apresentaçao responsabilidade empresarial tributaria
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LACAZ MARTINS,HALEMBECK,PEREIRA NETO,GUREVICH
RESPONSABILIDADE TRIBUTÁRIA RESPONSABILIDADE TRIBUTÁRIA EMPRESARIALEMPRESARIAL
GUREVICH& SCHOUERIADVOGADOS
Dr. Ricardo Lacaz Martins
Responsabilidade
Tributária
Empresarial
LACAZ MARTINS,HALEMBECK,PEREIRA NETO,
Responsabilidade Tributária Empresarial Responsabilidade Tributária Empresarial -- ÍndiceÍndice
1. Alcance da sucessão quanto aos débitos tributários.
2. Sucessão na aquisição do fundo de comércio ou do
estabelecimento.
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estabelecimento.
3. Responsabilidade dos sócios, gerentes e diretores.
4. Execução fiscal do responsável.
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Tributária
Empresarial
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Alcance da sucessão quanto aos do débitos tributári osAlcance da sucessão quanto aos do débitos tributári os(art. 129 do CTN) (art. 129 do CTN)
“Art. 129. O dispositivo nesta Seção aplica-se por igual aos
créditos tributários definitivamente constituídos ou em curso de
constituição à data dos atos nela referidos, e aos constituídos
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posteriormente aos mesmos atos, desde que relativos a
obrigações tributárias surgidas até a referida data.”
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Tributária
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Alcance da sucessão quanto aos do débitos tributári osAlcance da sucessão quanto aos do débitos tributári os(art. 129 do CTN)(art. 129 do CTN)
Os sucessores tornam-se responsáveis pelos débitos
fiscais do sucedido, desde de que vinculados aos
sucessores, em relação aos seguintes débitos:
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� débitos já lançados (passivo fiscal conhecido);
� débitos em curso de constituição;
� débitos constituídos posteriormente (passivo oculto ou
contingente).
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Sucessão do Fundo de Comércio e do EstabelecimentoSucessão do Fundo de Comércio e do Estabelecimento(art. 133 do CTN)(art. 133 do CTN)
O adquirente do fundo de comércio ou estabelecimento
comercial é responsável pelos débitos tributários
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(lançados ou ocultos) relativos ao fundo ou
estabelecimento adquirido.
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Sucessão do Fundo de Comércio e do EstabelecimentoSucessão do Fundo de Comércio e do Estabelecimento(art. 133 do CTN)(art. 133 do CTN)
“Art. 133. A pessoa natural ou jurídica de direito privado que
adquire de outra, por qualquer título, fundo de comércio ou
estabelecimento comercial, industrial ou profissional e
continuar a respectiva exploração, sob a mesma ou outra razão
social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos
relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos até a
datadoato:
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datadoato:
I. integralmente, se o adquirente cessar a exploração do
comércio, indústria ou atividade;
II. subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na
exploração ou iniciar dentro de 6 (seis) meses, a contar da data
da alienação, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de
comércio, indústria ou profissão.”
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Sucessão do Fundo de Comércio e do EstabelecimentoSucessão do Fundo de Comércio e do Estabelecimento(art. 133 do CTN)(art. 133 do CTN)
LIMITAÇÕES:
� não há a necessidade da aquisição ser onerosa, a
responsabilidade ocorre mesmo se a aquisição for a título
gratuito;
� a sucessão ocorre somente se há a aquisição de fundo de
comércio ou estabelecimento, comercial, industrial ou
profissional (filial ou sucursal) e não simplesmente de
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profissional (filial ou sucursal) e não simplesmente de
estoque, máquinas ou marca;
� a mudança da razão social não afasta a sucessão do fundo
de comércio ou do estabelecimento;
� o sucessor somente responde pelos tributos relativos ao
fundo de comércio ou do estabelecimento adquirido – o
ICMS ou o ISS devidos por outra filial que não entrou no
negócio não pode ser cobrado do adquirente. O fisco tende
a cobrar IR e a CSL do sucessor.
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Sucessão do Fundo de Comércio e do EstabelecimentoSucessão do Fundo de Comércio e do Estabelecimento(art. 133 do CTN)(art. 133 do CTN)
Presunção de aquisição do fundo de comércio - se o
contribuinte adquire o ativo fixo e o estoque e continua a
explorar a atividade presume-se que houve a aquisição
do fundo de comércio.
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“TRIBUTÁRIO. EMBARGOS À EXECUÇÃO SUCESSÃO.
RESPONSABILIDADE.
