Introdução ao ambiente legal: órgãos governamentais e regularização de direitos.

Gilberto Toscano

Órgãos governamentais

POLÍTICA PÚBLICA CULTURAL: ÓRGÃOS

GOVERNAMENTAIS EM ÂMBITO FEDERAL

• MINISTÉRIO DA CULTURA (1985):fomentoe incentivo à cultura.

- 6 Secretarias: de Políticas Culturais; da Cidadania e da DiversidadeCultural; do Audiovisual(SAV); de Economia Criativa; de ArticulaçãoInstitucional; e de Fomento e Incentivo.

- 6 EntidadesVinculadas: 4 fundações e 2 autarquias (dest:AgênciaNacional de Cinema –ANCINE ).

- Plano Nacional de Cultura: princípios, objetivos, 53 metas de longoprazo.

COMENTÁRIOS INTRODUTÓRIOS: POLÍTICA PÚBLICA

CULTURAL EM ÂMBITO FEDERAL

-SAV: “propõe apolítica nacional do cinema e do audiovisual”, respeitadas“as diretrizes dapolítica nacional do cinema e do audiovisuale do PlanoNacional de Cultura”. Fomento.Editais da SAV:Desenvolvimento de Roteiros, Curta de Animação,CurtaCriança 2013, Longa Doc 2013, Curta-metragem 2013etc.

-ANCINE (2001):agência regulatóriacujas competências são fixadas no art.7º da MP 2228-1/01, entre as quais “executar a política nacional de fomento aocinema” (definida pelo Conselho Superior de Cinema – art. 3º). Fomento,incentivoe fiscalizaçãoaudiovisuais.

-Outras instituições implicadas: Ministério da Justiça (classificaçãoindicativa), Fundação Biblioteca Nacional(meio de prova de registro decriações autorais como roteiros e argumentos), BNDES (Procult: fomento,incentivo) etc.

COMENTÁRIOS INTRODUTÓRIOS: POLÍTICA PÚBLICA

CULTURAL EM OUTROS ÂMBITOS

ESTADO DE SÃO PAULO:

Secretaria de Estado da Cultura (ESP):fomento.

- Lei Estadual - Proac (Lei 12486/06) é mecanismo de patrocínio a projetos dedeterminados segmentos culturais que permite a contribuintes o ICMS oabatimento integral dos valores aportados, respeitados o limite individual e oglobal;

MUNICÍPIO DE SÃO PAULO: fomento.

Secretaria Municipal de Cultura e SPCine (São Paulo).

- Lei Municipal 15948/13 (ProMac): Programa Municipal de Apoio a ProjetosCulturais (contribuintes do ISS e IPTU); e- SP Cine (editais).

COMENTÁRIOS INTRODUTÓRIOS: POLÍTICA PÚBLICA

AUDIOVISUAL FEDERAL - ANCINE

•Autarquia federal, agência reguladora criada pela MP 2228-1/2001(...)

– promoção do desenvolvimento

– regulação tendo como foco o ambiente de negócios do audiovisual.

•Parte da estrutura do MinC, atua sob as diretrizes do ConselhoSuperior do Cinema(falar da SAV)

•Locus de conhecimento específico dentro do Estado brasileirosobre o setor audiovisual(...)

•Garante a proteção às obras audiovisuais brasileiras:– fiscaliza a cota de tela, no cinema,(desde Vargas)

– fiscaliza as obrigações legais quanto à organização dos pacotes eexibição de conteúdos independentes, na TV paga;(2011 – Lei12.485/11)

COMENTÁRIOS INTRODUTÓRIOS: POLÍTICA PÚBLICA

CULTURAL - ANCINE

•Credencia empresas que exercematividade de programação eempacotamento na TVpaga.

•Coordena sua atuação comoutras autoridades públicas, emespecial a ANATEL e os órgãos do SBDC.

•Administra mecanismos de incentivo fiscal à produção deconteúdos audiovisuais para cinema e televisão.

•Desenvolve programas de valorização do desempenho comercial(PAR) e artístico (PAQ) dos filmes brasileiros.

•Apoia a promoção internacional dos conteúdos brasileiros.

•Planeja e executa as ações financeiras do Fundo Setorial doAudiovisual (FSA).

• Etc.

