artigo - empregado doméstico

8/2/2019 Artigo - Empregado Domstico

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A desigualdade dos direitos trabalhistas dos empregados domsticos

e o princpio constitucional da isonomia

Marco Aurlio Waterkemper Ozol *

Analisa os motivos pelos quais os direitos trabalhistas dos empregados domsticos

so reduzidos, fazendo confronto com o princpio constitucional da isonomia.

O empregado domstico regido pela Lei 5.859/1972, regulamentada pelo Decreto

71.885/1973, tendo seus direitos previstos na Constituio Federal/1988, no pargrafo

nico do artigo 7.

Conforme a lei, que dispe sobre a prestao de servios domsticos, entende-se por

empregado desta categoria aquele que presta servios de natureza contnua e de finalidade

no lucrativa pessoa ou famlia no mbito residencial destas.

Das caractersticas

Do conceito de empregado domstico, ento, destacam-se os seguintes elementos:

natureza contnua (no eventual); finalidade no-lucrativa; dirigido pessoa fsica ou

famlia, no mbito residencial das mesmas.

A natureza contnua deve ser interpretada da forma mais simples possvel. Se hcompromisso do trabalhador para comparecer em dia e horrio certos, ou em um nmero

razovel de dias por semana ainda que no pr-fixados, por um perodo de tempo sem

termo certo, a natureza do trabalho contnua.


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Do contrrio, se a prestao de uma diria no permitir deduzir que haver outras,

no gerando qualquer expectativa, ainda que esta situao extenda-se por longo tempo, ser

trabalho eventual.

Neste sentido, verificamos o julgado do TRT 2 Regio:

DOMSTICA: TRABALHO EM DIAS ALTERNADOS. Domstica que trabalha

duas ou trs vezes por semana, fazendo servios prprios de manuteno de uma

residncia, empregada e no trabalhadora eventual, pois a habitualidade caracteriza-se

prontamente, na medida em que seu trabalho desenvolvido em dias alternados,

verificando-se uma intermitncia no labor, mas no uma descontinuidade; logo, estando

plenamente caracterizada a habitualidade, subordinao, pagamento de salrio e

pessoalidade, declara-se, sem muito esforo, o vnculo empregatcio. (Acrdo:

19990632513; Turma: 07 - TRT 2 Regio; data pub.: 17.12.1999; Processo: 02980599829;

Relator: Rosa Maria Zuccaro)

Como finalidade no lucrativa, deve ser entendido o trabalho que exercido fora da

atividade econmica, com o exclusivo objetivo de manter o espao residencial e familiar.

Entretanto, o atual estgio das atividades econmicas, onde a dona de casa geralmente

tambm est no mercado de produo, resta questionvel se a pessoa que se ocupa dos

afazeres domsticos permitindo a gerao de rendas extras famlia, j no teria

participao, ainda que indireta, na ordem econmica da casa.

A terceira condicionante, mais objetiva, comanda que o trabalho deve ser dirigido

pessoa ou famlia e mais: no mbito residencial destas. Portanto, uma empresa no poder

ter empregados domsticos, assim como nenhuma associao ou entidade, ainda que

filantrpica. Uma chcara s ter empregados neste conceito, enquanto no tiver sua

atividade direcionada ao lucro ou produo para comrcio.

Das regras e diferenciaes


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As normas, constitucional e infraconstitucional, reguladoras da prestao de servio

domstico, so extremamente restritivas quanto aos direitos dessa categoria, permanecendo

tais trabalhadores excludos do campo de aplicao dos demais direitos garantidos aos

empregados comuns por uma razo que no lhes diz direto respeito.

A Constituio Federal de 1988, no captulo "DOS DIREITOS SOCIAIS", listou no

art. 7, pargrafo nico, os direitos dos empregados domsticos, em nmero maior do que

aqueles especificados na citada Lei n. 5.859/72.

A lista dos direitos que so assegurados ao trabalhador, como regra geral, mas dos

quais so excludos os domsticos, so em nmero bastante para justificar o debate: o PIS;

a estabilidade provisria no emprego (gestante); o FGTS, se o empregador no fizer a

opo; o seguro-desemprego, se o empregador no fizer opo pelos depsitos do FGTS; o

adicional de hora extra; o adicional noturno; o adicional de insalubridade; o adicional de

periculosidade; o salrio-famlia; os benefcios referentes a acidente do trabalho; e as frias

proporcionais e em dobro.