Havendo sucessão, caracterizada pela compra de fundo de
comércio, o sucessor responde pelos débitos tributários do
sucedido.” (RESP 51.504 -1- SP)
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Sucessão do Fundo de Comércio e do EstabelecimentoSucessão do Fundo de Comércio e do Estabelecimento(art. 133 do CTN)(art. 133 do CTN)
Da parte expositiva do acórdão tiramos os seguintes
elementos para a caracterização da aquisição material do
fundo de comércio:
� diversidade de sócios;
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� diversidade de sócios;
� constituição de nova empresa do mesmo ramo de
atividade da anterior devedora;
� utilização pela nova empresa de depósito fechado no
mesmo endereço do devedor original.
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Sucessão do Fundo de Comércio e do EstabelecimentoSucessão do Fundo de Comércio e do Estabelecimento(art. 133 do CTN)(art. 133 do CTN)
O sucessor não é responsável pelas multas (punitivas ou
moratórias) do estabelecimento ou do fundo de comércio
adquirido.
“O STF sustenta o entendimentode que o sucessor é
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“O STF sustenta o entendimentode que o sucessor é
responsável pelos tributos pertinentes ao fundo ou
estabelecimento adquirido, não porém pela multa que, mesmo
de natureza tributária, tem o caráter punitivo.”
(RE 82.754 - SP)
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Sucessão do Fundo de Comércio e do EstabelecimentoSucessão do Fundo de Comércio e do Estabelecimento(art. 133 do CTN)(art. 133 do CTN)
� responsabilidade do sucessor é exclusiva ou integral -
se o alienante cessar a exploração da atividade;
� responsabilidade supletiva ou subsidiária – se o
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� responsabilidade supletiva ou subsidiária – se o
alienante prosseguir na atividade ou iniciar nova
atividade no mesmo ou em outro ramo em até seis
meses da venda do fundo ou estabelecimento.
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Sucessão do Fundo de Comércio e do EstabelecimentoSucessão do Fundo de Comércio e do Estabelecimento(art. 133 do CTN)(art. 133 do CTN)
“EXECUÇÃO FISCAL – RESPONSABILIDADE
TRIBUTÁRIA – SUCESSÃO – CERTIDÃO -
DESNECESSIDADE – NOME DO SÓCIO OU FIRMA
SUCESSORA.
O adquirente de fundo de comércio ou estabelecimento
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comercial, industrial ou profissional que continuar a
respectiva exploração responde integralmente pelos tributos
relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido se o alienante
cessar a exploração do comércio, indústria ou atividade.”
(RESP 36.540-6 – MG).
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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)
“Art. 134. Nos casos de impossibilidade de exigência do
cumprimento da obrigação principal pelo contribuinte,
respondem solidariamentecom este nos atos em que
intervieremou pelas omissõesde que forem responsáveis:
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VII – os sócios, no caso de liquidaçãode sociedade de
pessoas;” (grifamos)
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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)
“Art. 135. São pessoalmente responsáveis pelos créditos
correspondentes a obrigações tributárias resultantes de atos
praticados com excesso de poderes ou infração de lei, contrato
social ou estatutos:
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GUREVICH& SCHOUERIADVOGADOS I - as pessoas referidas no artigo anterior;
II – os mandatários, prepostos e empregados;
III – os diretores, gerentes ou representantes de pessoas
jurídicas de direito privado.” (grifamos)
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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)
QUESTÕES:
Solidariedade do art. 134 x substituição do responsável
do art. 135.
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GUREVICH& SCHOUERIADVOGADOS O art. 135 retira a solidariedade prevista no art. 134
determinando que os sócios e diretores dentre outros são
responsáveis inteiramente pelo débito tributário, ou seja,
excluem-se os devedores originais no caso da aplicação
do art. 135.
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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)
“Além do sujeito passivo da obrigação tributária, responsável
primário, admite o Código a responsabilidade solidária de
terceiros (art. 134) e a responsabilidade por substituição(art.
135).
Na questãoda responsabilidadedos sócios, por dívidas da
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Na questãoda responsabilidadedos sócios, por dívidas da
sociedade, dispôs o Código que a solidariedade advém nos atos
ou pelas omissões de que forem responsáveis (art. 134) e que a
substituição ocorre quando a obrigação tributária advém oué
resultante dos atos praticados com excesso de poderes ou
infração à lei, contrato social ou estatutos.” (RE 85.241)
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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)
É necessária a existência de dolo para a caracterização
da substituição do art. 135?
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GUREVICH& SCHOUERIADVOGADOS A melhor e majoritária jurisprudência têm se posicionado
no sentido da necessidade da existência de dolo para a
caracterização da substituição do responsável.
