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8/16/2019 Artigo - Prerrogativas da advocacia - evoluindo os mecanismos de defesa - Luiz Henrique Antunes Alochio.pdf

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PRERROGATIVAS DA ADVOCACIA:

EVOLUINDO OS MECANISMOS DE DEFESA

LUIZ HENRIQUE ANTUNES ALOCHIO Doutor em Direito (Uerj)

Mestre em Direito Tributário (Ucam-RJ)Advogado militante no Espírito Santo desde 1993

1. NOTAS INTRODUTÓRIAS

Neste período eleitoral da Ordem dos Advogados no ano de 2015, algumas das palavras e expressões mais utilizadas foram ―defesa de prerrogativas‖, ―comissão de

prerrogativas‖, e respectivas variações. A ideia de defesa de prerrogativas acabou aparecendo

como o grande mote de campanha.

O presente texto é um brevíssimo apanhado sobre a necessidade de avanços na questão

da defesa de prerrogativas, em especial defendendo que a Ordem dos Advogados passe a atuar

de forma efetivamente repressiva contra os perpetradores de violações. Por vezes há focos

de reiterada e rotineira violação por uma mesma autoridade. Outras vezes há violações deseríssima gravidade — v.g. a decretação de prisão de advogados no estrito cumprimento da

profissão, a criminalização do advogado parecerista, etc — que não podem ficar apenas na

atuação paliativa ou mediadora das Comissões de Prerrogativas. Devem ser respondidas até

mesmo com uma ação civil pública contra a respectiva autoridade.

Nesta perspectiva vamos buscar analisar a necessidade de atuação efetivamente

repressiva da OAB contra os perpetradores destas violências diárias, e a conjugação com o

implemento da continuada formação dos advogados sobre o tema das prerrogativas e suadefesa.

2. PRERROGATIVAS SÃO DIREITOS ?

Afinal de contas, o que são prerrogativas? São direitos dos advogados? Será que a

noção da defesa de um direito violado corresponde à verdade? Ou será apenas uma meia-

verdade? De fato, é preciso um esclarecimento que pode parecer amargo. As prerrogativas

não são um “direito”; elas também têm uma parcela de ―direitos‖ mas não são ―só-direitos‖.



Trazem consigo uma carga fortíssima de ―deveres‖. Para usarmos duas expressões já

popularizadas, a prerrogativa é um ―direito-dever‖ ou ―direito-que-obriga‖.1

Vamos além. A ideia de ―prerrogativa‖ na advocacia não é um ―interesse individual‖,

de um advogado ou advogada. A noção de prerrogativa tem um sentido maior. Há um fim-

público inerente! O fim público que subjaz nas prerrogativas pode ser, por exemplo, a

garantia do direito de defesa. Tome-se o exemplo do acesso aos autos de um processo. Se

fosse possível a interposição de subterfúgios e obstáculos, o advogado poderia ser prejudicado

na plena defesa de seu cliente. Neste sentido, com razão GISELA GONDIN R AMOS:

―Conforme já aduzimos em comentários anteriores, são característicasfundamentais da advocacia a independência e ainviolabilidade,garantias básicas da sua indispensabilidade à realização da justiça.Para que estas características ultrapassem os limites da intençãoconstitucional, e se transformem em realidade prática, o Estatutorelaciona os direitos dos advogados, as suas prerrogativas profissionais.‖2

A ―prerrogativa de acesso aos autos‖ não significa um Direito-daquele-advogado, ou

daquele-cliente específico. É um interesse público, lastreado na noção de ampla defesa.

Este é apenas um exemplo que demonstra que ―aquele-advogado‖ violado na sua

prerrogativa, além de ter uma ―parcela de direito‖ de ser respeitado, também tem uma

enorme parcela do “dever de se fazer respeitar”!3 A prerrogativa é, assim, também um

dever do profissional:

―E a melhor maneira de se verificar a natureza dos direitos outorgados pelo Estatuto ao advogado é exatamente examinar as condições emque o mesmo pode ser exercido pelo profissional. Se se tratasse de umdireito propriamente dito, pura e simplesmente, o seu exercício ficariaao exclusivo critério do titular, ao contrário do que ocorre no caso doadvogado. Este, como elemento indispensável à realização da justiça

não tem a possibilidade de escolher se vai ou não exercer sua prerrogativa, uma vez que, numa situação prática de desrespeito aqualquer destas, ele tem verdadeira obrigação de se insurgir. É, pois,inquestionável DEVER!! Não pode o advogado, por exemplo, ao lheser vedado o acesso aos autos judiciais, simplesmente aceitar arestrição. E não lhe é facultado o conformismo porque a sua

