apostila cautelar paulo sergio1

PROCESSO CAUTELAR E PROCEDIMENTOS ESPECIAIS Direito Processual Civil III Prof. Paulo Srgio Pereira da Silva

I. 1.

PROCESSO CAUTELAR. Artigos 796 e seguintes do CPC Conceito

O processo cautelar surge como um instrumento pronto e eficaz de segurana e preveno para a realizao dos interesses, ou melhor, dos direitos subjetivos dos litigantes. Esta preventividade visa, segundo o mestre HUMBERTO THEODORO JNIOR, assegurar a permanncia ou conservao do estado das pessoas, coisas e provas, enquanto no atingido o estgio ltimo da prestao jurisdicional... 2. 2.1. Medida Cautelar, Processo Cautelar e Liminar Medida Cautelar

A medida cautelar a providncia jurisdicional protetiva de um bem envolvido no processo; o mrito da prpria da ao cautelar, condicionado existncia do fumus boni iuris e do periculum in mora. A medida cautelar nominada ou inominada. No tem como objeto a satisfao do direito da parte, mas a sua proteo contra o risco de perecimento do objeto da lide principal. 2.2. Processo Cautelar

O processo cautelar a relao jurdica processual, dotada de procedimento prprio, que se instaura para a concesso de medidas cautelares. ainda o instrumento natural para a produo e o deferimento de medidas cautelares, embora nem todas as medidas cautelares so determinadas ou deferidas em processo cautelar, como o arresto no processo de execuo. 2.3. Liminar Cautelar

uma deciso interlocutria no sentido de antecipar, no todo ou em parte, os efeitos da tutela cautelar pleiteada na petio inicial, desde que atendidos os pressupostos legais. Para a medida cautelar ser deferida necessrio, alm do fumus boni iuris, o perigo de demora (periculum in mora) de tal forma que no se possa aguardar o desfecho da ao principal. Para a liminar a urgncia deve ser maior, a ponto de no se poder aguardar nem sequer o julgamento da prpria cautelar, atendidos, tambm, os requisitos do art. 804 do CPC:

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Art. 804. lcito ao juiz conceder liminarmente ou aps justificao prvia a medida cautelar, sem ouvir o ru, quando verificar que este, sendo citado, poder torn-la ineficaz; caso em que poder determinar que o requerente preste cauo real ou fidejussria de ressarcir os danos que o requerido possa vir a sofrer.

3.

Acessoriedade do Processo Cautelar

Surge a caracterstica da instrumentalidade ou da acessoriedade. O processo cautelar, quando assegura o resultado prtico de outro processo, quer cognitivo, quer executivo, no se presta a si mesmo, ou seja, no tem um fim em si mesmo, servindo e tutelando outro processo, razo pela qual alguns doutrinadores chamam de bi-instrumentalidade1. Por essa razo o CPC, em seu artigo 796, assevera que o procedimento cautelar pode ser instaurado antes ou no curso do processo principal e deste sempre dependente, embora tenha procedimento independente. 4. Pressupostos

So condies gerais de admissibilidade da ao cautelar, alm da possibilidade jurdica do pedido, o interesse processual e a legitimidade das partes, o periculum in mora e o fumus boni iuris. Esses pressupostos so comuns a todos os procedimentos cautelares, observando que cada um desses procedimentos apresenta, alm disso, requisitos especiais. 4.1. Periculum in mora (perigo da demora)

a probabilidade de dano a uma das partes de futura ou atual ao principal, resultante da demora no ajuizamento ou processamento e julgamento desta e at que seja possvel medida definitiva. Necessrio, portanto, a existncia de: a) perigo iminente (prximo e imediato); b) perigo fundado (objetivo); c) dano grave e irreparvel (no campo jurdico e econmico patrimonial). Confira-se, a respeito, artigo doutrinrio em: http://www.advogado.adv.br/artigos/2005/marcusviniciusguimaraesdesouza/provid enciacautelar.htm 4.2. Fumus boni iuris (fumaa do bom direito)

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O processo cautelar o meio pelo qual se procura resguardar o bom resultado do processo final, que, por sua vez, o meio para se obter a tutela a uma pretenso. O processo principal serve tutela do direito material, enquanto o cautelar serve tutela do processo. Todos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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a probabilidade ou possibilidade da existncia do direito invocado pelo autor da ao cautelar e que justifica a sua proteo, ainda que em carter hipottico. O fumus boni iuris no um prognstico de resultado favorvel no processo principal, nem uma antecipao do julgamento, mas simplesmente um juzo de probabilidade, perspectiva essa que basta para justificar o asseguramento do direito. 5. Finalidade

A tutela cautelar tem finalidade assecuratria e busca resguardar e proteger uma pretenso. A sua finalidade nunca ser satisfazer a pretenso, mas viabilizar a sua satisfao, protegendo-a dos percalos a que estar sujeita, at a soluo do processo principal. A tutela cautelar visar sempre a proteo, seja de uma pretenso veiculada no processo de conhecimento, seja de uma pretenso executiva. Em Apontamentos acerca do Processo Cautelar, discorre sobre a matria BRUNO MACEDO DANTAS, no site a http://www.google.com.br/search?q=cache:nb9x8XKkhLsJ:www.jfrn.gov.br/docs/ doutrina137.doc+processo+cautelar+medida+cautelar&hl=pt-BR 6. Autonomia do Processo Cautelar

Embora resguarde uma pretenso que est ou ser posta em juzo, a finalidade e o procedimento da cautelar so autnomos, pois nesta no se poder postular a satisfao de uma pretenso. A autonomia revelada tambm na possibilidade de a sentena ser favorvel na ao cautelar, mas desfavorvel na principal, e vice-versa. 7. Procedimento

O procedimento que adiante se v aplica-se tanto s medidas cautelares nominadas, especificamente reguladas (art. 813 a 887) e as referidas no art. 888, quanto s inominadas decorrentes do poder cautelar geral (art. 798). 7.1. Petio Inicial



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O requerente da medida cautelar dever elaborar a inicial em obedincia ao art. 801 do CPC: I - a autoridade judiciria, a que for dirigida; II - o nome, o estado civil, a profisso e a residncia do requerente e do requerido; III - a lide e seu fundamento (dever ser indicada a lide principal, se a cautelar for preparatria); IV - a exposio sumria do direito ameaado e o receio da leso; V - as provas que sero produzidas. No se exigir o requisito do no III seno quando a medida cautelar for requerida em procedimento preparatrio. 7.2. Pedido de Liminar

Poder ser requerida a concesso liminar da medida, inaudita altera pars (sem que seja ouvida a parte contrria) ou aps justificao prvia, quando o juiz verificar que o requerido, sendo citado, poder torn-la ineficaz, caso em que o magistrado poder, para deferir a medida, determinar que o autor preste cauo, real2 ou fidejussria3 (art. 804, CPC). Deferida a liminar, ser imediatamente executada nos prprios autos. Contra o seu deferimento ou indeferimento caber o recurso de agravo de instrumento, no impugnao execuo, pois no necessria a execuo tpica do art. 475-J do CPC para que a liminar seja cumprida. 7.3. Contestao

Conforme o art. 802 do CPC, o prazo para a contestao de 5 (cinco) dias e contado da data da: a) juntada do mandado de citao cumprido; ou b) da juntada aos autos do mandado de execuo da medida cautelar, quando concedida liminarmente ou aps justificao prvia, naturalmente com a intimao do ru. No mesmo prazo da contestao o requerido poder apresentar exceo, mas no reconveno, incabvel no processo cautelar. Pode o requerido ainda pedir a contracautela (cauo, conservao da coisa seqestrada etc), isto , medida que poder ser imposta ao requerente para assegurar que sero ressarcidos os eventuais prejuzos da medida cautelar. 7.4.2 3

Sucumbncia

Garantia do adimplemento da obrigao, consistente na apresentao de bens suficientes em juzo (cauo real). Obrigao acessria assumida por terceira pessoa, que se responsabiliza, total ou parcialmente, pelo cumprimento da obrigao do devedor, caso este no a cumpra ou no possa cumpri-la; abonao, cauo fidejussria, fiadoria, fiador, fidejussria. Todos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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H sucumbncia no processo cautelar. O vencido dever arcar com as custas, despesas processuais e honorrios advocatcios, estes seguindo os critrios do art. 20, 4., do CPC, ou seja, por apreciao eqitativa do juiz e no em percentual sobre o valor da causa. 8. Cautelar Preparatria

Tratando-se de cautelar preparatria, cabe parte propor a ao, no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da efetivao da medida cautelar, quando esta for concedida em procedimento preparatrio (art. 806, CPC).

