passiva: "Art. 275. O credor

tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos devedores, parcial ou

totalmente, a dvida comum; se o pagamento tiver sido parcial, todos os

demais devedores continuam obrigados solidariamente pelo resto.

Pargrafo nico. No importar renncia da solidariedade a propositura de

ao pelo credor contra um ou alguns dos devedores." 4. A solidariedade

jurdica da Unio na devoluo dos aludidos ttulos, enseja a que a mesma seja

chamada ao processo na forma do art. 77 do CPC, com o consequente

deslocamento da competncia para a Justia Federal.

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5. O autor, elegendo apenas um dos devedores solidrios para a demanda, o

qual no goza de prerrogativa de juzo, torna imutvel a competncia ratione

personae.

6. Outrossim, a possibilidade de escolha de um dos devedores solidrios afasta

a figura do litisconsrcio compulsrio ou necessrio por notria antinomia

ontolgica, porquanto, o que facultativo no pode ser obrigatrio.

(Precedentes: REsp 1111159/RJ, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES,

PRIMEIRA SEO, julgado em 11/11/2009, DJe 19/11/2009; REsp

1018509/DF, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em

24/03/2009, DJe 23/04/2009; AgRg no CC 92.312/RS, Rel. Ministro HERMAN

BENJAMIN, PRIMEIRA SEO, julgado em 12/11/2008, DJe 05/03/2009; REsp

1052625/PE, Rel.

Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 21/08/2008, DJe

10/09/2008; AgRg no CC 83.169/RJ, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA

SEO, julgado em 12/03/2008, DJe 31/03/2008) 7. luz da novel

metodologia legal, publicado o acrdo do julgamento do recurso especial,

submetido ao regime previsto no artigo 543-C, do CPC, os demais recursos j

distribudos, fundados em idntica controvrsia, devero ser julgados pelo

relator, nos termos do artigo 557, do CPC (artigo 5, I, da Res. STJ 8/2008).

8. Agravos regimentais desprovidos.

(AgRg no REsp 1119095/PR, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado

em 06/05/2010, DJe 19/05/2010)

Classificao Especial Quanto ao Elemento Objetivo (Prestao).

Obrigaes Alternativas.

As obrigaes alternativas ou disjuntivas so aquelas que tm por objeto

duas ou mais prestaes, sendo que o devedor exonera-se cumprindo apenas

uma delas.

Exemplo da aplicao:

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DIREITO COMERCIAL. FALNCIA. PEDIDO DE RESTITUIO DE

DINHEIRO.

ALIENAO DE MERCADORIAS RECEBIDAS EM CONSIGNAO ANTES

DA QUEBRA.

CONTABILIZAO INDEVIDA PELA FALIDA DO VALOR EQUIVALENTE S

MERCADORIAS. DEVER DA MASSA RESTITUIR OU AS MERCADORIAS OU O

EQUIVALENTE EM DINHEIRO. SMULA 417 DO STF.

- O que caracteriza o contrato de venda em consignao, tambm

denominado pela doutrina e pelo atual Cdigo Civil (arts. 534 a 537) de

contrato estimatrio, que (i) a propriedade da coisa entregue para venda no

transferida ao consignatrio e que, aps recebida a coisa, o consignatrio

assume uma obrigao alternativa de restituir a coisa ou pagar o preo dela ao

consignante.

- Os riscos so do consignatrio, que suporta a perda ou deteriorao da

coisa, no se exonerando da obrigao de pagar o preo, ainda que a

restituio se impossibilite sem culpa sua.

- Se o consignatrio vendeu as mercadorias entregues antes da

decretao da sua falncia e recebeu o dinheiro da venda, inclusive

contabilizando-o indevidamente, deve devolver o valor devidamente corrigido

ao consignante. Incidncia da Smula n. 417 do STF.

- A arrecadao da coisa no fator de obstaculizao do pedido de

restituio em dinheiro quando a alienao da mercadoria feita pelo

comerciante anteriormente decretao da sua quebra.

Recurso especial ao qual se nega provimento.

(REsp 710.658/RJ, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA,

julgado em 06.09.2005, DJ 26.09.2005 p. 373)

Em caso de impossibilidade total ou parcial das obrigaes

alternativas, apresentamos o seguinte quadro-resumo, para facilitar a sua

fixao:

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1. Impossibilidade Total (todas as prestaes alternativas):

a) sem culpa do devedor extingue-se a obrigao

(art. 256, CC-02, art. 888, CC-16);

b) com culpa do devedor se a escolha cabe ao

prprio devedor: dever pagar o valor da prestao

que se impossibilitou por ltimo, mais as perdas e

danos (art. 254, CC-02, art. 886, CC-16);

- se a escolha cabe ao credor:

poder exigir o valor de qualquer das prestaes,

mais perdas e danos (art. 255, segunda parte, CC-02,

art. 887, segunda parte, CC-16).