Neste cenrio, o anacronismo maior que a falta de alguns direitos aos empregados

domsticos se justificam na falta de objetivo no lucro por parte do empregador, ou seja,

uma caracterstica do tomador do servio que prejudica o trabalhador.

A definio de empregado domstico, alm de critrios prprios, apresenta todos os

critrios da configurao do empregado latu senso, prevista no art. 3 da Consolidao das

Leis do Trabalho CLT: Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios

de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.

Assim, tanto o trabalhador domstico quanto o empregado comum so pessoas

fsicas que prestam servios no eventuais, de forma subordinada e mediante salrio. As

nicas diferenas esto no fato de que a prestao de servio domstico se vincula ao

mbito familiar, sem fins lucrativos, enquanto que o trabalhador comum se presta a uma

atividade empresarial que visa lucro.


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Nesta senda, no seria possvel dizer que o trabalhador domstico no um

empregado comum, no fosse a exigncia quanto aos critrios do empregador.

Das razes sociais e axiolgicas para no diferenciar

Parece ter razo Eliane Oliveira1, quando afirma que a sociedade est sofrendo

transformaes que [...] afetam os valores e princpios, deslocando-os da proteo social

para a proteo do econmico, valorizando o custeio.

Ora, a A CLT uma legislao de cunho protecionista aos trabalhadores,

naturalmente.. Entende-se, pela natureza protecionista dessa legislao que, na dvida, devepreponderar o direito do trabalhador.

Neste particular, cabe colocar a questo referente ao princpio da igualdade e

verificar as conseqncias da sua no aplicao.

Os princpios, de um modo geral, so as normas extralegais que servem de arrimo a

um ordenamento jurdico ou a uma sociedade. com esta importncia que Celso Antnio

Bandeira de Melo2 o conceitua. Para ele :

[...] mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio

fundamental que se irradia sobre diferentes normas compondo-lhes o esprito e servindo de

critrio para sua exata compreenso e inteligncia, exatamente por definir a lgica e a

racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d sentido humano.

E continua o autor, explicando que a violao de um princpio detm maior

gravidade do que a transgreo de uma norma. A desateno a um princpio implicaria em

ofensa no apenas a um especfico mandamento obrigatrio mas a todo o sistema de

comandos. indica como sendo a mais grave forma de ilegalidade ou

inconstitucionalidade, conforme o escalo do princpio atingido, de seus valores

fundamentais [...] porque, ao ofend-lo, abatem-se as vigas que sustm e alui-se toda a

estrutura neles esforada.


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Este realmente o preo de se dar tratamento inferior ao empregado domstico:

colocar em xeque o sistema de princpios do nosso Estado Democrtico de Direito.

O pargrafo nico do art. 7, embora seja uma norma constante na CF/88, no est

de acordo com o princpio da igualdade, nem com o art. 193, tambm da Carta Magna: A

ordem social tem como base o primado do trabalho , e como objetivo o bem-estar e a

justia sociais.

A Norma Maior, embora superior no plano legal, no tem autorizao de seus

prprios princpios para discriminar o empregado domstico, concedendo-lhe menos

direitos que ao trabalhador comum. No h justia social neste cenrio. Se todos so iguais

perante a lei, sem distino de qualquer natureza, o trabalhador do mbito familiar deve ter

regime jurdico equiparado ao dos demais.

O professor Jos Cretella Jnior3, apesar de ter posicionamento contrrio

ampliao dos direitos dos trabalhadores domsticos, assim manifestou a contradio do

legislador constituinte:

O art. 7, pargrafo nico da Constituio de 5 de outubro de 1988, que estamos

comentando, alterou os princpios que informam a nossa Oitava Constituio da Repblica

Federativa do Brasil, o da igualdade entre eles. Se "todos so iguais perante a lei, sem

distino de qualquer natureza", o regime jurdico do trabalhador domstico, advindo da

relao empregatcia equiparado ao regime jurdico trabalhista dos demais empregados de

fbricas, indstrias ou empresas [...].

Importa ressaltar que o trabalhador domstico no escravo e no est recebendo

favor do patro, no merecendo tratamento inferior. Trata-se de um cidado como outro

qualquer, to dono do Estado Brasileiro quanto todos os brasileiros, merecendo, pois, o

mesmo respeito.