1 ―Os direitos conferidos aos Advogados, antes de serem privilégios, são uma responsabilidade.‖ Cf. RAMOS,Gisela Gondin. Estatuto da Advocacia – Comentários e Jurisprudência Selecionada. 5.ed. Rio de Janeiro:

Forense. 2009, p. 76;2 RAMOS, 2009, p. 753 RAMOS, 2009, p. 76



responsabilidade para com a defesa do direito que lhe foi confiado pelo cliente está acima da sua própria autonomia.‖4

Não pode o advogado violado em suas prerrogativas ficar esperando apenas o socorro

externo. Deve também ser proativo na defesa.Infelizmente, esse lado azedo — da prerrogativa como dever — pouco se expõe.

Importante canal de esclarecimento sobre o tema é o sítio eletrônico mantido pelo

Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil (http://www.prerrogativas.org.br/),

onde encontramos inúmeros textos, sugestões de petições e pareceres a respeito de defesas

contra violações.

A ideia de ―defesa de prerrogativa‖, porém, necessita ser objeto de evolução a cada

dia. Tentaremos contribuir com algumas observações no tópico seguinte.

3. A IDEIA DE “DEFESA” DE PRERROGATIVAS: “COMISSÕES” SÃO

ESSENCIAIS, MAS NÃO EXAUREM A QUESTÃO.

A ideia de defesa de prerrogativas se acha muito comumente encrustada na instituição

de uma ―Comissão‖. Não se pode duvidar : é fundamental a atuação das ―Comissões de

Prerrogativas‖. De fato o trabalho abnegado de seus membros é excepcional em termos de

presteza. Portanto, não estamos aqui falando de pessoas, muito menos reduzindo (em nenhum

milímetro) a relevância destas Comissões e seus membros.

Sendo assim, então, por qual razão se escreve o presente texto? A resposta é simplória.

Tão singela que vamos usar de uma analogia, fora da advocacia, até para fugirmos ao máximo

das paixões sobre o tema. Vamos usar o paradigma do combate à dengue. Primeiro, o

combate à dengue necessita atender aos doentes portadores da moléstia. Segundo, precisa

atuar na prevenção pela educação, para que os próprios focos da doença sejam erradicados ou,

pelo menos, reduzidos ao máximo os riscos de novas contaminações. Terceiro, precisa atacar

os causadores recalcitrantes de focos da doença.5

Voltando à defesa de prerrogativas vemos em muitos locais que a atuação da OAB

ocorre apenas na primeira fase, atendendo o doente infectado ou, no caso, o advogado violado

em suas prerrogativas. Esta é a função da comissão de prerrogativas, uma função

importantíssima, mas não é a única. Nem resolve o problema se operada sozinha. É preciso

4 RAMOS, 2009, p. 765 Esta ordem de atuação é meramente ilustrativa.

http://www.prerrogativas.org.br/






avançar. E muito. Precisa caminhar para a fase de educação e para a fase de ataque contra os

focos de violações.

3.1. A FUNÇÃO ―EDUCATIVA‖: O ADVOGADO COMO PARTÍCIPE DA DEFESA

DE PRERROGATIVAS.

É necessária a segunda função: a educativa. Muitos estagiários ( sim estagiários

também têm prerrogativas) e advogados acabam por desconhecer ou esquecer o rol de

prerrogativas que possuem e, pior, acabam também esquecendo que eles próprios podem

buscar a solução imediata (em casos mais singelos, especialmente). A primeira linha de frente

na defesa das prerrogativas são os próprios advogados envolvidos. Retomo a questão do

―acesso aos autos‖ de um processo. Imagine-se que a negativa tenha ocorrido por ato de um

serventuário. Antes de ligar para a ―Comissão‖ o próprio advogado pode buscar o respeito da

prerrogativa junto ao Juiz da respectiva Vara ou Juiz Diretor do Fórum se for o caso.

Outra questão que merece ser debatida. Quando a violação ocorre perante outro colega

advogado na condição de ex adverso. Qual a postura esperada do outro advogado que

presencia a violação ―contra um colega de profissão‖? Façamos apenas uma conjetura a título

de mera ilustração:

Em audiência o Juiz indefere perguntas, não

querendo consignar o recurso de agravo (ou

protesto, no caso da Justiça do Trabalho), e quando

interpelado pelo advogado ameaça-o de prisão.