2. Impossibilidade Parcial (de uma das prestaes alternativas):

a) sem culpa do devedor concentrao do dbito na

prestao subsistente (art. 253, CC-02, art. 885, CC-

16);

b) com culpa do devedor se a escolha cabe ao

prprio devedor: concentrao do dbito na

prestao subsistente (art. 253, CC-02, art. 885, CC-

16);

- se a escolha cabe ao prprio

credor: poder exigir a prestao remanescente ou

valor da que se impossibilitou, mais as perdas e

danos (art. 255, primeira parte, CC-02, art. 887,

primeira parte, CC-16).

Obrigaes Facultativas.

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A obrigao considerada facultativa quando, tendo um nico objeto,

o devedor tem a faculdade de substituir a prestao devida por outra de

natureza diversa, prevista subsidiariamente.

No se confunde com a obrigao alternativa, cujo objeto j nasce

composto.

Obrigaes Cumulativas.

As obrigaes cumulativas ou conjuntivas so as que tm por objeto

uma pluralidade de prestaes, que devem ser cumpridas conjuntamente. o

que ocorre quando algum se obriga a entregar uma casa e certa quantia em

dinheiro.

Obrigaes Divisveis e Indivisveis.

As obrigaes divisveis so aquelas que admitem o cumprimento

fracionado ou parcial da prestao; as indivisveis, por sua vez, s podem ser

cumpridas por inteiro.

Obrigaes Divisveis:

Art. 257. Havendo mais de um devedor, ou mais de um

credor em obrigao divisvel, esta presume-se dividida em tantas

obrigaes, iguais e distintas, quanto os credores ou devedores.

Obrigaes Indivisveis:

18

Art. 258. A obrigao indivisvel quando a prestao tem

por objeto uma coisa ou um fato no suscetveis de diviso, por

sua natureza, por motivo de ordem econmica, ou dada a razo

determinante do negcio jurdico.

Fique atento: No confunda indivisibilidade com solidariedade.

Por bvio, qualquer que seja a natureza da indivisibilidade (natural, legal ou

convencional), se concorrerem dois ou mais devedores, cada um deles estar

obrigado pela dvida toda (art. 259, CC-02, art. 891, CC-16), eis que no se

admite o fracionamento do objeto da obrigao. Note-se, todavia, que o dever

imposto a cada devedor de pagar toda a dvida no significa que exista

solidariedade entre eles, uma vez que, no caso, o objeto da prpria obrigao

que determina o cumprimento integral do dbito. Por bvio, se A, B e C

obrigam-se a entregar um cavalo, qualquer deles, demandado, dever entregar

todo o animal. E isso ocorre no necessariamente por fora de um vnculo de

solidariedade passiva, mas sim, pelo simples fato de que no se poder cortar

o cavalo em trs, para dar apenas um tero do animal ao credor.

Com a sua peculiar erudio, CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA enumera

os caracteres distintivos das duas espcies de obrigao4 (indivisvel e

solidria):

a) a causa da solidariedade o ttulo, e a da indivisibilidade ,

normalmente, a natureza da obrigao;

b) na solidariedade, cada devedor paga por inteiro, porque deve

integralmente, enquanto na indivisibilidade, solve a totalidade,

4 PEREIRA, Caio Mrio da Silva, Instituies de Direito Civil Rio de Janeiro: Forense.

19

em razo da impossibilidade jurdica de se repartir em quotas a

coisa devida;

c) a solidariedade uma relao subjetiva, e a indivisibilidade

objetiva, em razo de que, enquanto a indivisibilidade assegura

a unidade da prestao, a solidariedade visa a facilitar a

satisfao do crdito;

d) a indivisibilidade justifica-se com a prpria natureza da

prestao, quando o objeto , em si mesmo, insuscetvel de

fracionamento, enquanto a solidariedade sempre de origem

tcnica, resultando da lei ou da vontade das partes;

e) a solidariedade cessa com a morte dos devedores, enquanto a

indivisibilidade subsiste enquanto a prestao suportar;

f) a indivisibilidade termina quando a obrigao se converte em

perdas e danos, enquanto a solidariedade conserva este

atributo.

Obrigaes Lquidas e Ilquidas.

Lquida a obrigao certa quanto sua existncia, e determinada

quanto ao seu objeto. A prestao, pois, nesses casos, certa, individualizada,

a exemplo do que ocorre quando algum se obriga a entregar ao credor a

quantia de R$100,00. A obrigao ilquida, por sua vez, carece de especificao

do seu quantum, para que possa ser cumprida.

20

Classificao Especial Quanto ao Elemento Acidental5.

Obrigaes Condicionais.

Trata-se de obrigaes condicionadas a evento futuro e incerto, como

ocorre quando algum se obriga a dar a outrem um carro, quando este se

casar.

Obrigaes a Termo.

Se a obrigao subordinar a sua exigibilidade ou a sua resoluo,

outrossim, a um evento futuro e certo, estaremos diante de uma obrigao a

termo.

Obrigaes Modais.

As obrigaes modais so aquelas oneradas com um encargo (nus),

imposto a uma das partes, que experimentar um benefcio maior.

Classificao Especial Quanto ao Contedo.

Obrigaes de Meio.

