Apresentação retirada do Livro Contratos Internacionais. Ed. Renovar. Autora: Nádia de Araújo

CONTRATOS INTERNACIONAIS

DIREITO DO COMÉRCIO INTERNACIONAL

Andrei Bueno Sander

Contratos Definição:

Clóvis Beviláqua: “Acordo de vontades de duas ou mais pessoas com a

finalidade de adquirir, transferir, modificar ou extinguir direitos.”

Negócio jurídico bilateral, disciplinado pelo direito das obrigações.

Elementos formadores: partes capazes, consentimento, objeto lícito e forma não prescrita em lei.

Contrato Internacional Definição:

Nádia de Araújo: “O que caracteriza o contrato internacional é a

presença de um elemento de estraneidade que o ligue a dois ou mais ordenamentos jurídicos nacionais.”

Possuem os mesmos elementos formadores (partes capazes, consentimento, objeto lícito e forma não prescrita em lei), além do componente internacional.

DIPr: Contrato Internacional1. Introdução – Contexto Geral

Instrumentos: Conceitos Contratos Internacionais Legislação Aplicável

InternaInternacional

InstrumentosNegociação

Aspectos FiscaisSolução de litígios(judicial ou extra)

DIPr: Contrato Internacional1. Introdução – Contexto Geral

DIFERENÇASContratos Nacionais Contratos Internacionais

• Único contexto cultural. Mesma prática comercial/empresarial.

• Duas ou mais culturas. Diferentes práticas comerciais e

empresariais. Práticas genuinamente internacionais (ex:

INCOTERMS)• Ordenamento jurídico nacional. Uma única legislação de regência.

• Dois ou mais ordenamentos jurídicos. Multiplicidade de legislações

(necessidade de conhecimento). Regras de DIPr. Regras uniformes.

• Única jurisdição (Estado) competente. Competência interna.

• Multiplicidade de jurisdições competentes.

Competência internacional e competência interna.

DIPr: Contrato Internacional1. Introdução – Contexto Geral

EXEMPLO: COMPRA E VENDA INTERNACIONAL

Comprador: País A Vendedor: País B

Transportador: País C Segurador: País D

Financiador: País X Garantidor: País Y

QUESTÕES ENVOLVIDAS Negociação do Contrato: Como? Quem? O

quê? Pode? Não Pode? Transferência de responsabilidade

(momentos). Pagamento: moeda, variação, cambial –

responsabilidade, lugar, forma. Condições para a entrega da

mercadoria/serviço. Garantias – pessoais ou reais. Vistoria das mercadorias/execução do serviço. Solução de controvérsias – judicial ou arbitral. Lei Aplicável – direito nacional ou uniforme.

DIPr: Contrato Internacional1. Introdução (continuação) Questões que surgem em negociações internacionais:

O sistema jurídico que vincula a outra parte é similar ao nosso? Quais as semelhanças? Quais as diferenças? Quais os nossos denominadores comuns?

Qual o impacto da política governamental dos países envolvidos no negócio a ser concretizado? Setores sensíveis, estatizados?

Existem acordos internacionais relacionados, direta ou indiretamente, ao objeto do contrato (ex: garantia de investimentos)?

Quais as barreiras tarifárias e não-tarifárias? Quais são os requisitos legais para a celebração do contrato? Quais são os limites para negociação? E se a outra parte não cumprir o contrato? O que posso fazer?

Onde acionar? Quais são as conseqüências? E as garantias, posso executar? Como? Em que lugar?

Contratos Internacionais: Lei Aplicável (1) Escolha da lei aplicável nos contratos internacionais:

O Brasil não reconhece o princípio da autonomia da vontade na escolha da lei aplicável aos contratos internacionais. Exceção: quando as partes optam pela arbitragem.

Introdução ao Código Civil – vigente de 1917 a 1942 – expressão “salvo [...]” causou enorme controvérsia Art. 13: Regulará, salvo estipulação em contrário, quanto á

substância e aos efeitos das obrigações, a lei do lugar onde foram contraídas. Parágrafo Único: mas sempre se regerão pela lei brasileira: I – os

contratos ajustados em países estrangeiros, quando exeqüíveis no Brasil; II – as obrigações contraídas entre brasileiros em país estrangeiro; III – atos relativos á imóveis situados no Brasil; IV – os atos relativos ao regime hipotecário brasileiro.

Contratos Internacionais:Lei Aplicável (2) Limites à aplicação da Lei Estrangeira:

Ordem Pública Bons Costumes Soberania Nacional Normas Imperativas (mandatory rules, lois de police)

Não se aplica o direito estrangeiro quando tal aplicação implique em fraude á lei.