II. 1.

ARRESTO (art. 813/821, CPC) Conceito

a medida cautelar que tem por finalidade a apreenso judicial de bens indeterminados para garantir uma futura execuo por quantia certa. Trata-se de medida diferente da prevista no processo de execuo (art. 653 do CPC) porque a medida cautelar de arresto autnoma; o arresto do processo executivo mero incidente da ao de execuo. 2. Requisitos

Conforme o art. 814 do CPC, para a concesso da medida cautelar de arresto so necessrios, cumulativamente (e no alternativamente): a) a prova literal* da dvida lquida e certa (fumus boni iuris); e b) prova documental ou justificao de algum dos casos previstos no art. 813 do CPC4, que nada mais que o perigo de dano jurdico (periculum in mora). 2.1. Ausncia dos Requisitos

No presentes os requisitos, o processo dever ser extinto sem julgamento de mrito, face ausncia das seguintes condies da ao: a impossibilidade jurdica do pedido e a falta de interesse de agir. 2.2. Prova Literal da Dvida

*Observe-se que a prova literal da dvida no pressupe a existncia de um ttulo executivo, podendo ser um outro documento, como um contrato no cumprido onde figure o valor da dvida ou uma confisso de dvida pelo devedor. Note o seguinte julgado do TJ/GO:4

A enumerao do art. 813 no taxativa (numerus clausus), mas exemplificativa (numerus apertus). Todos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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ARRESTO. PROVA LITERAL DA DVIDA. TTULO EXECUTIVO DESNECESSIDADE. 1 - NO NECESSRIO QUE O CREDOR DISPONHA, DESDE LOGO, DE UM TITULO EXECUTIVO PERFEITO E COMPLETO PARA AJUIZAR A MEDIDA CAUTELAR DE ARRESTO, BASTANDO, PARA TANTO, CONTAR COM PROVA DOCUMENTAL DE DVIDA RECONHECIDA PELO DEVEDOR, OU A ELE OPONVEL COM VEROSSIMILHANA. 2 - SE A PROVA EXIGIDA PELO ART. 814, I, DO CPC FOSSE REALMENTE UM TITULO EXECUTIVO, O CREDOR NAO AJUIZARIA A AO CAUTELAR PREPARATORIA, MAS INGRESSARIA DIRETAMENTE COM O PROCESSO DE EXECUCAO, NO QUAL O BEM SERIA PENHORADO, E NAO ARRESTADO. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO. O TRIBUNAL, A UNANIMIDADE DE VOTOS, CONHECEU DO RECURSO, DANDO-LHE PROVIMENTO. 3. CAMARA CIVEL, 2. TURMA JULGADORA. DJ 13933 DE 27/12/2002. ACRDO: 03/12/2002. RELATOR: DES. GERCINO CARLOS ALVES DA COSTA. APELACAO CIVEL 66548-5/188. PROCESSO 200201665810. COMARCA: CATALAO. APELADO: GOIASBOI FRIGORIFICO INDUSTRIAL DE CATALAO LTDA E OUTRO. APELANTE: JOAO DA SILVA BARBOSA.

3.

Suspenso do Arresto

Ser suspensa a execuo da medida se o devedor pagar ou depositar em juzo a importncia da dvida, mais custas e honorrios advocatcios, ou der fiador idneo ou prestar cauo bastante para a garantia da dvida e seus consectrios (art. 819, I, e II, CPC). que se o devedor oferece ao credor garantia suficiente ao pagamento da dvida, desaparece o periculum in mora embasador da medida. 4. Cessao do Arresto

Cessa a medida de arresto se o devedor pagar, promover novao ou transao com o credor (art. 820, I a III, CPC). Cessa tambm a eficcia do arresto se o credor no intentar a ao principal no prazo de 30 (trinta) dias contados da efetivao da medida (art. 806, CPC). 5. Penhora do Bem Arrestado

Julgado procedente o pedido formulado na ao principal, o arresto ser convertido em penhora (art. 818, CPC). III. 1. SEQESTRO (art. 822/825, CPC) Conceito

O seqestro uma medida cautelar nominada, consistente na apreenso de bem determinado (imveis, semoventes e mveis), objeto do litgio, para lhe assegurar entrega, de bom estado, ao que vencer a causa.



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O sistema processual brasileiro no permite o seqestro de pessoas, sendo que a isso se d outras denominaes, tais como depsito de menores ou incapazes (CPC, art. 808, V), guarda judicial de pessoas (CPC, art. 799) e posse provisria de filhos (CPC, art. 808, III). 2. Distino do Arresto

A medida cautelar de seqestro tem por finalidade apreender judicialmente o bem (determinado) sobre o qual versa a disputa judicial para conservao da sua integridade, preservando-a de danos, de depreciao ou deteriorao, impedindo que a mesma seja subtrada, ou alienada fraudulentamente, destruda ou danificada por quem a detenha, em prejuzo do direito de propriedade ou posse do requerente. No arresto se apreendem quaisquer bens (indeterminados) do devedor e destina-se a assegurar uma futura execuo monetria, ao passo que o seqestro recai sobre bens determinados e tem por fim proteger uma futura execuo para entrega de coisa certa. 3. Requisitos

O seqestro, como de regra todas as cautelares, est condicionado ao perigo de a sentena, na ao principal, no atingir a prestao jurisdicional de mrito, nos seus efeitos prticos, pela demora na soluo da lide. Seus requisitos encontram-se no art. 822 do CPC. Portanto, para a concesso do seqestro possvel afirmar que preciso a reunio de pressupostos genricos e especficos, sendo o fumus boni iuris e o periculum in mora e a coisa determinada e litigiosa, respectivamente. 4. Procedimento

Aplica-se ao seqestro, no que couber, o que o cdigo estatui acerca do arresto, conforme disposto no art. 823 do CPC. Assim, salvo as especificidades prprias do seqestro, o procedimento ser o mesmo do arresto. Interessante estudo sobre o seqestro encontrado no artigo de Jlio Ricardo de Paula Amaral, no endereo http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=869

IV. 1.

BUSCA E APREENSO (art. 839/843, CPC) Conceito



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Trata-se de medida cautelar com objetivo de ser promovida a busca e a apreenso de pessoas ou coisas, retirando-as de quem as injustamente detenham, de forma que sejam guardadas at que se decida a quem devem ser entregues em definitivo. 2. Distino do arresto e do seqestro

A busca e apreenso no tem carter de acautelar coisa litigiosa, como ocorre no seqestro. Nem tampouco cuida de assegurar crdito, como no arresto. O arresto e o seqestro dirigem-se somente a coisas. A busca e apreenso, a pessoas. O ponto comum entre os institutos a apreenso. 3. Busca e apreenso como ao principal

Neste caso a busca e apreenso apresenta-se como a prpria ao principal, autnoma, definitiva, e no acessria ou provisria. Atravs desta ao, alcana-se a satisfao do direito material, a dispensar no s a propositura de outra ao principal como tambm a invocao do periculum in mora. 3.1. Na Lei do Direito Autoral

Como primeiro exemplo tem-se a ao de busca e apreenso para a proteo de direitos de autor e os que lhe so conexos. Conforme o art. 102 da Lei n. 9.610, de 19/02/1998 (Lei do Direito Autoral), o titular cuja obra seja fraudulentamente reproduzida, divulgada ou de qualquer forma utilizada, poder requerer a apreenso dos exemplares reproduzidos ou a suspenso da divulgao, sem prejuzo da indenizao cabvel. O rito a ser imprimido para essa ao o ordinrio, e no o rito sumrio da ao cautelar. 3.2. Na alienao fiduciria

Outro exemplo de ao de busca e apreenso, como ao principal, est na ao de busca e apreenso em alienao fiduciria, utilizada pelo credor fiduciante pelo Decreto-Lei n. 911, de 1./10/1969, cujo art. 3., 8., explicita claramente que essa busca e apreenso constitui processo autnomo e independente de qualquer procedimento posterior. Nessa ao o prazo para defesa diferenciado das medidas cautelares. Aqui se abrem apenas duas opes para o devedor: contestar a ao em 15 (quinze) diasTodos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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(aps a execuo da liminar) ou pagar integralmente a dvida, no prazo de 5 (cinco) dias, tambm depois de executada a liminar (art. 3., 1., Dec.-Lei 911/695). 3.3. Na busca e apreenso de menores