A obrigao de meio aquela em que o devedor se obriga a empreender

a sua atividade, sem garantir, todavia, o resultado esperado.

As obrigaes do mdico, em geral, assim como as do advogado, so,

fundamentalmente, de meio, uma vez que esses profissionais, a despeito de

deverem atuar segundo as mais adequadas regras tcnicas e cientficas

5 Cf. Novo Curso de Direito Civil Parte Geral, Volume I, captulo XV (Plano de Eficcia do Negcio Jurdico) Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho - Saraiva.

21

disponveis naquele momento, no podem garantir o resultado de sua atuao

(a cura do paciente, o xito no processo).

Obrigaes de Resultado.

Nesta modalidade obrigacional, o devedor se obriga, no apenas a

empreender a sua atividade, mas, principalmente, a produzir o resultado

esperado pelo credor.

Em geral, a obrigao do mdico de meio, no entanto, no caso do

cirurgio plstico (cirurgia plstica esttica), a jurisprudncia entende ser de

resultado:

AGRAVO REGIMENTAL. AO DE INDENIZAO. ERRO MDICO.

CIRURGIA PLSTICA. OBRIGAO DE RESULTADO. JULGAMENTO EM

SINTONIA COM OS PRECEDENTES DESTA CORTE. CULPA DO PROFISSIONAL.

FUNDAMENTO INATACADO. DANOS MORAIS. QUANTUM INDENIZATRIO. R$

20.000,00 (VINTE MIL REAIS). RAZOABILIDADE.

I - A jurisprudncia desta Corte orienta que a obrigao de

resultado em procedimentos cirrgicos para fins estticos.

II - Esta Corte s conhece de valores fixados a ttulo de danos morais

que destoam razoabilidade, o que no ocorreu no presente caso.

III - O agravo no trouxe nenhum argumento novo capaz de modificar a

concluso alvitrada, a qual se mantm por seus prprios fundamentos.

Agravo improvido.

Agravo Regimental improvido.

(AgRg no Ag 1132743/RS, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA,

julgado em 16/06/2009, DJe 25/06/2009)

AGRAVO REGIMENTAL. RESPONSABILIDADE MDICA. OBRIGAO DE MEIO.

REEXAME FTICO-PROBATRIO. SMULA 07/STJ. INCIDNCIA.

22

1. Segundo doutrina dominante, a relao entre mdico e paciente contratual

e encerra, de modo geral (salvo cirurgias plsticas embelezadoras),

obrigao de meio e no de resultado. Precedente.

2. Afastada pelo acrdo recorrido a responsabilidade civil do mdico diante da

ausncia de culpa e comprovada a pr-disposio do paciente ao descolamento

da retina - fato ocasionador da cegueira - por ser portador de alta-miopia, a

pretenso de modificao do julgado esbarra, inevitavelmente, no bice da

smula 07/STJ.

3. Agravo regimental improvido.

(AgRg no REsp 256.174/DF, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, QUARTA

TURMA, julgado em 04.11.2004, DJ 22.11.2004 p. 345)

CIVIL E PROCESSUAL - CIRURGIA ESTTICA OU PLSTICA - OBRIGAO DE

RESULTADO (RESPONSABILIDADE CONTRATUAL OU OBJETIVA) -

INDENIZAO - INVERSO DO NUS DA PROVA.

I - Contratada a realizao da cirurgia esttica embelezadora, o cirurgio

assume obrigao de resultado (Responsabilidade contratual ou objetiva),

devendo indenizar pelo no cumprimento da mesma, decorrente de eventual

deformidade ou de alguma irregularidade.

II - Cabvel a inverso do nus da prova.

III - Recurso conhecido e provido.

(REsp

81.101/PR, Rel. Ministro WALDEMAR ZVEITER, TERCEIRA TURMA, julgado em

13.04.1999, DJ 31.05.1999 p. 140)

OBS.: Existe, na jurisprudncia, entendimento no sentido de que

a cirurgia para a correo de miopia, por se tratar de procedimento

mdico, encerra OBRIGAO DE MEIO, e no de RESULTADO (ou seja,

havendo melhora na acuidade visual, a sua finalidade foi atingida, no

podendo o mdico garantir a viso perfeita): Por considerar que uma

clnica no foi responsvel pelos danos no olho de um paciente, a 10 Cmara

23

Cvel do Tribunal de Justia de Minas Gerais reformou o entendimento de

primeira instncia e a dispensou de pagar indenizao. Para o relator, Pereira

da Silva, a cirurgia no olho do paciente, para correo de miopia, foi realizada

com a tcnica certa, com destreza e zelo, sendo certo que a seqela decorreu

por fatores pessoais do paciente. Ainda segundo o relator, vale registrar que

o contrato de prestao de servios mdicos , em geral, considerado de meio,

como no presente caso, e no de resultado. Assim, cabe a indenizao

quando o servio prestado de forma negligente. Havia um risco intrnseco

ao procedimento adotado, que na poca era o nico existente e adequado

doena, afirmou. Mas, de acordo com o desembargador, houve tambm uma

reduo da miopia de 13 para 3,5 graus. A cirurgia custou R$ 420. Durante a

recuperao, a regio central da crnea ficou prejudicada e, com isso, houve

uma reduo da viso do olho operado. O rapaz entrou na Justia contra a

clnica. Alegou falha no procedimento cirrgico. J a clnica alegou ter

informado sobre a possibilidade de uma m cicatrizao, que poderia gerar um

corpo opaco no olho. Tambm argumentou que, aps a cirurgia, o paciente

no compareceu mais ao local para aplicao de colrio. Cabe recurso. Leia a

deciso: APELAO CVEL 1.0707.01.044481-8/001 (Informao do Consultor

Jurdico: http://www.conjur.com.br/static/text/56944,1#null, acessado em 20

de setembro de 2008)