Rousseau4 apregoava que os homens vivem em sociedade em razo de um contrato,

denominado pacto ou contrato social, pelo qual: cada um de ns pe em comum sua

pessoa e todo o seu poder sob a suprema direo da vontade geral; e recebemos,


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coletivamente, cada membro como parte indivisvel de todo. Os domsticos no

contribuem menos para a nao e no podem ser tratados de forma prejudicialmente

desigual.

Conforme Benedita da Silva5:

Existem hoje no Brasil mais de 3 (trs) milhes de trabalhadores domsticos, dos

quais mais de 80% (oitenta por cento) so mulheres que, na maioria das vezes, deixam suas

famlias, seus filhos ainda pequenos em casa, s vezes sozinhos, para trabalharem em outras

residncias. uma questo de justia assegurar que essas mulheres tenham garantido seus

direitos trabalhistas.

Chegou a vez do trabalho domstico modernizar-se e ser valorizadoprofissionalmente. Empregadas e empregados devem ser tratados no apenas como da

famlia, mas como profissionais.

Acreditamos que, depois de algumas trepidaes, o mercado de trabalho desse setor

ir se adequar s novas regras, vantajosas para ambas as partes.

Desta feita, romper com o princpio da igualdade, colocar todo o sistema

democrtico em xeque, bem como incentivar um dos piores vcios que pode existir em umasociedade: o preconceito, na senda da lio de Alcir Sperandio6: Define-se a

discriminao a conduta pela qual nega-se a uma pessoa tratamento jurdico assentado

para situao concreta por ela vivenciada. Desnecessrio enfatizar tratar-se de um

preconceito

Como indica Elaine Oliveira, na obra citada, necessrio que a forma de enxergar

os direitos sociais, seja baseada no trabalho como valor social e humano sob a luz da

dignidade 7 e, acrescentamos, da igualdade.

REFERNCIAS


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CRETELLA JR, Jos. Comentrios Constituio Brasileira de 1988. 3. ed. Rio de

Janeiro: Forense Universitria, 1994.

MELLO, Celso Antnio Bandeira. Elementos do Direito Administrativo . So Paulo:

Revista dos Tribunais, 1980.

OLIVEIRA, Eliane D. da Silva. Previdncia social como direito fundamental do

trabalhador. In: HASSON, Roland (Org.).Direito dos trabalhadores e Direitos fundamentais.

Curitiba: Juru, 2003.

ROUSSEAU, Jean-Jacques.Do Contrato Social,. So Paulo: Martins Fontes, 1996.

SILVA, Benedita da. Cartilha do Trabalho Domstico. Braslia: Senado, 1996.

SPERANDIO, Alcir. Proteo contra a discriminao do trabalhador brasileiro. In:

HASSON, Roland (Org.).Direito dos trabalhadores e Direitos fundamentais. Curitiba: Juru,

2003.

1 OLIVEIRA, Eliane D. da Silva. Previdncia social como direito fundamental do

trabalhador. In: HASSON, Roland (Org.). Direito dos trabalhadores e Direitos

fundamentais. Curitiba: Juru, 2003. pg. 154.

2 MELLO, Celso Antnio Bandeira. Elementos do Direito Administrativo . So

Paulo: Revista dos Tribunais, 1980, p. 230.

3 CRETELLA JR, Jos. Comentrios Constituio Brasileira de 1988. 3. ed. Rio

de Janeiro: Forense Universitria, 1994, v. 2, p. 1.036

4 Jean-Jacques Rousseau.Do Contrato Social,. So Paulo: Martins Fontes, 1996, p.

22.

5 SILVA, Benedita da. Cartilha do Trabalho Domstico. Braslia: Senado, p. 5.

6 SPERANDIO, Alcir. Proteo contra a discriminao do trabalhador brasileiro.

In: HASSON, Roland (Org.).Direito dos trabalhadores e Direitos fundamentais. Curitiba:

Juru, 2003, p. 103.

7 OLIVERA, 2003, p. 155.


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* Advogado, OAB/SC 22.426, atuante em Florianpolis, nas reas de direito

trabalhista e do consumidor. Integrande do Escritrio Ozol, Lima & Schmidt Advogados |

www.ols.adv.br

Disponvel em:< http://www.direitonet.com.br/artigos/x/37/46/3746/ > Acesso em.: 15 out.2007.

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