A ao de busca e apreenso definitiva (e no cautelar) quando exercida pelos pais contra terceiros que estejam ilegitimamente detendo seus filhos, ou pela me contra o pai, ou vice-versa, visando manuteno da guarda do filho ilegitimamente subtrada, subentendo-se que o requerente j possua o direito a ser mantido. Tambm aqui a pretenso se exerce em ao principal e em processo de conhecimento, dispensando-se a propositura da ao principal porque a sentena exaure o pedido que a demanda contenha. 3.4. Busca e apreenso como ao cautelar

Esta a que corresponde ao artigo 839 do CPC: a medida cautelar de busca e apreenso de pessoas ou coisas, formulada de forma antecedente ou incidental ao processo principal. muito utilizada como preventiva ou incidental em aes de suspenso ou destituio do poder familiar, ou aes de guarda de filho menor, onde h disputa sobre tal direito que ainda no foi estabelecido. 4. Busca e apreenso como mero cumprimento de ordem judicial

Neste ponto, a busca e apreenso no se revela como ao principal e nem como ao cautelar, mas como uma conseqncia de um comando do magistrado em decises ou em sentenas em que sejam determinadas busca e apreenso de pessoas ou de coisas. Como exemplo, na sentena que condena o ru a entrega de coisa certa, caso descumprida a ordem, ser expedido mandado de busca e apreenso da coisa mvel (art. 461-A, 2, CPC). Em outro caso, no inventrio, quando o inventariante tem ordenado o seu afastamento (remoo) do processo, caso no entregue os bens do esplio, o juiz ordenar a expedio de mandado de busca e apreenso (art. 998, CPC). Na execuo de sentena (art. 475-J, 1, CPC) ou de ttulo extrajudicial (art. 652, 1, CPC), quando o devedor no paga aps o prazo legal, se h bens mveis a penhorar e o devedor no foi autorizado a permanecer como depositrio, realizada a busca e apreenso dos bens.5

Art. 3. [...] 1o Cinco dias aps executada a liminar mencionada no caput, consolidar-se-o a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem no patrimnio do credor fiducirio, cabendo s reparties competentes, quando for o caso, expedir novo certificado de registro de propriedade em nome do credor, ou de terceiro por ele indicado, livre do nus da propriedade fiduciria. Todos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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4. 4.1.

Procedimento da ao cautelar de busca e apreenso Inicial

Na petio inicial o requerente expor as razes justificativas da medida e da cincia de estar a pessoa ou coisa no lugar designado (art. 840, CPC). 4.2. Justificao Prvia

Quando indispensvel, a justificao prvia ser feita em segredo de justia. Provado o quanto baste o alegado, ser expedido o mandado de busca e apreenso que conter os requisitos dos incisos do art. 841 do CPC. 4.3. Cumprimento do Mandado

O mandado ser cumprido por dois oficiais de justia, um dos quais o ler ao morador, intimando-o a abrir as portas. No atendidos, os oficiais de justia arrombaro as portas externas, bem como as internas e quaisquer mveis onde se presuma que esteja oculta a pessoa ou a coisa procurada (art. 842 e 1., CPC). V. 1. PRODUO ANTECIPADA DE PROVAS (art. 846/851, CPC) Conceito

a ao que, em razo da urgncia na produo de provas, visa antecip-las antes da ao prpria. Visa assegurar trs grandes tipos de provas: o interrogatrio da parte, o depoimento testemunhal e a prova pericial (vistoria ad perpetuam rei memoriam), conforme o art. 846 do CPC. 2. Cabimento

cabvel a antecipao de provas sempre quando houver fundado receio de que venha a tornar-se impossvel ou muito difcil a verificao de certos fatos na futura ao a ser ajuizada, como quando a parte ou testemunha tiver de ausentar-se, ou quando por motivo de idade ou de doena grave houver justo receio de que no momento prprio elas no mais existam ou estejam impossibilitadas de depor Importante salientar que a produo antecipada de provas, se j pendente a ao, no se trata de ao, pois tem a natureza de produo objetivamente emergencial de prova, que apenas colhida antecipadamente. 3. ProcedimentoTodos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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3.1.

Petio inicial

Na inicial o requerente justificar a necessidade de antecipao e mencionar os fatos sobre os quais a prova recair (art. 848, CPC). 3.2. Contestao

Conforme princpio insculpido no art. 802 do CPC, o ru ser citado para, no prazo de 5 dias, contestar o pedido, ainda que seja restrita a impugnar a existncia do periculum in mora e do fumus boni iuris, ou seja, a necessidade de antecipao da prova. Pode o ru alegar a falta de condies da ao e de pressupostos processuais. Ser o ru, tambm, intimado para acompanhar a produo da prova. No cabe trazer ao de antecipao de provas questes referentes ao objeto litigioso do processo principal. 3.3. Sentena

Produzida a prova, a sentena a homologar e os autos permanecero em cartrio, permitindo-se aos interessados solicitar as certides que quiserem (art. 851, CPC). Somente haver sucumbncia (condenao do ru ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios) se por parte do demandado houver impugnao da necessidade da prova. 4. Desnecessidade de propositura da ao principal

Tendo em vista que a produo antecipada de provas no configura qualquer constrio de bens, ao contrrio do que ocorre, por exemplo, no arresto ou no seqestro (casos em que necessitam obedecer ao prazo para a propositura da ao principal), esta espcie de ao no observa o art. 806 do CPC. O fato cuja prova foi colhida pela antecipao de prova no desaparece e nem se torna incuo pela inobservncia do lapso de 30 dias na propositura da ao principal. 5. Dispensa da antecipao em acidente de trnsito

A produo antecipada de provas tem sido dispensada nas aes de indenizao fundadas em acidente de trnsito, s quais se permite a substituio por oramentos de oficinas idneas, inobstante o comando do art. 368, pargrafo nico, do CPC, haja vista o posicionamento do STF em sua Smula 261:Todos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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Para a ao de indenizao, em caso de avaria, dispensvel que a vistoria se faa judicialmente.

VI. 1.

ARROLAMENTO DE BENS (art. 855/860) Conceito

Procedimento cautelar especfico utilizado sempre que se pretender deixar registrada a existncia e o estado de determinados bens, em razo de fundado receio de seu extravio ou dissipao, depositando-os em mos de pessoa da confiana do juzo. 2. Cabimento

Pode requerer o arrolamento todo aquele que tiver interesse no registro e conservao dos bens (art. 856, CPC). A medida poder ser preparatria de outra cautelar, como no seqestro de bens. O credor que, de regra, no tem interesse global sobre os bens, mas em parte deles, s pode requerer o arrolamento nos casos em que tenha lugar a arrecadao da herana (art. 856, 2., CPC), seja porque jacente6, seja porque se decretou a insolvncia do esplio do devedor. A propsito, confira no endereo abaixo estudo sobre a herana jacente, que tambm tratada no art. 1.142 do CPC: http://www.google.com.br/search?q=cache:Q5s00g2b_nMJ:www.nelpa.com.br/Ed itoras/Nelpa/Cap%C3%ADtulo_7ps.pdf+heran%C3%A7a+jacente&hl=pt-BR 3. 3.1. Procedimento Petio inicial

Juntamente com os requisitos dos artigos 282 e 801, o requerente atender ao preconizado no art. 857, CPC, explicitando: I - o seu direito aos bens; II - os fatos em que funda o receio de extravio ou de dissipao dos bens. 3.2. Medida Liminar

Produzidas as provas em justificao prvia, o juiz, convencendo-se de que o interesse do requerente corre srio risco, deferir a medida, nomeando depositrio dos bens.6

A herana jacente quando no conhecemos quais so os herdeiros, ou ento quando os herdeiros conhecidos renunciaram a herana, no existindo substitutos. Todos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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O possuidor ou detentor dos bens ser ouvido antes da justificao se a audincia no comprometer a finalidade da medida. o que preconiza o art. 858:Art. 858. Produzidas as provas em justificao prvia, o juiz, convencendo-se de que o interesse do requerente corre srio risco, deferir a medida, nomeando depositrio dos bens. Pargrafo nico. O possuidor ou detentor dos bens ser ouvido se a audincia no comprometer a finalidade da medida.