Obrigaes de Garantia.

Tais obrigaes tm por contedo eliminar riscos que pesam sobre o

credor, reparando suas conseqncias.

Na exemplificao sobre a matria, observa MARIA HELENA DINIZ:

Constituem exemplos dessa obrigao a do segurador e a do fiador, a do

contratante, relativamente aos vcios redibitrios, nos contratos comutativos (CC,

arts.441 e s.); a do alienante, em relao evico, nos contratos comutativos

24

que versam sobre transferncia de propriedade ou de posse (CC, arts. 447 e ss); a

oriunda de promessa de fato de terceiro (CC, art. 439). Em todas essas relaes

obrigacionais, o devedor no se liberar da prestao, mesmo que haja fora maior

ou caso fortuito, uma vez que seu contedo a eliminao de um risco, que, por

sua vez, um acontecimento casual ou fortuito, alheio vontade do obrigado.

Assim sendo, o vendedor, sem que haja culpa sua, estar adstrito a indenizar o

comprador evicto; igualmente, a seguradora, ainda que, p. ex., o incndio da coisa

segurada tenha sido provocado dolosamente por terceiro, dever indenizar o

segurado6.

Obrigao Natural

J mencionamos linhas acima. Mas vale a pena relembrar.

Em essncia e na estrutura, a obrigao natural no difere da obrigao civil:

trata-se de uma relao de dbito e crdito que vincula objeto e sujeitos

determinados. Todavia, distingue-se da obrigao civil por no ser dotada de

exigibilidade jurdica.

Sobre o tema, o CC estabelece (o art.882):

Art.882. No se pode repetir o que se pagou para solver

dvida prescrita, ou cumprir obrigao judicialmente inexigvel

Nessa mesma linha, as dividas de jogo ou aposta, na forma do art.814,

CC-02:

6 DINIZ, Maria Helena, Curso de Direito Civil Brasileiro, 2 vol., 16 ed., So Paulo: Saraiva, 2002, p.186.

25

Art. 814. As dvidas de jogo ou de aposta no obrigam a

pagamento; mas no se pode recobrar a quantia, que

voluntariamente se pagou, salvo se foi ganha por dolo, ou se o

perdente menor ou interdito.

1o Estende-se esta disposio a qualquer contrato que

encubra ou envolva reconhecimento, novao ou fiana de dvida

de jogo; mas a nulidade resultante no pode ser oposta ao

terceiro de boa-f.

2o O preceito contido neste artigo tem aplicao, ainda

que se trate de jogo no proibido, s se excetuando os jogos e

apostas legalmente permitidos.

3o Excetuam-se, igualmente, os prmios oferecidos ou

prometidos para o vencedor em competio de natureza

esportiva, intelectual ou artstica, desde que os interessados se

submetam s prescries legais e regulamentares.

Destaque-se, por fim, que a irrepetibilidade do pagamento existe na

obrigao natural ainda que se trate de caso de erro quanto incoercibilidade

da dvida, sendo irrelevante o fato de o devedor ter realizado a prestao na

convico de que podia ser compelido a pagar. Trata-se da soluti retentio

(reteno do pagamento).

4. Pea Prtica - Sentena

Segue, abaixo, uma sentena homologatria de transao, que enfrenta

uma das mais tormentosas questes do Direito Brasileiro: a composio de

lides em face de imveis sem registro.

Buscamos no Direito Obrigacional a fundamentao jurdica necessria para a

homologao do acordo, pondo fim ao litgio.

26

No caso, constituiu-se um titulo obrigacional com fora executiva entre as

partes.

E a lide, ento, pde ser devidamente solucionada.

JUZO DE DIREITO DA COMARCA DE AMLIA RODRIGUES

ESTADO DA BAHIA

AUTOS N. xxxx

AUTORA: ELA

RU: ELE

SENTENA

Trata-se de Ao de Dissoluo de Sociedade de Fato (Unio

Estvel), proposta por ELA, por conduto de advogado constitudo, em face de

ELE, em que se alegou a falncia do vnculo afetivo, na convivncia

concubinria, mantida ao longo de onze anos.

Em curso o feito, as partes juntaram termo de acordo, referente,

apenas, diviso, por igual (50%), do stio So Joo, localizado na Rua

XXXXXX, neste municpio, tendo havido consenso quanto aos demais

interesses patrimoniais atinentes lide (fls. 22-23).