Contratos Internacionais:Lei Aplicável (2)

PROCESSO

Competência Internacional x foro

de eleição

Prova dos documentos Procurador p/

citaçãoCR e SE

PJ domiciliada no exterior – caução

Medidas Cautelares

Lex Fori

PROCESSO

Lei Aplicável x Ordem Pública

Dépeçage: v.g. capacidade,

execução, bens

Cláusula Arbitral

Cláusulas especiaisForça maior,

hardship

Contratos Internacionais

Problemas de DIPr com repercussão no Proc. Civil Internac. Contratos Internacionais:

Competência internacional: foro – arbitragem. Lei aplicável e prova da legislação estrangeira. Garantias e pagamentos. Execução do contrato – lei do local. Provas durante o processo de práticas comerciais,

documentos. Testemunhos e perícias.

Contratos Internacionais e sua história Lex loci contractus – 1ª. Regra de conexão aplicável aos

CI’s Bártolo – Idade Média – lei do lugar em que o contrato foi

concluído é utilizada para resolver as dúvidas surgidas. No Brasil, ver Código Comercial Art. 4º. e Art. 5º.

Lex loci obligationis – desenvolvida por Savigny Lugar de execução é determinante por ser a sede da

relação jurídica da obrigação.

Autonomia da vontade Surgimento:

Dumoulin – a vontade das partes é que decida a lei aplicável. Teoria surgida na França, em um contrato relativo a um

pacto ante-nupcial. Muito combatida no séc. XIX, voltou a ser utilizada no início do século, até transformar-se, nos dias de hoje, em um princípio de caráter universal, utilizado em diversas convenções internacionais e na legislação da maioria dos países.

Autonomia da vontade Surgimento:

Dumoulin – a vontade das partes é que decida a lei aplicável. Teoria surgida na França, em um contrato relativo a um

pacto ante-nupcial. Muito combatida no séc. XIX, voltou a ser utilizada no início do século, até transformar-se, nos dias de hoje, em um princípio de caráter universal, utilizado em diversas convenções internacionais e na legislação da maioria dos países.

Autonomia da vontade Surgimento:

Regra principal de várias Convenções Internacionais: Convenção de Roma sobre a lei aplicável aos contratos

internacionais. Convenção de Viena sobre a Compra e Venda Internacional. Convenção do México sobre a lei aplicável aos contratos

internacionais.

Contratos Internacionais - Brasil Século XIX – Ordenações

A regra Locus regit actum regia os contratos. Mas, na forma do Código Comercial, aplicava-se a lei brasileira contratos que fossem ajustados em outro país, mas cujo cumprimento fosse no Brasil, ou dívidas contraídas entre brasileiros e país estrangeiro.

Teixeira de Freitas Adotava o modelo de Savigny, lei da execução.

Continuação Se a parte não apareceu, sendo revel:

1. Não foi regularmente citada – STF não homologa OP. 2. Foi regularmente citada, mas optou por não comparecer,

por achar que tem direito à jurisdição nacional – STF não homologa.

3. Foi regularmente citada, não compareceu, apesar de estar obrigada por sua submissão, em razão da prática de negócios, etc. (Ver caso SE 4415, Voto Rezek).

4. Foi regularmente citada, não compareceu, apesar de estar obrigada a isso obrigada por ter renunciado validamente a atuação do judiciário nacional (cláusula de eleição de foro) – STF deve homologar.

Efetividade da competência concorrente na homologação SE 1. Quando a parte se submeteu voluntariamente.

2. Quando a parte se submeteu em razão de praticar atos no exterior.

3. Quando a parte se obrigou através de cláusula de eleição de foro.

NEGOCIAÇÃO

O MÉTODO BASEADO NOS INTERESSES

HARVARD

Separe as PESSOAS do problema Concentre-se nos INTERESSES, não nas posições Invente OPÇÕES de ganhos mútuos Insista em CRITÉRIOS objetivos

Contratos Internacionais: Negociação de CI Diversidade de leis aplicáveis:

É sempre um trabalho em equipe – Necessidade de conhecer elementos específicos da legislação dos Estados envolvidos.

Regras que atraem a lei de um determinado Estado, em detrimento da de outro, ou mesmo, a jurisdição de certo estado. Por exemplo: assinatura do contrato, local de execução (o mundo

real) Requisitos para validade do contrato. Regras sobre responsabilidade.

Ter conhecimento das regras de DIPr. Verificar os casos de competência exclusiva da justiça

brasileira. Cuidado com a escolha da lei aplicável – (autonomia da

vontade).

Contratos Internacionais: Negociação de CI Conhecimento sobre os Tratados e Convenções Internacionais

(direito uniforme e regras conflituais) Aplicação, interpretação e conflito de leis. Princípios do UNIDROIT.

Os atos que envolvem os contratos internacionais são sempre complexos. Buscar dispositivos que possam facilitar o regular e eficaz cumprimento do contrato. Ex: princípio da efetividade.

Forma: escrita. Cautelas:

Responsabilidades. Execução. Registros.

Contratos Internacionais: Negociação de CI Cautelas nas negociações:

Os advogados e empresários estrangeiros são extremamente formais. Tratar com profissionalismo, respeito e cordialidade.