3.3.

Lavratura do auto de arrolamento

O depositrio lavrar auto, descrevendo minuciosamente todos os bens e registrando quaisquer ocorrncias que tenham interesse para a sua conservao, conforme comando do art. 859 do CPC:Art. 859. O depositrio lavrar auto, descrevendo minuciosamente todos os bens e registrando quaisquer ocorrncias que tenham interesse para sua conservao.

3.4.

Concluso do arrolamento

No sendo possvel efetuar desde logo o arrolamento ou conclu-lo no dia em que foi iniciado, opor-se-o selos nas portas da casa ou nos mveis em que estejam os bens, continuando-se a diligncia no dia que for designado. Esta a dico do art. 860:Art. 860. No sendo possvel efetuar desde logo o arrolamento ou conclu-lo no dia em que foi iniciado, apor-se-o selos nas portas da casa ou nos mveis em que estejam os bens, continuando-se a diligncia no dia que for designado.

3.5.

Distino do seqestro

Distingue-se do seqestro por presumir ignorncia ou desconhecimento dos bens integrantes de uma universalidade, seja no aspecto quantitativo, seja no qualitativo motivo porque se torna necessrio, antes da apreenso, a descrio, o arrolamento dos bens aos quais se arroga ter direito o autor da demanda. VII. ALIMENTOS PROVISIONAIS 1. Conceito

Os alimentos provisionais, preparatrios ou na pendncia da ao principal, tm por objetivo providenciar o sustento da parte durante a pendncia de determinadas aes, como (art. 852): I ao de separao judicial (antigo desquite), de anulao de casamento, desde que estejam separados os cnjuges ou se pea a separao de corpos;Todos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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II ao de alimentos, desde o despacho da inicial; III outras aes previstas em lei, como a ao de investigao de paternidade (art. 7. da Lei 8.560, de 29/12/1992) e a ao de alimentos de filho havido fora do casamento. Em ambos os casos contam-se os alimentos devidos a partir da publicao da sentena de primeiro grau, se esta for favorvel, ainda que haja recurso, e no a partir da citao. 2. Processamento no primeiro grau de jurisdio

Ao contrrio da regra geral das cautelares (art. 800, pargrafo nico, CPC), ainda que o processo principal j se encontre no tribunal o pedido de alimentos provisionais processa-se sempre em primeiro grau de jurisdio (art. 853, CPC). 3. Procedimento

Conforme redao do art. 854 e pargrafo nico, do CPC, o requerente deve expor na inicial suas necessidades e as possibilidades do alimentante, podendo pedir, liminarmente, o arbitramento de uma mensalidade para sua mantena, que pode ser concedida sem audincia da parte contrria. Havendo ou no a liminar, o requerido ser citado, nos termos da parte geral do processo cautelar. 4. Alimentos provisrios

Os alimentos ditos provisrios so regulados pela Lei 5.478, de 25/07/68, que dispe sobre a ao de alimentos, de rito especial, devendo o autor da ao provar apenas o parentesco ou a obrigao de alimentos do devedor. VIII. EXIBIO 1. Conceito

Regulada pelos artigos 844 e 845 do CPC, a exibio judicial tem lugar como procedimento preparatrio, com o fim de que sejam exibidos coisa ou documento. 2. Cabimento

Como em todas as cautelares, exige-se o periculum in mora, que nada mais do que o risco de que o documento ou coisa venha a perecer ou danificar-se. Caber a ao de exibio nos casos dos artigos 844, I e II, CPC, como so exemplos a ao do correntista contra o banco para exibio das cpias dos seusTodos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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cheques ou extratos bancrios, bem como do contratante contra o contratado para que este exiba o contrato que ficou unicamente em suas mos. Outros exemplos so a ao de exibio para assegurar aos pais o conhecimento dos pronturios mdicos do filho para futura ao de indenizao por danos decorrentes de erro mdico, a exibio de livros da sociedade comercial para instruir ao de prestao de contas. 3. Procedimento

A ao cautelar de exibio de documento ou coisa atende os artigos 355 a 363 e 381 e 382. IX. 1. JUSTIFICAO Conceito

Regulada pelos artigos 861 a 866 do CPC, a justificao documentao, por meio de audincia de testemunhas, da existncia de algum fato ou relao jurdica, seja para simples documento e sem carter contencioso, seja para servir de prova em processo regular (art. 861, CPC). 2. Desnecessidade da ao principal

A justificao no tem natureza cautelar, portanto, a par de no exigir fumus boni iuris e nem periculum in mora, no h necessidade de ser proposta a ao principal de que trata o art. 806 do CPC. 3. Procedimento

O requerente dever pedir a citao dos interessados. No caso de estes no puderem ser citados pessoalmente, intervir no processo o Ministrio Pblico (art. 862, pargrafo nico), inexistindo, portanto, a citao por edital. Na justificao no se admite contestao e nem mesmo recurso (art. 865, CPC), mas permitido ao interessado contraditar as testemunhas e manifestar-se sobre os documentos. 4. Sentena

Na sentena homologatria da justificao, o juiz no se pronuncia sobre o mrito das provas, limitando-se a verificar se foram observadas as formalidades legais (art. 866, CPC), aps o que determina a entrega dos autos ao requerente.Todos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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X.

PROCEDIMENTOS ESPECIAIS DE JURISDIO CONTENCIOSA

Os procedimentos especiais de jurisdio contenciosa encontram-se nos artigos 890 a 1.102 do CPC. Os procedimentos especiais de jurisdio voluntria, nos artigos 1.103 a 1.210 do CPC. 1. Ao de consignao em pagamento (art. 890/900, CPC)

A ao de consignao em pagamento liga-se ao pagamento por consignao, que uma das formas de extino das obrigaes quando h mora do credor, a chamada mora accipiendi, prevista nos artigos 334 e 335 do Cdigo Civil. 1.1. Consignao Extrajudicial

Se a obrigao do devedor for em dinheiro, poder optar por simples depsito do valor devido em instituio bancria oficial (onde houver), no lugar do pagamento, cientificando-se o credor por carta com aviso de recebimento, com prazo de 10 (dez) dias para manifestao de recusa (art. 890, 1., CPC). Se o credor receber a importncia, libera-se o devedor. Se o credor no receber e manifestar por escrito a recusa, o devedor, no prazo de 30 (trinta) dias, poder propor a ao de consignao. 1.2. Consignao judicial Na petio inicial, o devedor requerer (art. 893, CPC):I - o depsito da quantia ou da coisa devida, a ser efetivado no prazo de 5

(cinco) dias contados do deferimento, ressalvada a hiptese do 3o do art. 890; II - a citao do ru para levantar o depsito ou oferecer resposta. 1.3. Depsito

Deferida a inicial, o autor dever, no prazo de 05 (cinco) dias, realizar o depsito da quantia ou coisa devida. Efetuado o depsito, o ru ser citado para que apresente sua resposta no prazo de 15 dias. Citado o ru, este poder escolher uma dentre as seguintes atitudes:Todos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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a) comparecer em juzo (podendo ou no estar acompanhado de advogado), aceitando e levantando o depsito. O juiz declarar a procedncia do pedido, julgando extinta a obrigao e condenando o ru ao pagamento das custas e honorrios advocatcios (art. 269, II e 897, pargrafo nico, do CPC). b) apresentar sua resposta no prazo de 15 (quinze) dias. c) permanecer inerte, devendo o juiz decretar sua revelia. 1.4. Resposta do Ru Na contestao o ru poder argir (art. 896, CPC): a) que no houve recusa ou mora de sua parte em receber a quantia ou coisa devida, ou em dar quitao; que houve recusa, porm, justa, devendo especificar o motivo: o devedor encontrava-se em mora na ocasio do pagamento (art. 395, pargrafo nico do CC) ou faltava algum dos requisitos do pagamento (art. 304 a 312 do CC); a no integralidade do depsito, devendo discriminar o quantum ainda devido pelo autor-devedor. Se o juiz reconhecer a insuficincia do pagamento, mandar que o ru complemente o depsito no prazo de 10 dias, exceto se a prestao j se tornou intil ou impossvel, impondo a resciso do contrato (art. 899 do CPC). Caso o juiz entenda que o depsito feito pelo autor suficiente, declarar extinta a obrigao, suportando o ru o nus da sucumbncia. Complementao do Depsito

b)

c)

1.5.