27

Reiteraram, portanto, o pleito dissolutrio.

O Ministrio Pblico pugnou pela homologao do acordo e a

extino do feito, com resoluo do mrito (fl. 24 v.).

Juntou-se certido de registro imobilirio do referido bem, a fl. 28.

Brevemente relatados, DECIDO.

Este processo traz caractersticas bastante inusitadas, posto

freqentemente comuns no interior do nosso Pas, em que o Direito Registrrio

acaba por no acompanhar a realidade dos fatos e a perspectiva econmica

das relaes negociais do cidado brasileiro.

Muito clara a inteno dos conviventes de se separarem, pretenso

reforada pelas suas diversas manifestaes, no curso do presente feito, o que

nos impe soluo imediata, para que no se desdobre mais.

Alis, dentro da nova perspectiva do Direito Civil, de valorizao do

vnculo socioafetivo na formao do conceito moderno de famlia, no pode e

no deve o Poder Judicirio manter unidas pessoas que no se gostam mais.

Alis, como bem observou RODRIGO DA CUNHA PEREIRA:

A partir do momento em que a famlia deixou de ser o ncleo

econmico e de reproduo para ser o espao do afeto e do

28

amor, surgiram novas e vrias representaes sociais para

ela7.

Tendncia essa observada, entre os clssicos, pelo grande CAIO

MRIO, em uma de suas ltimas e imortais obras:

Numa definio sociolgica, pode-se dizer com Zannoni que a

famlia compreende uma determinada categoria de relaes

sociais reconhecidas e portanto institucionais. Dentro deste

conceito, a famlia no deve necessariamente coincidir com

uma definio estritamente jurdica.

E arremata:

Quem pretende focalizar os aspectos tico-sociais da famlia,

no pode perder de vista que a multiplicidade e variedade de

fatores no consentem fixar um modelo social uniforme8.

7 PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Direito de famlia e o novo Cdigo Civil. Coord.: Rodrigo da Cunha Pereira e Maria Berenice Dias. Belo Horizonte: Del Rey/IBDFAM, 2002, p. 226-227. 8 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Direito civil: alguns aspectos da sua evoluo. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 170.

29

Nesse contexto, no poderia uma mera discusso patrimonial

prejudicar o desiderato do casal de ver reconhecido o fim do vnculo

concubinrio que os unia, especialmente porque firmaram transao,

solucionando amigavelmente este aspecto que impedia o desfecho da lide.

Todavia, algumas observaes, segundo a boa doutrina, devem ser

feitas.

Consoante podemos observar da anlise dos termos de fls. 09-11 e

28, o imvel Stio So Jos fora objeto de Cesso de Direitos Hereditrios, em

que figuraram como cedentes JOO XXXX e MARIA XXXXX, e cessionrio

JOELIO XXXXXXXX. Posteriormente, este ltimo firmou Contrato Preliminar de

Compra e Venda (Promessa), em favor do ru, ELE.

De logo, portanto, registro que o a transao celebrada entre as

partes gerar efeitos apenas no plano obrigacional, e no no plano dominial,

eis que o registro imobilirio do bem ainda pende de regularizao no

que tange sua cadeia sucessria.

Nada impede, todavia, que o presente acordo seja homologado,

ainda que no plano meramente pessoal ou obrigacional, firmando-se os

direitos das partes, nos termos propostos, e obrigando-as, reciprocamente, a

que procedam, a posteriori, regularizao dominial, pela via adequada

(adjudicao compulsria ou usucapio), uma vez que os pressupostos da

transao encontram-se devidamente configurados:

Para reconhecer a existncia efetiva de uma transao,

faz-se mister a conjuno de quatro elementos constitutivos fundamentais:

a) acordo entre as partes: a transao um negcio

jurdico bilateral, em que a convergncia de vontades essencial

para impor sua fora obrigatria. Assim sendo, imprescindvel o

30

atendimento aos requisitos legais de validade, notadamente a

capacidade das partes e a legitimao, bem como a outorga de

poderes especiais, quando realizada por mandatrio (art.661,

1, CC-02, art.1.295, 1, CC-16);

b) existncia de relaes jurdicas controvertidas: haver

dvida razovel sobre a relao jurdica que envolve as partes

fundamental para se falar em transao. Por isso mesmo, nula

a transao a respeito do litgio decidido por sentena passada em

julgado, se dela no tinha cincia algum dos transatores, ou

quando, por ttulo ulteriormente descoberto, se verificar que

nenhum deles tinha direito sobre o objeto da transao (art. 850,

CC-02, art.1.036, CC-16). Como observa SILVIO VENOSA,

qualquer obrigao que possa trazer dvida aos obrigados pode

ser objeto de transao. Deve ser elstico o conceito de

dubiedade. Somente no podem ser objeto de transao, em tese,

as obrigaes cuja existncia, liquidez e valor no so discutidos

pelo devedor;

c) animus de extinguir as dvidas, prevenindo ou

terminando o litgio: atravs da transao, cada uma das partes

abre mo de uma parcela de seus direitos, justamente para evitar

ou extinguir o conflito. Essa a idia regente do instituto;