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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)
“Inicialmente, esclareço que em nenhum momento ficou
alegado e demonstrado que Joaquim Dietrich Bormann, um
dos sócios da empresa executada, houvesse agido com excesso
de poderes ou infração à lei, ao não recolher o imposto
reclamadopelorecorrida. O queconstaé quea executa,numa
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reclamadopelorecorrida. O queconstaé quea executa,numa
demonstração de boa fé, solicitou parcelamento do seu débito,
inclusive afirmando que tal proceder se constituía numa
confissão irretratável da dívida.” (RE 101.338-9 – RJ)
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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)
Quais são pessoas atingidas pela norma do art. 135?
� os pais, pelos tributos devidos por seu filhos menores;
� os tutores e curadores;
� os administradores de bens de terceiros;
� o inventariante;
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� o inventariante;
� o síndico e o comissário;
� os tabeliães, escrivões e demais serventuários de ofício;
� os sócios, no caso de liquidação de sociedade de
pessoas
� (responsáveis pelos atos que intervierem, omissões,
excesso de poderes e infração à lei);
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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)
� os mandatários;
� os prepostos;
� os empregados;
� os diretores de pessoa jurídica;
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GUREVICH& SCHOUERIADVOGADOS � os gerentes de pessoa jurídica;
� os representantes de pessoa jurídica
� (responsáveis pelo excesso de poderes e infração à lei).
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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)
Infração à lei – o simples não pagamento de tributo
constitui infração à lei?
A atual jurisprudência do STJ vem considerando que o simples
inadimplemento da obrigação tributária não caracteriza infração
à lei.
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à lei.
“4. Os bens do sócio de uma pessoa jurídica comercial não
respondem, em caráter solidário, por dívidas fiscais assumidas
pela sociedade. A responsabilidade tributária imposto por
sócio-gerente. Administrador, diretor ou equivalente só se
caracteriza quando há dissolução irregular da sociedade ouse
comprova infração à lei praticada pelo dirigente.
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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)
5. Em qualquer espécie de sociedade comercial é o patrimônio
pessoal que responde sempre e integralmente pelas dívidas
sociais. (...)
6. De acordo com nosso ordenamento jurídico-tributário, os
sócios (diretores, gerentes ou representantes da pessoa
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jurídica) são responsáveis, por substituição, pelos créditos
correspondentes a obrigações tributárias resultantes da prática
de ato ou fato eivado de excesso de poderes com infração de
lei, contrato social ou estatutos, nos termos do art. 135, III, do
CTN.
7. O simples inadimplemento não caracteriza infração à legal.
(...) ” (Min. José Delgado – EDRESP 440888 – DF)
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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)
Responsabilidade do sócio x responsabilidade do sócio -
gerente.
Para a caracterização da responsabilidade do art. 135 é
necessário a existência de dolo, o sócio por si só não
está elencado no rol do art. 135, mas sim o representante
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está elencado no rol do art. 135, mas sim o representante
da sociedade, o sócio-gerente.
“II – A responsabilidade tributária solidária prevista nosarts.
134 e 135, III, alcançará o sócio-gerente que liquidou
irregularmente a sociedade limitada.O sócio-gerente responde
por ser gerente, não por ser sócio. (...)” (RESP 85115 – PR)
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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)
Sócio-gerente poder ser responsabilizado por débito
tributário de sociedade comercial extinta?
A previsão para a responsabilidade solidária no caso de
liquidação de sociedade é aplicável exclusivamente às
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liquidação de sociedade é aplicável exclusivamente às
sociedades de pessoa (por ex. sociedade em nome
coletivo) e não sendo estendida às sociedades
comerciais (de responsabilidade limitada e sociedades
anônimas).
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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)
“A razão data vênia, encontra-se com as decisões
apresentadas como padrões. Não se trata de saber se a
sociedade por cotas de responsabilidade limitada é de pessoa
ou capital, matéria controvertida, mas se em uma sociedade
destaforma quetemseucapital integralizado,seussóciossão
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destaforma quetemseucapital integralizado,seussóciossão
ou não são responsáveis pelas dívidas sociais. E a resposta só
pode ser negativa. A sociedade por cotas de responsabilidade
caracteriza-se pelo fato da irresponsabilidade dos sóciospelas
dívidas da sociedade, quando seu capital está integralizado.”
(RE 91.096-4 – MG)
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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)
A responsabilidade, no entanto, deve ser estendida
quando a liquidação da sociedade deu-se de forma
irregular, não pela tipificação do art. 134, mas pela
infração à lei prevista no art. 135.
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GUREVICH& SCHOUERIADVOGADOS “II – A responsabilidade tributária solidária prevista nosarts.