Se a defesa do ru fundar-se somente na diferena da quantia depositada e o autor concordar com o alegado, efetuando a complementao, o processo ser extinto com julgamento do mrito. Neste caso, o autor dever arcar com o nus da sucumbncia. Tendo o ru elencado outras defesas, a complementao do depsito pelo autor servir apenas para reduzir os limites de controvrsias, prosseguindo o processo at a soluo das demais questes pendentes. Se o autor no complementar o depsito, o ru poder levantar a quantia ou coisa depositada. Ser designada audincia nos termos do art. 331 do Cdigo de Processo Civil, proferindo-se a sentena.Todos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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Fluxograma

2.

Ao de Depsito (art. 901/906, CPC e 627/652, CC)

A ao de depsito tem por finalidade exigir a restituio da coisa depositada. A ao cuida do chamado depsito regular, legal ou convencional, que tem por objeto coisa infungvel. O depsito de coisa fungvel rege-se pelas regras do mtuo.Todos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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2.1.

Petio inicial

O autor far a prova literal do depsito com a estimativa do valor da coisa, se esta (estimativa) no consta do contrato, e requerer a citao do ru para, em 5 dias, entregar a coisa, deposit-la em juzo ou consignar-lhe o equivalente em dinheiro, ou, ainda, contestar a ao (art. 902, I e II, CPC). Poder o autor da ao (o depositante ou seu sucessor) requerer, ainda, a priso do depositrio (ou de seus herdeiros e sucessores), conforme permissiva do art. 902, 1., CPC e na forma do pargrafo nico do art. 904 do mesmo Codex. 2.2. Contestao

Alm das defesas processuais (art. 301, CPC), o ru pode alegar a nulidade ou falsidade do ttulo, a extino das obrigaes e outras matrias relevantes perante a lei civil (art. 902, 2., CPC). O prazo para a contestao de 5 (cinco) dias (art. 902, II, CPC), aps o que seguido o procedimento ordinrio. 2.3. Procedncia do pedido

Julgado procedente o pedido (o art. 904, caput, do CPC usa equivocadamente a terminologia ao), a sentena determinar a expedio de mandado para entrega da coisa, em 24 horas, ou o equivalente em dinheiro (execuo lato sensu). Se no for cumprido o mandado (no entrega da coisa e nem o pagamento do equivalente em dinheiro), o juiz decretar a priso do depositrio infiel por at 1 (um) ano (art. 902, 1. e 904, CPC). A priso civil por dvida, neste caso especfico, respaldada pelo art. 5., LXVII, da Constituio Federal e Smula 6137, de 17/10/1984, do STF. A medida no realmente uma pena, mas procedimento constrangedor para que o devedor cumpra sua obrigao. Sua noo de meio coercitivo. Por isso no se amolda a essa finalidade a priso albergue ou priso domiciliar. 2.4. Priso do Depositrio em Contrato de Alienao Fiduciria

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A PRISO DO DEPOSITARIO JUDICIAL PODE SER DECRETADA NO PROPRIO PROCESSO EM QUE SE CONSTITUI O ENCARGO, INDEPENDENTEMENTE DA PROPOSITURA DE AO DE DEPOSITO. Todos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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O STJ, majoritariamente, admitiu que o contrato de alienao fiduciria (Decreto-Lei n. 911/69) no contrato tpico de depsito e, portanto, no pode sujeitar o devedor priso. Respalda-se a jurisprudncia, ainda, no Pacto de San Jos da Costa Rica (art. 7., 7.8), que no permite a priso por dvidas, com exceo s oriundas de inadimplemento de obrigao alimentar. Nesse sentido, igualmente o entendimento do TRIBUNAL DE JUSTIA DE GOIS:APELAO CVEL. PEDIDO NA CONTESTAO. POSSIBILIDADE. SENTENA EXTRA PETITA. INOCORRNCIA. [...] III Quando se tratar de matria de ordem pblica, tal como a incidncia de juros abusivos e de ndice de correo monetria malvolo ao devedor, o magistrado pode decretar de ofcio a modificao do ndice de correo e da porcentagem dos juros, posto que se aplicam s instituies bancrias as cominaes estabelecidas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor e auto-aplicvel o pargrafo 3, do artigo 192 da Constituio Federal. IV A priso civil por dvida inaplicvel em se tratando de contrato de alienao fiduciria, dada a proibio contida no artigo 5, da CF. Apelao conhecida, mas improvida.

Acrdo n 66069-3/188, de Itumbiara. Rel.: Des. Joo Ubaldo Ferreira, 1 Cm. Cvel. Apelante: Continental Banco S.A.; Apelado: Eurpedes Mendes de Faria. Acrdo de 19.11.2002. Quanto possibilidade de priso do depositrio infiel decorrente de depsito judicial, quando se constata a infidelidade do depositrio, pacificou o entendimento a Smula 619 do STF, de 17/10/1984:A priso do depositrio judicial pode ser decretada no prprio processo em que se constituiu o encargo, independentemente da propositura de ao de depsito.

A perda da coisa, em princpio sem culpa do depositrio, hiptese em que ser devido o valor correspondente, inviabiliza a priso, conforme entendimento doutrinrio e jurisprudencial dominante. Se a coisa foi furtada ou roubada, ainda que no se defira a priso do ru, este no se exime de pagar o equivalente em dinheiro, pois sua situao de depositrio infiel. XI. 1. 1.1. AES POSSESSRIAS art. 920 e seguintes do CPC Generalidades Objeto

Conforme o Cdigo Civil, em seu art. 1.196, Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade. O objeto da possessria , portanto, o pedido para que o juiz assegure o exerccio dos poderes de fato sobre a coisa. 1.2.8

Aes possessrias previstas no CPC

Ningum deve ser detido por dvidas. Este princpio no limita os mandados de autoridade judiciria competente expedidos em virtude de inadimplemento de obrigao alimentar. Todos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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O CPC prev trs aes possessrias: as aes de manuteno e reintegrao de posse (art. 926) e o interdito proibitrio (art. 932). Em qualquer delas, para que o autor consiga a proteo liminar, necessrio que seja proposta a ao possessria dentro de ano e dia contados da violao (esbulho) ou ameaa (turbao), conforme dispe o art. 924 do CPC9. Depois desse prazo o possuidor continua a ter direito de proteger-se pela ao possessria adequada, mas sem chance de liminar. 1.3. Fungibilidade das Possessrias

Dispe o CPC a possibilidade de uma ao possessria ajuizada em vez de outra ser recebida como a ao correta (art. 920). Essa fungibilidade somente pode ocorrer entre as possessrias entre si (ao de reintegrao, manuteno de posse e interdito proibitrio). No cabvel a fungibilidade entre uma ao de reintegrao de posse (possessria) com a reivindicatria (chamada de petitria, que serve para declarar o domnio), por exemplo. Se houver a proposio errada de uma pela outra h carncia de ao por falta de interesse processual. 1.4. a) Procedimento Petio inicial

Na petio inicial da ao possessria o autor pode cumular o pedido possessrio com o de (art. 921, CPC):I - condenao em perdas e danos; Il - cominao de pena para caso de nova turbao ou esbulho; III - desfazimento de construo ou plantao feita em detrimento de sua posse.

b)

Contestao

Segundo regra do art. 922 do CPC, na contestao poder ser alegado que o ru quem foi o ofendido em sua posse e, alm do mais, na prpria contestao (e no em reconveno) pode requerer a proteo possessria e at mesmo indenizao pelos prejuzos que resultarem da turbao ou do esbulho cometido pelo autor.9

Art. 924. Regem o procedimento de manuteno e de reintegrao de posse as normas da seo seguinte, quando intentado dentro de ano e dia da turbao ou do esbulho; passado esse prazo, ser ordinrio, no perdendo, contudo, o carter possessrio. Todos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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c)