d) concesses recprocas: como a relao jurdica

controversa, no se sabendo, de forma absoluta, de quem a

razo, as partes, para evitar maiores discusses, cedem

mutuamente. Se tal no ocorrer, inexistir transao, mas, sim,

renncia, desistncia ou doao.9

9 GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil Obrigaes. 7. Ed. So Paulo: Saraiva, 2006, pgs. 201-202.

31

Assim entendo, no apenas porque no haveria razo e sentido em

manter os conviventes unidos em uma relao exaurida, mas, especialmente,

porque o reconhecimento da composio nos termos propostos no infringe

nem vulnera norma de ordem pblica, estando perfeitamente harmonizado

com o Direito Obrigacional.

Assim, acolho o parecer ministerial, e, a teor do art. 269, III, CPC,

HOMOLOGO O ACORDO, declarando extinto o processo, com resoluo do

mrito, para dissolver a unio estvel entre ELA e ELE.

Custas processuais pro rata, devendo cada parte arcar com os

honorrios dos seus advogados.

P.R.I.

Amlia Rodrigues, em XX de junho de 2006.

Pablo Stolze Gagliano

Juiz de Direito

5. Texto Complementar

Recomendamos a leitura de texto do culto Prof. Carlos Alberto Bittar Filho,

cujo trecho abaixo destacamos:

Ensaio sobre a mecnica obrigacional e contratual: o iter obligacionis e o iter contractus (*)

Carlos Alberto Bittar Filho Procurador do Estado De So Paulo Doutor Em Direito Pela Usp

*** Eu no sei que imagem o mundo far de mim, mas eu me vejo como um menino brincando na praia, divertindo-se ao descobrir de vez em quando um

32

seixo mais liso ou uma concha mais bonita do que o usual, tendo diante de si o imenso e desconhecido oceano da verdade. (Isaac Newton) I DA MECNICA OBRIGACIONAL Em que consiste a obrigao (obligatio)? Cuida-se de relao jurdica caracterizada pelos seguintes elementos formadores: a) sujeito ativo (credor), relativamente ao qual se fala em crdito (creditum); b) sujeito passivo (devedor), relativamente ao qual se fala em dbito (debitum); c) vinculum iuris, que o elo de ligao entre os sujeitos; d) objeto imediato, que a prestao, consistente em dar, fazer ou no-fazer (dare, facere ou non facere); e) objeto mediato, que o bem da vida almejado (coisa, pecnia, servio, etc.); f) responsabilidade na hiptese de inadimplemento (caracteristicamente, ela atribuda ao devedor, podendo, no entanto, ser atribuda a outra pessoa que a assuma, como, exemplificativamente, o fiador). Adotamos, como se v, a concepo dualista da obrigao, que faz a separao entre dbito (Schuld) e responsabilidade (Haftung). O crdito direito de natureza relativa, pois que oponvel apenas ao sujeito passivo do vnculo obrigacional, apartando-se, dessarte, dos direitos qualificados como absolutos (direitos da personalidade e direitos reais), cuja oponibilidade erga omnes. A essas consideraes se deve acrescer que fulcral que as partes se portem com lisura e correo, o que conseqncia da boa-f objetiva, que impe norma de conduta quelas. Ademais, enquanto vinculadas pela obrigao, as partes ho de manter-se em perfeito equilbrio, de maneira que uma no prevalea sobre a outra. Esse equilbrio de poder entre as partes, no microcosmo da relao jurdica obrigacional, realiza a justia comutativa e, mais ainda, aquilo que poderamos denominar democracia obrigacional. Corolrio do equilbrio de poder no microcosmo obrigacional o equilbrio das prestaes avenadas pelas partes, de modo que no h prevalncia de uma sobre outra. (continua) Para ler a ntegra do texto do Professor Bittar Filho: Este texto do Prof. Bittar Filho est disponvel no: http://www.diritto.it/materiali/straniero/dir_brasiliano/filho59.html, acessado em 21 de setembro de 2008.

6. Fique por Dentro

Recentemente, a Fundao Getlio Vargas reeditou a clssica obra A

Obrigao como um Processo do grande professor Clvis do Couto e Silva

(2007).

Trata-se de uma das mais importantes obras do Direito Obrigacional brasileiro.

33

Segundo o autor, a relao obrigacional somente poderia ser compreendia em

seu aspecto dinmico, tal como se d em uma relao processual:

A obrigao um processo, vale dizer, dirige-se ao adimplemento, para

satisfazer o interesse do credor. A relao jurdica, como um todo, um

sistema de processos. No seria possvel definir a obrigao como ser dinmico

se no existisse separao entre o plano do nascimento e desenvolvimento e o

plano do adimplemento. A distncia que se manifesta, no mundo do

pensamento, entre esses dois atos, e a relao funcional entre eles existente,

que permite definir-se a obrigao como fizemos. (trecho das concluses

da obra).

Vale a pena conferir!

J no campo da jurisprudncia, vale a pena ficar por dentro das notcias do

STJ!