134 e 135, III, alcançará o sócio-gerente que liquidou
irregularmente a sociedade limitada. O sócio -gerente responde
por ser gerente, não por ser sócio. Ele responde, não pela
circunstância da sociedade estar em débito, mas por haver
dissolvido irregularmente a pessoa jurídica.” (RESP 85115–
PR)
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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)
Caracterizada a responsabilidade, quais bens podem
ser atingidos pela execução? Os bens de propriedade
comum do casal podem ser atingidos? Os bens
adquiridos anteriormente podem ser atingidos?
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adquiridos anteriormente podem ser atingidos?
A responsabilidade do sócio-gerente não tem o
condão de vincular o cônjuge pois este não cometeu
ato doloso, assim os bens da meação devem ser
excluídos da execução.
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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)
“Em execução fiscal, a responsabilidade pessoal do sócio
gerente de sociedade por quotas, decorrente de violação da Lei
ou excesso de mandato, não atinge a meação de sua mulher.”
(TFR Súmula nº 112 - 27-04-1982)
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GUREVICH& SCHOUERIADVOGADOS O mesmo não ocorre com os bens adquiridos
anteriormente à execução, ou mesmo os adquiridos
anteriormente à ocorrência do fato gerador, pois a
responsabilidade é integral do devedor substituto,
respondendo este com os bens que possui no momento
da execução.
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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)
Pode o diretor ser responsabilizado por dívida ocorrida
em gestão anterior?
A matéria é controversa, pois este novo diretor poderia
ter reduzido o patrimônio do contribuinte primário
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Dr. Ricardo Lacaz Martins
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ter reduzido o patrimônio do contribuinte primário
inviabilizando o recebimento do débito fiscal. No entanto
a jurisprudência responsabiliza somente o diretor que
exercia o cargo no momento da ocorrência do fato
gerador.
Responsabilidade
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Responsabilidade dos Sócios e DiretoresResponsabilidade dos Sócios e Diretores(arts. 134 e 135 do CTN)(arts. 134 e 135 do CTN)
“(...) O sócio não responde com eu patrimônio pessoal por
dívida fiscal constituída antes do seu ingresso na sociedade.
Ademais, o sócio gerente de uma sociedade limitada é
responsável por substituição, pelas obrigações fiscais da
empresaquepertencera,desdequeestasobrigaçõestributárias
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Dr. Ricardo Lacaz Martins
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empresaquepertencera,desdequeestasobrigaçõestributárias
tenham fato gerador contemporâneo ao seu gerenciamento.”
(TJMS AI 283.530/MS)
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Execução Fiscal do ResponsávelExecução Fiscal do Responsável
� Pode o diretor ter seus bens penhorados antes da
definição de sua responsabilidade pelo débito tributário?
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Dr. Ricardo Lacaz Martins
GUREVICH& SCHOUERIADVOGADOS
� Há a necessidade de constar o nome do responsável por
substituição na certidão da dívida ativa?
� É a apresentação de Embargos de Terceiros para a
defesa dos interesses do diretor tido como responsável?
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Execução Fiscal do ResponsávelExecução Fiscal do Responsável
“EXECUÇÃO FISCAL – RESPONSABILIDADE TRIBUTÁRIA
– SUCESSÃO – CERTIDÃO – DESNECESSIDADE - NOME
DO SÓCIO OU DA FIRMA SUCESSORA. (...)
Desnecessárioconstar da certidão, o nome do sócio ou da
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Desnecessárioconstar da certidão, o nome do sócio ou da
firma sucessora.” ( Min. Garcia Vieira - RESP 36.540 – 6 –
MG)
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Execução Fiscal do ResponsávelExecução Fiscal do Responsável
“PROCESSUAL CIVIL TRIBUTÁRIO – EXECUÇÃO FISCAL
– SÓCIO – LEGITIMIDADE PASSIVA –
RESPONSABILIDADE PESSOAL PELO INADIMPLEMENTO
DA OBRIGAÇÃO TRIBUTÁRIA DA SOCIEDADE – ART. 135,
III DO CTN – DOLO, FRAUDE OU EXCESSO DE PODERES
- COMPROVAÇÃOIMPRESCINDÍVEL– PRECEDENTES–
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- COMPROVAÇÃOIMPRESCINDÍVEL– PRECEDENTES–
OMISSÃO INEXISTENTE. (...)
A comprovação da responsabilidade do sócio, a cargo do
exeqüente, é imprescindível para que a execução fiscal seja
redirecionada, mediante citação do mesmo. (...) ” (Min. Eliana
Calmo, RESP 397.074 – BA)
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