Alegao de domnio

Tanto o autor quanto o ru, na pendncia do processo possessrio, no podem promover ao de reconhecimento de domnio, conforme regra do art. 923 do CPC. O ru, em sua defesa, somente poder alegar o domnio (exceptio dominii) quando na ao houver dvida sobre a posse de uma das partes ou quando disputarem a posse a ttulo de proprietrios. Confira acrdo do TJ/GO, abaixo ementado:AO POSSESSRIA. EXCEO DE DOMNIO. PRESSUPOSTOS DE ADMISSIBILIDADE. A EXCEO DE DOMNIO NAS AES POSSESSRIAS SOMENTE ADMISSIVEL QUANDO HOUVER DVIDAS SOBRE A POSSE DE UM DOS CONTENDEDORES OU QUANDO ELES A DISPUTAREM A TITULO DE PROPRIETARIOS, ENTRETANTO NO PODE SER BICE A QUE SE JULGUE PROCEDENTE O PEDIDO, UMA VEZ EVIDENCIADO QUE O AUTOR EXERCIA POSSE SOBRE A COISA OBJETO DA LIDE E QUE O RU PRATICOU ATOS TPICOS DE TURBAO. NEGADO PROVIMENTO POR UNANIMIDADE. TJGO, 3. CAMARA CIVEL. DJ 12675 DE 05/11/1997. ACRDO: 07/10/1997. RELATOR: DES JAMIL PEREIRA DE MACEDO. RECURSO: APELACAO CIVEL - 43322-4/188. COMARCA: CAVALCANTE. APELADOS: JOSE EDUARDO DUARTE DE OLIVEIRA E OUTROS. APELANTES: ADELINO DE SOUZA MIRANDA E OUTROS

E mais, segundo a Smula 237 do STF, O usucapio pode ser argido em defesa. 2. Da manuteno e reintegrao de posse

Os artigos 926 a 931 do CPC cuidam dessas duas formas de aes possessrias tpicas, assim se expressando no art. 926:Art. 926. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao e reintegrado no de esbulho.

esbulho => tomada da posse com a excluso total da posse do possuidor anterior; turbao => violao da posse sem que seja excluda totalmente a posse do possuidor anterior. A turbao o esbulho parcial. 2.1. Requisitos O autor deve provar (art. 927, CPC): I - a sua posse; Il - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III - a data da turbao ou do esbulho; IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao. 2.2. Requisito da posse anterior aoTodos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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O requisito do inciso IV do art. 927 do CPC essencial para a aceitao do pedido como possessrio, pois se o requerente jamais exerceu a posse sobre o bem, o pedido no pode ser possessrio, mas petitrio (ao reivindicatria). Exemplo 1: A, proprietrio e morador de uma casa, vende tal imvel a B, passando-lhe a posse na escritura. Quando B dirige-se casa, encontra um invasor. Neste caso, a posse que A possua sobre o imvel soma-se de B, que ter sido esbulhado em sua posse e ter que se valer da ao de reintegrao. Exemplo 2: A, proprietrio (morador ou no) de uma casa, vende o imvel e transmite a sua posse na escritura, mas no a entrega de fato ao comprador. Este (comprador) ter tambm ao de reintegrao de posse contra o vendedor. 2.3. a) Procedimento Liminar de manuteno ou de reintegrao

Atendidos os requisitos dos art. 924 e 927 do CPC, o juiz, sem ouvir o ru, deferir a expedio do mandado liminar de manuteno ou de reintegrao, caso contrrio, determinar que o autor justifique previamente o que alegou, citando-se o ru para comparecer audincia que for designada (art. 928, caput, CPC). b) Liminar em relao s pessoas jurdicas de direito pblico

Detalhe: conforme o pargrafo nico do art. 928 do CPC, contra as pessoas jurdicas de direito pblico no ser deferida a manuteno ou a reintegrao liminar sem prvia audincia dos respectivos representantes judiciais. Provada a turbao ou o esbulho, ser determinada a expedio de mandado de manuteno ou de reintegrao (art.929, CPC). c) Contestao

Seja ou no concedido o mandado liminar de manuteno ou de reintegrao, o requerente promover, nos 5 dias subseqentes, a citao do ru para contestar a ao. A contestao dever ser apresentada no prazo de 15 dias. d) Execuo da sentena

A execuo da sentena feita por mandado (ordem do magistrado), independentemente do processo de execuo, salvo a condenao em perdas e danos, que se executa como execuo por quantia aps a liquidao. 3. Interdito proibitrio 932 e 933, CPCTodos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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3.1.

Fundamento

Conforme reza o art. 932 do CPC, o possuidor direto ou indireto, que tenha justo receio de ser molestado na posse, poder impetrar ao juiz que o segure da turbao ou esbulho iminente, mediante mandado proibitrio, em que se comine ao ru determinada pena pecuniria, caso transgrida o preceito. 3.2. Procedimento

O autor dever requerer a cominao de pena de multa contra o ru que esteja em ameaa de turbao ou de esbulho da posse do autor, conforme artigos 287 e 461 do CPC. Aplica-se ao interdito proibitrio o disposto para as aes de manuteno e reintegrao de posse (art. 933, CPC). XII. INVENTRIOS E PARTILHA 982/1.045, CPC 1. Conceito

Previsto nos artigos 982 e seguintes do CPC, o inventrio o procedimento especial de jurisdio contenciosa que tem por finalidade declarar a transmisso da herana e a atribuio de quinhes dos sucessores. A partilha, a diviso dos bens inventariados. 2. Prazo para a abertura e ultimao do inventrio e partilha

Tanto o inventrio quanto a partilha devem ser propostos no prazo de 30 dias da sucesso. O prazo para o trmino de 6 meses (CPC, art. 983). de multa a sano para a inobservncia desses prazos. A Smula 542 do STF aduz que No inconstitucional a multa instituda pelo Estado-membro, como sano pelo retardamento do incio ou da ultimao do inventrio. A inobservncia quanto ultimao (trmino) no gera multa, podendo ser prorrogado a pedido do inventariante. 3. Questes de alta indagao

Entendem-se como tais as que demandam a produo de prova oral. So aquelas que no podem ser decididas no inventrio, mas em processo prprio (CPC, art. 984). Por exemplo: a anulao de casamento, de testamento, a investigao de paternidade etc.Todos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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Nesse sentido:PROCESSUAL CIVIL. INVENTRIO. PRETENSO DE INTERESSADA EM VERSE RECONHECIDA COMO MEEIRA EM RELAO A UM DOS BENS DO INVENTRIO, EM RAZO DE RELACIONAMENTO MANTIDO COM O AUTOR DA HERANA. DISCUSSO QUE NO SE COMPORTA NOS AUTOS DO INVENTRIO. REMESSA S VIAS ORDINRIAS. DECISO QUE DETERMINA A SUSPENSO DO CURSO DO INVENTRIO AT A SOLUO DO CONFLITO NO JUZO DE FAMLIA. DESCABIMENTO. RESERVA DE QUINHO. INTELIGNCIA DO ART. 1.001, DO CPC. 1. SE A PRETENSO DA AGRAVADA DISCUTIR SUA QUALIDADE DE MEEIRA EM RELAO AO BEM IMVEL A SER INVENTARIADO, DUAS SITUAES, EM TERMOS PRTICOS, PODEM ADVIR DA: SE O FOR, SUA MEAO DEVE SER PRESERVADA, CABENDO AOS HERDEIROS DO FALECIDO, ENTO, SUCEDER-LHE APENAS EM RELAO PARTE SUCESSVEL. SE, POR OUTRO LADO, NO CONSEGUIR DEMONSTRAR QUE MEEIRA, OS HERDEIROS DO FALECIDO HERDAM O IMVEL EM SUA TOTALIDADE, E NO SOMENTE EM RELAO SUA MEAO. 2. DENTRO DE TAIS CONTORNOS, A MATRIA EFETIVAMENTE NO COMPORTA SOLUO NOS AUTOS DO INVENTRIO, AT PORQUE DEMANDA EXAME DE MATRIA PROBATRIA, INCOMPATVEL, NESSE GRAU, COM A SUMMARIA COGNITIO PRPRIA DO PROCEDIMENTO ESPECIAL REFERENTE AO INVENTRIO. AGIU, COM ACERTO, POIS, O DIGNO JUZO MONOCRTICO, AO REMETER A DISCUSSO DA CAUSA S VIAS ORDINRIAS, SEDE PRPRIA E ADEQUADA SOLUO DO CONFLITO. 3. POR OUTRO LADO, O ART. 1.001, DO CPC, EM SUA PARTE FINAL, ESTATUI QUE, CASO NO SEJA ADMITIDA A HABILITAO, NOS AUTOS DO INVENTRIO, DAQUELE QUE SE JULGA DETENTOR DE DIREITOS EM RELAO AO ESPLIO, O JUIZ "REMETER O REQUERENTE PARA OS MEIOS ORDINRIOS, MANDANDO RESERVAR, EM PODER DO INVENTARIANTE, O QUINHO DO HERDEIRO EXCLUDO, AT QUE SE DECIDA O LITGIO". ASSIM, O INVENTRIO PROSSEGUE, MAS A PARTE QUE PODE VIR A SER AFETADA PELA DECISO EM OUTRO JUZO FICA RESERVADA, EM PODER DO INVENTARIANTE, AT QUE SOBREVENHA DECISO A RESPEITO. 4. AGRAVO PROVIDO. Classe do Processo: AGRAVO DE INSTRUMENTO 20020020030656AGI DF. Registro do Acordo Nmero : 174319. Data de Julgamento: 24/02/2003. rgo Julgador: 3 Turma Cvel. Relator: ARNOLDO CAMANHO DE ASSIS. Publicao no DJU: 18/06/2003. Pg. : 58 (at 31/12/1993 na Seo 2, a partir de 01/01/1994 na Seo 3).