ESPECIAL

As ciladas do consumo na mira da Justia

Estudos do Ministrio da Fazenda apontam que, em 2020, o pas ser o quinto

mercado consumidor do mundo. Se as previses estiverem certas, os

brasileiros vo estar dispostos a gastar mais com moradia, lazer, educao e

alimentos. Os dados informam que o consumo das famlias passar de R$ 2,3

trilhes em 2010 para R$ 3,5 trilhes at o final da dcada, um nmero que

chama a ateno para a necessidade do consumo consciente.

As decises do Superior Tribunal de Justia (STJ) podem auxiliar as pessoas a

no cair nas ciladas do consumo. Com frequncia, so apresentadas demandas

envolvendo consumidores que no atentam para as clusulas do contrato e

vendedores que no procuram esclarec-las. E h at a situao de pessoas

que compram um produto no exterior e buscam a garantia no Brasil.

Inmeros so os problemas de consumo que chegam ao Tribunal como o

34

caso dos consumidores que j no conseguem pagar as contas e acabam com

o nome inscrito nos servios de proteo ao crdito.

Princpio da transparncia

Uma informao clara, precisa e adequada sobre os diferentes produtos e

servios princpio bsico previsto pelo Cdigo de Defesa do Consumidor

(CDC) e que, muitas vezes, no observado. Para o STJ, a informao

defeituosa aciona a responsabilidade civil, abrindo espao para indenizaes

(REsp 684.712).

dever de quem vende um produto destacar todas as condies que possam

limitar o direito do consumidor. As clusulas de um contrato devem ser

escritas de forma que qualquer leigo possa compreender a mensagem, em

nome da transparncia.

Por esse princpio, o consumidor tem direito, por exemplo, fatura

discriminada das contas de energia eltrica ou de telefonia,

independentemente do pagamento de taxas. O Ministrio Pblico ajuizou ao

contra uma empresa de telefonia alegando prestao de servios inadequados,

no tocante s informaes contidas nas faturas expedidas.

O STJ reafirmou a tese de que o consumidor tem direito a informao precisa,

clara e detalhada, sem a prestao de qualquer encargo (REsp 684.712). Um

dever que permeia tambm a relao entre mdico e paciente.

A Terceira Turma julgou caso em que o profissional se descuidou de informar a

paciente dos riscos cirrgicos, da tcnica empregada, do formato e das

dimenses das cicatrizes de uma cirurgia de mama.

Os ministros decidiram que o profissional, ciente do seu ofcio, no pode se

esquecer do dever de informao ao paciente, pois no permitido criar

35

expectativas que, de antemo, sabem ser inatingveis (REsp 332.025).

Informao dbia

O entendimento do Tribunal no sentido de que informao dbia ou maliciosa

dever ser interpretada contra o fornecedor de servio que a fez vincular,

conforme disposio do artigo 54, pargrafo quarto, do CDC.

Em um recurso julgado, em que houve dvida na interpretao de contrato de

assistncia mdica sobre a cobertura de determinado procedimento de sade,

a Quarta Turma deu ganho de causa ao consumidor, que buscava fazer

transplante de clulas (REsp 311.509).

Para o STJ, no razovel transferir ao consumidor as consequncias de um

produto ou servio defeituoso (REsp 639.811). Se o fornecedor se recusar a

cumprir os termos de uma oferta publicitria, por exemplo, o consumidor,

alm de requerer perdas e danos, pode se valer de execuo especfica,

pedindo o cumprimento forado da obrigao, com as cominaes devidas

(REsp 363.939).

Propaganda enganosa

Diversas decises do STJ vo contra qualquer tipo de publicidade enganosa ou

abusiva. Em julgamento no qual se analisou a explorao comercial de gua

mineral por parte de uma empresa, a Primeira Turma se posicionou contra a

atitude de encartar no rtulo do produto a expresso diet por natureza.

O STJ entendeu que somente produtos modificados em relao ao produto

natural podem receber a qualificao diet, sejam produtos destinados a

emagrecimento, sejam aqueles determinados por prescrio mdica. Assim, a

gua mineral, que comercializada naturalmente, sem alteraes em sua

substncia, no pode ser qualificada como diet, sob o risco de configurar

36

propaganda enganosa (REsp 447.303).

Da mesma forma que uma cerveja, ainda que com teor de lcool abaixo do

necessrio para ser classificada como bebida alcolica, no pode ser

comercializada com a inscrio sem lcool, sob o risco de se estar ludibriando

o consumidor (REsp 1.181.066).

Planos de sade

A empresa que anuncia plano de sade com a inscrio de cobertura total no

ttulo de um contrato no pode negar ao paciente tratamento de uma

patologia, se acionada, mesmo que no corpo do texto haja limitao de

cobertura.

A Terceira Turma decidiu que as expresses assistncia integral e cobertura

total tm significado unvoco na compreenso comum, e no podem ser

referidas num contrato de seguro, esvaziadas do seu contedo prprio, sem

que isso afronte o princpio da boa-f nos negcios (REsp 264.562).