Reiterando: é simplesmente um cenário fictício para fins de argumentação. Teremos aí

uma violação ―contra um advogado‖, mas presenciada por outro (o ex adverso). O colega que

assiste à violação de prerrogativas ―de outro‖, e se omite no dever de solidariedade — com o

fito de angariar a simpatia da autoridade violadora — de certo estará contribuindo para a

violação.

Eis a função da constante formação sobre o tema das prerrogativas. Devemos todos

estar preparados para, numa situação destas, sabermos como agir. Com parcimônia — para

não atrairmos prejuízo ao nosso cliente — , com lhaneza e urbanidade, devemos buscar junto à

hipotética autoridade o resguardo do respeito à prerrogativa profissional. Pois se trata de uma



prerrogativa não do outro colega mas da advocacia — ou mais precisamente, atende a um

f im públi co maior .

Sejamos também francos: parece que as faculdades de Direito não se apegam muito às

disciplinas deontológicas. E nos estágios de advocacia — que por Lei precisam aprimorar

conhecimentos sobre Ética e Prerrogativas — raramente o tema é tangenciado. Eis o que

prescreve a Lei 8906/94:

Art. 9º Para inscrição como estagiário é necessário:I - preencher os requisitos mencionados nos incisos I, III, V, VI e VIIdo art. 8º;II - ter sido admitido em estágio profissional de advocacia.§ 1º O estágio profissional de advocacia, com duração de dois anos,realizado nos últimos anos do curso jurídico, pode ser mantido pelas

respectivas instituições de ensino superior pelos Conselhos da OAB,ou por setores, órgãos jurídicos e escritórios de advocaciacredenciados pela OAB, sendo obrigatório o estudo deste Estatuto edo Código de Ética e Disciplina.

Mais perigoso ainda, em inúmeras Seccionais e Subseções sequer existem cursos,

seminários ou palestras sobre o tema das prerrogativas (e também dos deveres éticos, é bom

lembrar) dos advogados e estagiários. Ficam exclusivamente na esperança do socorro pelas

Comissões. As prerrogativas correm o risco de virar, assim, um discurso messiânico.

3.2. O COMBATE AO ―FOCO‖ DE VIOLAÇÕES REITERADAS OU GRAVES

Por fim, a questão do combate ao foco de violações. Não é raro que as Comissões de

Prerrogativas recebam reclamações a respeito de autoridades que reiteradamente geram

violações. Vamos usar adiante as expressões ―violações menos grave‖ ou ―mais grave‖ apenas

para efeito de argumentação, pois todas as violações devem ser combatidas. Apenas

desejamos reconhecer que algumas hipóteses são capazes de causar maior violência pessoal

ao advogado ou mesmo à advocacia.

Ainda que estejamos diante de violações de ―pequena gravidade‖, sua eventual

reiteração não pode ser tolerada. Uma mesma autoridade, depois de seguidamente visitada

pela Comissão de Prerrogativas, ou depois de recorrentes ofícios às corregedorias, não se

pode manter praticando os atos de violência, e nada ocorrer como reprimenda efetiva.

Há ainda situações de violações que vamos considerar ―mais graves‖: por exemplo, a

decretação de prisão do advogado apenas por estar defendendo o cliente em audiência, ou ofato de ser movida uma ação criminal contra o advogado que emitiu um parecer jurídico (o



chamado crime de hermenêutica), ou a convocação do advogado para ―depor‖ contra o

próprio ex-cliente ―sob pena de desobediência‖. E coisas do gênero.

Se a atuação de defesa de prerrogativas for restringida apenas à fase das ―comissões‖

isso se converteria num contínuo ―enxugar gelo‖. A atividade da Comissão — diante das

reiterações de violações — não demonstra caráter pedagógico ao ofensor. Por isso caberia à

OAB (especialmente às Seccionais) a tomada de medidas de ataque ao foco do desrespeito.

E não estamos falando de simplórios ofícios às Corregedorias ou ao CNJ/CNMP apenas. Há

casos de tamanha gravidade, ou de tamanho índice de reiteração por uma mesma autoridade,

que não haveria alternativa senão o manejo de Ação Civil Pública em desfavor daquela

autoridade.