Regularização de direitos: a relação da produtora com a obra

audiovisual

Produtora

- Produtor : “a pessoa física ou jurídicaque toma ainiciativae tema responsabilidade econômica da primeira fixaçãodofonograma ouda obra audiovisual, qualquer que seja anatureza do suporte utilizado” (LDA– art. 5º, XI)

- “A análise de projetos de obras audiovisuais... realizadoscom a utilização dos mecanismos de incentivo instituídospelas Leis nº. 8.313/91, nº. 8.685/93, nº. 10.179/01, bemcomopelo inciso X, do art. 39 e art. 41... da Medida Provisória nº.2.228-1, está condicionada à prévia classificação da empresaproponente”. “Pessoas Físicas ficamlimitadas à captaçãoapenas no âmbito da Lei nº. 8.313/91, até o limite de doisprojetos, cuja soma de orçamentos não poderá ultrapassar oNível 1....” (arts. 1º e 10º da IN54/06 Ancine).

Produtora brasileira e independente (fomento)

- Incentivos beneficiamapenas produçãobrasileira eindependente:

– Produtora brasileira : capital social majoritário namãos de brasileiros natos ou naturalizados há mais de 10anos, compoder decisório de fato e de direito;

– Independente: obra cuja produtoramajoritária (51%)não tenha vínculo direto nemindireto comemissoras deTV ou operadoras de TVpor assinatura;

– Obras brasileiras não publicitárias: nacionais ou emcoprodução internacional; e

– Gêneros: ficção, documentário e animação.

Produtora brasileira e independente (cotas em pay tv)

- Empresa que produza conteúdo audiovisual que atenda asseguintes condições, cumulativamente:

a) ser constituída sob as leis brasileiras;

b) ter sede e administração no País;

c) 70% (setenta por cento) do capital total e votantedetitularidade de brasileiros natos ou naturalizados há mais de 10anos;

d) a gestão das atividades da empresa e a responsabilidadeeditorial sobre os conteúdos produzidos devemser debrasileiros natos ou naturalizados há mais de 10 anos.

Produtora brasileira e independente (cotas em pay tv)

e) não ser controladora, controlada ou coligada aprogramadoras, empacotadoras, distribuidoras ouconcessionárias de serviço de radiodifusão de sons e imagens(consultar IN 91/10);b) não estar vinculada a instrumento que objetive conferir asócios minoritários (quando programadoras, empacotadoras,distribuidoras ou concessionárias de serviços de radiodifusãode sons e imagens) direito de veto comercial ou deinterferência comercial sobre os conteúdos produzidos; ec) não mantervínculo de exclusividadeque a impeça deproduzir ou comercializar para terceiros os conteúdosaudiovisuais por ela produzidos.

Obra Audiovisual

“A que resulta da fixação de imagens comou semsom, quetenha a finalidade de criar, por meio de sua reprodução, aimpressão de movimento,independentementedosprocessosde sua captação, do suporte utilizado inicial ouposteriormente para fixá-lo, bemcomo dosmeios utilizadospara sua veiculação” (LDA – art. 5º, VIII, i).

Obra Audiovisual

- “são obras intelectuais protegidas as criações do espírito,expressas por qualquer meio e fixadas emqualquer suporte...,tais como... As obras audiovisuais...”. “A proteção aosdireitos de que trata esta Leiindepende de registro” (LDA –arts. 7º, VI e 18).

- “O prazo de proteçãoaos direitos patrimoniais sobre obrasaudiovisuais e fotográficas será de setenta anos, a contar de1°de janeiro do ano subseqüente ao de sua divulgação”(LDA – art. 44).

Autores da obra audiovisual

- “Autor é apessoa físicacriadora de obra literária, artística oucientífica” e “pertencemao autor osdireitos morais epatrimoniais sobre a obra que criou”. (LDA- arts.11 e 22).

- “Cabe ao autor o direito exclusivo de utilizar, fruir e disporda obra literária, artística ou científica” e “não havendodisposição em contrário , poderão os co-autores da obraaudiovisual utilizar-se, emgênero diverso, da parte queconstitua sua contribuição pessoal” (LDA- arts. 28 e 85).

- A produtora , portanto,não é titular originária de direitosautorais sobre a obra audiovisual. Se quiser ser titular deles,deve adquiri-los. Como?Por contrato.

Autores da obra audiovisual

-“São co-autores da obra audiovisual oautor do assunto ouargumento literário , musical ou lítero-musicale odiretor ...

Consideram-se co-autores de desenhos animadosos quecriam os desenhos utilizados...”. “Os co-autores da obraintelectual exercerão, decomum acordo, os seus direitos,salvo convenção emcontrário ” (LDA - arts.16 e 23).

- “É assegurada aproteção às participações individuaisemobras coletivas” (LDA- art. 17).

- Há dois tipos de direitos autorais: os morais (decorrentesdo vínculo do autor coma obra) e os patrimoniais(decorrentes da utilização da obra).