Operadoras de planos de sade tm tambm obrigao de informar

individualmente a seus segurados o descredenciamento de mdicos e

hospitais. A Terceira Turma julgou caso de um paciente cardaco que, ao

buscar atendimento de emergncia, foi surpreendido pela informao de que o

hospital no era mais conveniado (REsp 1.144.840).

A informao deve sempre estar mo do consumidor.

Marcas internacionais

Diante das sedues de mercado do mundo globalizado, com propostas cada

vez mais tentadoras, o STJ proferiu deciso no sentido de que empresas

nacionais que divulgam marcas internacionais de renome devem responder

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pelas deficincias dos produtos que anunciam e comercializam.

O consumidor, no caso, adquiriu no exterior uma filmadora que apresentou

defeito. A empresa sustentava que, apesar de ser vinculada matriz que

funcionava no Japo , no poderia ser responsabilizada judicialmente no

Brasil, pois a prestao da garantia ocorria de forma independente (REsp

63.981).

A Quarta Turma decidiu que, se as empresas nacionais se beneficiam de

marcas mundialmente conhecidas, incumbe-lhes responder tambm pelas

deficincias dos produtos que anunciam e comercializam, no sendo razovel

destinar ao consumidor as consequncias negativas dos negcios envolvendo

objetos defeituosos.

O mercado consumidor, no h como negar, v-se hoje bombardeado

diuturnamente por intensa e hbil propaganda, a induzir a aquisio de

produtos, notadamente os sofisticados de procedncia estrangeira, levando em

linha de conta diversos fatores, dentre os quais, e com relevo, a

respeitabilidade da marca, afirmou o ministro Slvio de Figueiredo na ocasio

em que proferiu o voto. Ele considerou pertinente a responsabilizao da

empresa.

Desequilbrios contratuais

As disposies contratuais que ponham em desequilbrio a equivalncia entre

as partes so condenadas pelo Cdigo do Consumidor. Segundo inmeras

decises do STJ, se o contrato situa o consumidor em posio de inferioridade,

com ntidas desvantagens em relao ao fornecedor, pode ter sua validade

questionada.

O Tribunal admite a modificao de clusulas contratuais que estabeleam

prestaes desproporcionais, e a sua reviso possvel em razo de fatos

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supervenientes que as tornem excessivamente onerosas (AgRg no REsp

849.442). No importa, para tanto, se a mudana das circunstncias tenha

sido ou no previsvel (AgRg no REsp 921.669).

Tem sido igualmente afirmado, em diversos julgamentos, que possvel ao

devedor discutir as clusulas contratuais na prpria ao de busca e apreenso

em que a financeira pretende retomar o bem adquirido.

A ministra Nancy Andrighi, em voto-vista proferido sobre o assunto, ponderou

que seria pouco razovel reconhecer determinada nulidade num contrato

garantido por alienao fiduciria e no declar-la apenas por considerar a

busca e apreenso uma ao de natureza sumria (REsp 267.758).

Consumidor inadimplente

O consumidor deve ser previamente informado quanto ao registro de seu nome

nos servios de proteo ao crdito. Assim, ter a oportunidade de pagar a

dvida e evitar constrangimentos futuros na hora de realizar novas compras

(REsp 735.701).

Se a dvida foi regularmente paga, o credor tem a obrigao de providenciar o

cancelamento da anotao do nome do devedor no banco de dados, no prazo

de cinco dias (REsp 1.149.998).

O prazo de prescrio para o ajuizamento de ao de indenizao por cadastro

irregular de dez anos, quando o dano decorre de relao contratual, tendo

incio quando o consumidor toma cincia do registro (REsp 1.276.311).

No cabe indenizao por dano moral, segundo o STJ, em caso de anotao

irregular quando j existe inscrio legtima feita anteriormente (Rcl 4.310).

Para o Tribunal, o ajuizamento de ao para discutir o valor do dbito, por si

s, no inibe a inscrio do nome do devedor nos cadastros de proteo ao

crdito. Para isso ocorrer, necessrio que as alegaes do devedor na ao

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sejam plausveis e que ele deposite ou pague o montante incontroverso da

dvida (REsp 856.278).

Fonte: http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=107582 acessado em 04 de novembro de 2012.

7. Bibliografia Bsica do Curso

Fonte: Novo Curso de Direito Civil vol. II Obrigaes. Pablo Stolze

Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (Ed. Saraiva)

www.editorajuspodivm.com.br ou www.saraivajur.com.br

8. Mensagem

O que quer que seja que pedirdes na prece, crede que o

obtereis, e vos ser concedido (Marcos, cap. XI, v. 24).

A orao verdadeira aquela que se pronuncia com o corao, e que nos faz

sentir toda a plenitude da Presena de Deus.

Esta Fora est ao seu alcance!

Nos momentos de desnimo, recorra a Ela!

E lembre-se: Para Deus nada impossvel!

Nada!

Um forte abrao!!

O amigo,

Pablo.

www.facebook.com/pablostolze

@profpablostolze

Revisado.2012.2.OK C.D.S.