4. a)

Legitimao ativa Posse do esplio



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Estabelece o art. 987 do CPC que quem estiver na posse e administrao do esplio10 incumbe requerer o inventrio e a partilha, com a prova do bito. b) Legitimao concorrente

O art. 988 do CPC amplia o leque de pessoas com legitimidade concorrente: o cnjuge suprstite11; o herdeiro; o legatrio12; o testamenteiro; o cessionrio do herdeiro ou do legatrio; o credor do herdeiro, do legatrio ou do autor da herana; o sndico da falncia do herdeiro, do legatrio, do autor da herana ou do cnjuge suprstite; o Ministrio Pblico, havendo herdeiros incapazes; a Fazenda Pblica, quando tiver interesse. c) Juiz

Finaliza o art. 989 do CPC que se nenhuma das pessoas acima requerer o inventrio no prazo legal, o prprio juiz determinar, de ofcio, que se inicie o processo, em exceo ao princpio do ne procedat iudex ex officio. 5. Competncia para o inventrio

A competncia do inventrio da autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra, nos casos definidos nos incisos I e II do art. 89 do CPC. O foro o do domiclio do autor da herana13. A competncia de foro passa a ser da situao dos bens ou do lugar onde ocorreu o bito, nos casos do art. 96 do CPC. 6. Procedimento do inventrio

6.1. Requerimento de abertura O inventrio inicia-se com o requerimento de abertura por quem tenha legitimidade (CPC, art. 987 e 988). 6.2. Nomeao do inventariante em seguida, o juiz nomear o inventariante, na forma do CPC, art. 990. A nomeao de pessoa fora da ordem do art. 990 pode gerar impugnao do interessado e deciso do juiz, deciso essa atacvel por agravo de instrumento. 6.3. Prestao do compromisso de inventariante feito em conformidade com o art. 990, pargrafo nico. a pessoa que passar a exercer funo com munus10

Esplio universalidade de direitos e obrigaes, consistente no prprio patrimnio do falecido na fase de entrega efetiva aos herdeiros. O esplio no tem personalidade jurdica, mas tem capacidade processual, representado pelo inventariante. 11 Cnjuge sobrevivente. 12 Legado: do latim legatus, valor previamente estipulado que algum deixa em testamento. Parte da herana deixada pelo testador quele que no seja herdeiro, e que se denomina legatrio. 13 Autor da herana o falecido que deixou bens a inventariar e a partilhar. Todos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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pblico, como auxiliar da justia, com poderes de representao do esplio (art. 991) e deveres do art. 991. 6.4. Primeiras declaraes o inventariante dever fazer as primeiras declaraes em 20 dias, contados da sua nomeao, com dados do esplio: bens, dvidas, herdeiros, legatrios etc (CPC, art. 993). 6.5. Citao dos interessados consoante o art. 999, CPC. Apesar do contedo do art. 999, 1., a citao deve ser pessoal. A citao por edital ser feita de acordo com o art. 231 do CPC, sob pena de ofensa ao princpio do contraditrio. 6.6. Possvel impugnao as primeiras declaraes podero ser impugnadas, no prazo comum de dez dias (CPC, art. 1.000). 6.7. Nomeao de perito a fim de avaliar os bens do esplio, no havendo na comarca avaliador judicial (CPC, art. 1.003); dispensa-se a avaliao no caso do art. 1.007 do CPC. 6.8. Vista s partes sobre o laudo em 10 dias (CPC, art. 1.009).

6.9. Declaraes finais aceito o laudo ou resolvidas as impugnaes, seguemse as declaraes finais (CPC, art. 1.012). 6.10. Clculo do imposto (CPC, art. 1.012). O imposto causa mortis incidir sobre todos os bens do esplio, inclusive mveis. Compete aos Estados a sua cobrana. 6.11. Vista s partes e Fazenda Pblica (CPC, art. 1.013). 6.12. Julgamento do clculo (CPC, art. 1.013). 7. Procedimento da partilha art. 1.022/1.030, CPC

7.1. Pedidos de quinho em sendo pagos os credores ou caso sejam reservados os bens, ser de 10 dias o prazo para os herdeiros formularem seus pedidos de quinho (CPC, art. 1.002). 7.2. Despacho de deliberao da partilha art. 1.022, CPC.

7.3. Esboo de partilha o partidor14, em seguida, organizar o esboo da partilha (CPC, art. 1.023), concedendo-se vista do esboo s partes (CPC, art. 1.024).

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Partidor serventurio da justia a quem compete elaborar a partilha. Todos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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7.4. Lanamento da partilha (CPC, art. 1.024 e 1.025). Feito o esboo, as partes manifestam-se sobre ele em 5 dias. Depois, lanada a partilha nos autos. 7.5. Julgamento da partilha pagos os impostos, o juiz julga, por sentena, a partilha (CPC, art. 1.026). Segue-se, aps o transito em julgado, a entrega, aos herdeiros, dos formais de partilha (CPC, art. 1.027). No caso de haver um nico herdeiro, expede-se carta de adjudicao. 8. Inventrio negativo

Adotado, embora sem previso legal, quando necessrio, em casos como o de vivo que deseje contrair novas npcias (Cd. Civil, art. 1.523, I), ou de herdeiro que receie responsabilidade alm das foras da herana (Cd. Civil, art. 1.792). Confira-se o seguinte acrdo, registrado na Revista dos Tribunais 488/97:INVENTRIO NEGATIVO - INEXISTNCIA DE BENS - PROCESSAMENTO - PEDIDO DEFERIDO - APELAO PROVIDA. O inventrio negativo admitido pela doutrina e pela jurisprudncia e de interesse para o cnjuge sobrevivente e herdeira. Para o cnjuge sobrevivente, com o fim de positivar a inexistncia de infrao do art. 183, III do C. Civil. (omissis) Para os parentes, na finalidade de sucessores do extinto, regularizarem o passivo por ele deixado, e evitarem que os bens particulares deles sejam responsabilizados por dvidas do finado. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO, 2a. Cmara Cvel, na Apelao n.251.940, de 25.05.1976, Relator Des.LAFAYETTE SALLES JUNIOR.

9.