Direitos morais na obra audiovisual

- “São direitos morais do autor: (...) II - o deter seu nome,pseudônimo ou sinal convencional indicado ouanunciado,como sendo o do autor, na utilização de sua obra; (...) IV -o de assegurar a integridade da obra,opondo-se a quaisquermodificaçõesou à prática de atos que, de qualquer forma,possam prejudicá-la ou atingi-lo, como autor, emsuareputação ou honra; (...) V - o demodificar a obra, antes oudepois de utilizada” (LDA- art. 24).

- “Os direitos morais do autor sãoinalienáveis eirrenunciáveis”.A produtora não pode adquiri-los. “Cabe...ao diretor o exercício dos direitos morais sobre a obraaudiovisual” (LDA - arts. 27 e 25).

Direitos patrimoniais na obra audiovisual: aquisição.

- A aquisiçãode direitos autorais patrimoniais pode se darpormeio decessão(transferência)ou de licença.

- Necessidade de obtenção de: licença/cessão para utilização dosdireitos autorais patrimoniais resultantes dosserviços doscoautores e dos demais participantes da obra audiovisual.

- Obs: direitos conexos aos de autor não se adquirem, só selicenciam(art. 13 do Dec. 6533/78).

- Necessidade de obtenção de licença/cessão parautilização deobras pré-existentesna nova obra audiovisual.

- Obs: necessidade de obtenção de licença para uso deatributosda personalidade de terceiros(imagem, nome, voz etc.).

Direitos patrimoniais na obra audiovisual: modalidades de utilização

da obra audiovisual- Interpretação restritiva : “As diversas modalidades de

utilização de obras literárias, artísticas ou científicas... sãoindependentes entre si, ea autorizaçãoconcedida pelo autor,ou pelo produtor, respectivamente,não se estende a quaisquerdas demais” e “depende de autorização préviae expressa doautor a utilização da obra,por quaisquer modalidades... ”(LDA - arts. 29 e 31).

- Utilização de obras e exclusividade: “a autorização do autore do intérprete de obra... para produção audiovisual implica,salvo disposição emcontrário, consentimento para suautilização econômica.§ 1º A exclusividadeda autorizaçãodepende de cláusulaexpressa ecessa dez anos após acelebração do contrato” (LDA - art. 81).

Parâmetros negociais para aquisição de direitos: “cadeia de direitos”.

- Instrumentos de cessão e de licença coerentes como pactuadocom investidores/coprodutores/distribuidores/exibidores:especificar período; território; valor, mesmo que gratuito; emodalidades de utilização (existentes) e mídias/suportes;

- Destaques: créditos; exclusividade; eventos delançamento/promoção; foro; serviços futuros; estruturação decláusula de pagamento consoante LDA; alteração/nãoaproveitamento de serviços; menores (ECA, CB88 e alvará) eprevisão de que o autor não pode utilizar sua contribuiçãoindividual (ressalvadoportfolio);

Parâmetros para viabilização e comercialização da obra audiovisual.

- A “opção de cessão/licença de direitos”como ferramentacontratual para viabilização financeira dodesenvolvimentodeuma obra audiovisual;

- Atividade estruturada declearance: decupagemjurídica dodocumento,risk managemente negociação comtitulares dedireitos;

- A identificação de possíveis obras derivadas e produtos daobra audiovisual (ancillary rights) desde a estruturação doprojeto audiovisual;

- Alternativas para viabilização da produção da obra:crescimento doproduct placement(migração publicitária nocontexto do mercadoon demand), crowdfunding e equitycrowdfunding,fundos de investimento;

Parâmetros para comercialização da obra audiovisual.

- Convergência das diversas negociaçõespara coprodução ecomercialização da obra (evitar sobreposição de licenças);

- Assentimento dos demais parceiros quanto a investimentos ouadiantamentos comretenção prioritária sobre receitas;

- Comercialização da obra audiovisual (1): quando(período),como (janelas de exploração)e onde (territórios) serãolicenciados direitos para coprodutores/distribuidores/salesagents;

- Comercialização da obra audiovisual (2): diferenciar a “efetivaexploração” da “estratégia de aquisição de direitos para evitarconcorrência”. Cláusula de“reversão” como solução possível.

Desafios à produtora audiovisual

- Não há padrão de terminologia contratual (constantetransformação das janelas);

- Regularização de direitos de acordo comcada nova janela;

- Desafio “logístico” da remuneração a coautores e aintérpretes por exibição da obra audiovisual;

- “Não havendo disposição emcontrário, poderão os co-autores da obra audiovisual utilizar-se, emgênero diverso,da parte que constitua sua contribuição pessoal.Se oprodutor não concluir a obra audiovisual no prazoajustado ou não iniciar sua exploração dentro de dois anos,a contar de sua conclusão,a utilização a que se refere esteartigo será livre” (LDA - art. 85 e parágrafo único);

OBRIGADO!

Contato:

gilberto@cqs.adv.br