Para quem não se recorda, a OAB tem legitimidade ativa para a propositura de Ação

Civil Pública na forma do Art. 54, XIV da Lei 8906/94:

Art. 54 [...]XIV - ajuizar ação direta de inconstitucionalidade de normas legais eatos normativos, ação civil pública, mandado de segurança coletivo,mandado de injunção e demais ações cuja legitimação lhe sejaoutorgada por lei;

Inclusive o STJ já referendou a questão via RESP 1.351.760-PE. Inclusive, no caso,

estamos diante de um interesse direto da advocacia, no que a titularidade se reforça ainda

mais:

RECURSO ESPECIAL Nº 1.351.760 - PE (2012/0229361-3)RELATOR : MINISTRO HUMBERTO MARTINSRECORRENTE : ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL -SECCIONAL DE PERNAMBUCOADVOGADO : PAULO HENRIQUE LIMEIRA GORDIANO EOUTRO(S)

RECORRIDO : CARREFOUR COMÉRCIO E INDÚSTRIA LTDAE OUTRO ADVOGADO : PATRICIA LOBO DA ROSA BORGESE OUTRO(S)EMENTA PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. AÇÃOCIVIL PÚBLICA. ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL.CONSELHO SECCIONAL. PROTEÇÃO DO PATRIMÔNIOURBANÍSTICO, CULTURAL E HISTÓRICO. LIMITAÇÃO PORPERTINÊNCIA TEMÁTICA. INCABÍVEL. LEITURASISTEMÁTICA DO ART. 54, XIV, COM O ART. 44, I, DA LEI8.906/94. DEFESA DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL, DO ESTADODE DIREITO E DA JUSTIÇA SOCIAL. 1. Cuida-se de recursoespecial interposto contra acórdão que manteve a sentença que

extinguiu, sem apreciação do mérito, uma ação civil pública ajuizada pelo conselho seccional da Ordem dos Advogados do Brasil em prol



da proteção do patrimônio urbanístico, cultural e histórico local; arecorrente alega violação dos arts. 44, 45, § 2º, 54, XIV, e 59, todos daLei n. 8.906/94. 2. Os conselhos seccionais da Ordem dos Advogadosdo Brasil podem ajuizar as ações previstas – inclusive as ações civis públicas – no art. 54, XIV, em relação aos temas que afetem a suaesfera local, restringidos territorialmente pelo art. 45, § 2º, da Lei n.8.906/84. 3. A legitimidade ativa – fixada no art. 54, XIV, da Lei n.8.906/94 – para propositura de ações civis públicas por parte daOrdem dos Advogados do Brasil, seja pelo Conselho Federal, seja pelos conselhos seccionais, deve ser lida de forma abrangente, emrazão das finalidades outorgadas pelo legislador à entidade – que possui caráter peculiar no mundo jurídico – por meio do art. 44, I, damesma norma; não é possível limitar a atuação da OAB em razão de pertinência temática, uma vez que a ela corresponde a defesa,inclusive judicial, da Constituição Federal, do Estado de Direito e da justiça social, o que, inexoravelmente, inclui todos os direitoscoletivos e difusos. Recurso especial provido.

Cabe até mesmo dizer: a reiteração nas violações de prerrogativas, ou uma violação de

maior gravidade, podem, em tese acarretar inclusive a perda de cargo público, nos casos em

que evidenciado um desvio de comportamento capaz de ser considerado ―improbidade‖, ou

abuso de autoridade.

Isto que denominados de terceira fase de defesa de prerrogativas, calha esclarecer,

traria também relevante conteúdo pedagógico, pois a simples possibilidade de responder a

uma Ação desta natureza refrearia o ímpeto dos violadores — recorrentes ou futuros.

4. Conclusões

Postas as considerações acima, concluímos:

a) É louvável e necessária a ideia de Comissões de Prerrogativas, para a defesa contra

violações que ocorrem no dia-a-dia;

b) A ideia de Comissões de Prerrogativas, todavia, não exaure o problema e não

encerra todas as soluções possíveis e necessárias;

c) A advocacia não se pode manter apenas ―na defensiva‖ quanto às violações de

prerrogativas;



d) A atuação via Comissões pode não ter a necessária eficácia pedagógica quanto

aos perpetradores das violações. E este sentimento de impunidade é um fermento

para os violadores de direitos alheios continuarem agindo contra a advocacia;

e) É necessário o implemento de mecanismos de formação continuada sobre o tema

das prerrogativas, especialmente desenvolvendo nos próprios advogados sua

condição de primeiros partícipes (e não meros coadjuvantes) na defesa das

prerrogativas;

f) Por outro lado, é essencial que a OAB atue de forma repressiva, ingressando

inclusive com Ações Civis Públicas contra os perpetradores de violações,

notadamente os casos de reiteração de violação por uma mesma autoridade ou

de violações mais graves.

Portanto, Advogados e Advogadas, é preciso exigir que a defesa de prerrogativas seja

plena, onde ainda assim já não o for. Teçamos loas às Comissões de Prerrogativas; mas

vamos sugerir avanços, para que tenhamos o pleno respeito a este feixe de ―direitos-deveres‖.

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