Responder toda e qualquer solicitação ou indagação com agilidade e competência. “Time is money”, mas evite a pressa e o pouco caso.

Procurar colocar as questões com clareza, firmeza e objetividade. Evite dar aulas sobre direito brasileiro.

Verifique quais são os “pontos-chaves” para você. Cuidado para não ser inflexível em tudo! Lembrem-se: um contrato só é bom na medida que atende aos objetivos de ambas as partes.

É sempre conveniente estabelecer, se possível antes do início das negociações, qual o idioma que será utilizado no contrato e nas reuniões.

Contratos Internacionais: Negociação de CI

Cautelas na Elaboração de Contratos Internacionais “CHECK LIST”01- Qualificação das partes 14- Garantias02- Objeto 15- Confidencialidade03- Preço 16- Vigência04- Pagamento 17- Penalidades05- Impostos e Remessa 18- Rescisão06- Seguro 19- Notificações07- Transporte 20- Arbitragem (compromisso)08- Entrega 21- Lei Aplicável09- Vistoria 22- Eleição de foro10- Licenças e Autorizações 23- Procuração (inclusive p/ citação)11- Indenizações (Resp.) 24- Local e data de assinatura12- Propriedade intelectual 25- Testemunhas13- Obrigações específicas 26- Registros

Contratos Internacionais: Arbitragem Excelente alternativa para solução de controvérsias nos

contratos internacionais. Quando há Cláusula de Arbitragem é permitida a

escolha da lei aplicável (Lei 9.307/96). Cláusula de Arbitragem com compromisso arbitral. ICC – International Chamber of Commerce e Câmara de

arbitragem Brasil – Canadá. Nova lei – equiparação/sentença – execução – não há

mais exigência de dupla homologação.

Contratos Internacionais: Cláusula Arbitral Cláusula-modelo:

I – As partes concordam que qualquer divergência ou disputa resultante deste contrato será submetida à arbitragem. Cada uma das partes designará 1 (um) árbitro, e os dois juntos designarão um terceiro árbitro, que será o Presidente, com a função de desempatador. Se qualquer uma das partes deixar de nomear seu árbitro dentro de 15 (quinze) dias após o recebimento de solicitação expressa nesse sentido, esse árbitro, a pedido da outra parte, poderá ser nomeado pelo representante no Brasil na Câmara Internacional de Comércio. Se os 2 (dois) árbitros nomeados pelas partes não acordarem sobre a designação do sétimo árbitro, dentro de 15 (quinze) dias, contados da designação dos mesmos, o representante no Brasil na Câmara Internacional do Comércio, a pedido de qualquer uma das partes, designará o árbitro que estiver faltando. Na falta ou impedimento de qualquer um dos árbitros, o seu sucessor será designado da mesma forma que foi designado o árbitro a quem sucede.

II - A arbitragem deverá ocorrer na Cidade do Rio de Janeiro/RJ, na Câmara Internacional de Comércio – ICC International Chamber of Commerce.

III – Os árbitros indicados deverão, obrigatoriamente, ser fluentes na língua portuguesa e experientes em acordos desta natureza, com notória especialização ou elevado conhecimento sobre a matéria em questão.

Contratos Internacionais: Cláusula Arbitral Cláusula-modelo:

IV – O custo total da arbitragem, bem como os honorários advocatícios resultantes do processo de arbitragem, serão suportados pela parte perdedora.

V – À exceção dos dispositivos contidos nesta cláusula 14, a arbitragem será conduzida em conformidade com as Regras de Conciliação e Arbitragem da Câmara Internacional de Comércio, e quando as referidas Regras de Arbitragem forem omissas, será aplicada a lei em vigor no Brasil.

VI – A ausência ou o inadimplemento de qualquer das partes com relação á arbitragem não deverá impedir ou atrapalhar o procedimento de arbitragem em todas ou qualquer de suas etapas.

VII – A Sentença Arbitral elaborada em decorrência da aplicação desta cláusula 14, será proferida em 90 (noventa) dias, contados da nomeação do último árbitro e expressa em documento escrito, devendo conter todos os requisitos obrigatórios elencados no Art. 26 da Lei 9307/96, não estando esta, ainda, sujeita à apreciação da matéria pelo judiciário, recurso e/ou homologação.

VIII – As partes elegem a lei brasileira como a Lei Aplicável ao contrato. IX – Para os fins previstos na Lei 9.307/96, as partes elegem o foro da Comarca da capital

do estado do Rio de Janeiro, com renúncia de qualquer outro.

CONTRATOS INTERNACIONAIS

Apresentação: Retirada do livro Direito Internacional Privado: teoria e prática brasileira. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, Nádia de Araújo.

CONTATO Andrei Bueno Sander E-mail: andrei@slradvocacia.com.br Msn: andreisander@hotmail.com Skype: andrei sander Telefones: (49) 3329-3294 - (49)

9112-0032 Site: www.slradvocacia.com.br