Arrolamento

Duas so as modalidades de arrolamento previstas no CPC: o sumrio (assim denominado pela prpria lei CPC, art. 1.032) e o do art. 1.036. 9.1. Arrolamento sumrio

Cabe somente havendo acordo entre todos os herdeiros, que devem ser maiores e capazes (CPC, art. 1.031). a) Procedimento

Na petio inicial os herdeiros indicam o inventariante, declaram os ttulos dos herdeiros e os bens do esplio, com o valor respectivo (CPC, art. 1.032), bem como o quinho de cada herdeiro. b) Homologao da partilha

Independentemente de termo de compromisso pelo inventariante e de avaliao, paga a taxa judiciria e o imposto de transmisso, e juntas aos autos asTodos os direitos reservados ao autor Lei n. 9.610, de 19/02/1998


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negativas fiscais, o juiz homologa a partilha. Segue-se a entrega dos formais de partilha aos herdeiros, ou da carta de adjudicao, havendo um nico herdeiro. 9.2. Arrolamento do art. 1.036, CPC

a) Cabimento mesmo que haja interesse de menor, cabvel o inventrio em rito de arrolamento desde que o bem objeto do esplio no ultrapasse o valor legal. b) b.1. Procedimento Nomeao do inventariante

O inventrio em rito de arrolamento iniciado com o pedido, na petio inicial, de nomeao do inventariante, que, independentemente de compromisso, presta as declaraes cabveis, com indicao dos bens do esplio, seu valor e plano de partilha (CPC, art. 1.036). b.2. Possibilidade de impugnao da estimativa dos bens

Vista s partes, ao Ministrio Pblico e Fazenda Pblica, os quais podero impugnar a estimativa. Havendo impugnao, o juiz nomeia avaliador (CPC, art. 1.036, 1). Com a entrega do laudo pelo avaliador, o juiz designa audincia, onde delibera sobre a partilha, decide de plano todas as reclamaes e manda pagar as dvidas no impugnadas (CPC, art. 1.036, 2). b.3. Julgamento da partilha

Pagos os tributos devidos e juntas aos autos as negativas fiscais, o juiz julga, por sentena, a partilha (CPC, art. 1.036, 5). 10. AO MONITRIA art. 1.102.a at 1.102.c, CPC

10.1. Conceito A ao monitria compete a quem pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel (art. 1.102.A, CPC15). 10.2. Prova Escrita

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Art. 1.102.A - A ao monitria compete a quem pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel.(Includo pela Lei n 9.079, de 1995)



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No a prova que deve demonstrar, por si s, o fato constitutivo do direito afirmado pelo autor. A prova escrita relaciona-se apenas a um juzo de probabilidade. H, entretanto, exemplos, como a nota ou missiva 16 confeccionada e encaminhada pelo devedor ao credor apenas ratificando esta sua condio, mas sem especificar valores, ou uma proposta de parcelamento da dvida; o oramento do dentista assinado pelo paciente; a carta do cliente dirigida ao advogado anuindo a questo de honorrios, forma de pagamento; dentre vrios outros exemplos. J decidiram os tribunais17 que o boleto bancrio, expedido em favor de estabelecimento de ensino, relativo cobrana de mensalidade acompanhada da prova do contrato de prestao de servio enquadra-se no conceito de prova escrita do art. 1.102a do CPC. Smula 233, de 19/12/1999, do STJ:O contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extrato da conta-corrente, no ttulo executivo.

Smula 247, de 23/05/2001, do STJ:O contrato de abertura de crdito em conta-corrente, acompanhado do demonstrativo de dbito, constitui documento hbil para o ajuizamento da ao monitria.

Neste ltimo caso, no h que se falar em iliquidez e incerteza da obrigao, porquanto os extratos (embora confeccionados unilateralmente) e o contrato provam satisfatoriamente a existncia da obrigao de pagar e o quantum. Caso o devedor pretenda discutir a dvida, fica a matria reservada para os embargos. Sobre o tema prova http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=2830 10.3. Citao para pagar ou opor embargos Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir de plano a expedio do mandado de pagamento ou de entrega da coisa no prazo de quinze dias (art. 1.102.B, CPC18). 10.4. Cumprimento do mandado escrita, consulte:

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carta; epstola; bilhete que se manda a algum. Apelao cvel n. 228.881-7, 3. Cm., j. em 11.12.1996, rel. Juiz Wander Marotta.

Art. 1.102.B - Estando a petio inicial devidamente instruda, o Juiz deferir de plano a expedio do mandado de pagamento ou de entrega da coisa no prazo de quinze dias. (Includo pela Lei n 9.079, de 1995)



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Se o ru cumprir o mandado com o pagamento ou entrega da coisa, ficar isento de custas e honorrios (art. 1.102.C, 1., CPC), extinguindo-se o processo com julgamento de mrito (art. 269, II, CPC). 10.5. Defesa No prazo de 15 (quinze) dias aps ser citado para cumprir o mandado de pagamento ou entrega da coisa, o ru poder oferecer embargos, que suspendero a eficcia do mandado inicial (art. 1.102.C, primeira parte, CPC) e sero processados nos prprios autos, pelo procedimento ordinrio (art. 1.102.C, 2, CPC). Esses embargos sero processados nos mesmos autos da ao monitria e oferecidos sem a necessidade de penhora de bens do devedor ou de qualquer garantia ao juzo, ao contrrio do que ocorre no processo de execuo. 11. No oposio de embargos ou rejeio destes

Se os embargos no forem opostos e caso o ru no cumpra o mandado, ser constitudo o ttulo executivo judicial, imposta a sucumbncia ao ru (custas e honorrios do advogado do autor, conforme art. 1.102.C, 1., CPC19) com a converso do mandado inicial em mandado executivo, prosseguindo-se na forma do artigo 475-I do CPC20, conforme art. 1.102.C, 2. parte, CPC. Se os embargos forem indeferidos, tambm ser constitudo o ttulo executivo judicial (art. 1.102.C, 3, CPC21), prosseguindo-se o processo de igual forma (art. 475-I, CPC). 12. Recurso da converso do mandado

12.1. Inexistncia de embargos Em caso de no oposio de embargos, a deciso que defere a expedio do mandado monitrio (aquela que converte o mandado inicial em executivo) no possui eficcia decisria. Trata-se de mero impulso processual, tendo em vista que a converso do mandado inicial em mandado executivo automtica e independe

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Art. 1.102-C. No prazo previsto no art. 1.102-B, poder o ru oferecer embargos, que suspendero a eficcia do mandado inicial. Se os embargos no forem opostos, constituir-se-, de pleno direito, o ttulo executivo judicial, convertendo-se o mandado inicial em mandado executivo e prosseguindo-se na forma do Livro I, Ttulo VIII, Captulo X, desta Lei. (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) 1 Cumprindo o ru o mandado, ficar isento de custas e honorrios advocatcios. (Includo pela Lei n 9.079, de 14.7.1995)20

Art. 475-I. O cumprimento da sentena far-se- conforme os arts. 461 e 461-A desta Lei ou, tratando-se de obrigao por quantia certa, por execuo, nos termos dos demais artigos deste Captulo. (Redao da Lei 11.232/05)21

Art. 1.102.C [...] 3o Rejeitados os embargos, constituir-se-, de pleno direito, o ttulo executivo judicial, intimando-se o devedor e prosseguindo-se na forma prevista no Livro I, Ttulo VIII, Captulo X, desta Lei.(Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)



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de deciso nesse sentido, irrecorrvel, portanto (porque, na verdade, no h deciso). Confira-se o entendimento do TJ/GO:AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO MONITRIA. TTULO EXECUTIVO JUDICIAL. CONVERSO AUTOMTICA. I - Na ao monitria, se no apresentados os embargos, como na hiptese dos autos, a converso do mandado inicial em mandado executivo automtica, prescindindo de sentena do juzo ou de nova citao, conforme a melhor exegese do art. 1.102-C, do Cdigo Processual Civil. Penhora convalidada. II Agravo conhecido e provido. TJGO. 3 Cmara Cvel, 4 Turma Julgadora. Agravo de instrumento n 53272-8/180 (200603796812). Acrdo de 13/02/2007. Comarca de Goinia. Agravante: Lajes Santa Ins Ltda. Agravado: Hamilton Moreno de Farias. Relatora: Desembargadora Nelma Branco Ferreira Perilo.

12.2. Oposio de embargos Caso o ru proponha embargos contra a ao monitria, o juiz adotar uma dessas medidas: a) rejeitar liminarmente ou julgar improcedentes os embargos, os quais, por no se tratarem de ao mas de defesa (como a contestao), caracterizada como simples incidente (proposto pelo ru) so resolvidos por deciso interlocutria que no extingue o processo (art. 162, 2, CPC), atacvel, assim, por agravo de instrumento (art. 522, CPC). Nesse caso haver a converso automtica do mandado inicial em ttulo executivo, prosseguindo o feito na forma dos art. 1.102-C, 3 e art. 475-J, CPC; b) julgar procedentes os embargos, caso em que a ao monitria extinta, o que revela a existncia clara de sentena (art. 162, 1, CPC), atacvel, portanto, por apelao (art. 513, CPC). No caso de improcedncia ou rejeio liminar dos embargos ao monitria, a apelao do ru ser recebida em ambos os efeitos (devolutivo e suspensivo). No h como se confundir com o preceituado no art. 520, V, do CPC, que trata de rejeio liminar de embargos execuo ou de sua improcedncia. Aqui se trata embargos contra a ao monitria, no embargos execuo.


apostila cautelar paulo sergio1

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