Ação Cautelar – Tutela Cautelar Aula 02

• Antecedente/Preparatória – Art. 305, NCPC

• Incidental (processo já instaurado)

* Observar os artigos 294 a 302; 305 e 310, NCPC.

• De acordo com o novo CPC, não temos mais uma ação cautelar e uma ação principal específicas; e sim, na realidade, uma única ação proposta (a cautelar poderá ser antecedente ou incidental)

• Cautelar antecedente: requer petição inicial. • Cautelar incidental: pedido será formulado nos

autos da ação instaurada.

Cautelar: assecuratória Antecipada: satisfativa

possibilidade de fungibilidade - art. 305, pú, CPC

Artigos

• Art. 300. A tutela de urgência será concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo.[...] (ARGUMENTO BASE PARA PEÇA)

• § 2o A tutela de urgência pode ser concedida liminarmente ou após justificação prévia.

• § 3o A tutela de urgência de natureza antecipada não será concedida quando houver perigo de irreversibilidade dos efeitos da decisão. [...]

• Art. 302. Independentemente da reparação por dano processual, a parte responde pelo prejuízo que a efetivação da tutela de urgência causar à parte adversa, se:

• I - a sentença lhe for desfavorável;

• II - obtida liminarmente a tutela em caráter antecedente, não fornecer os meios necessários para a citação do requerido no prazo de 5 (cinco) dias;

• III - ocorrer a cessação da eficácia da medida em qualquer hipótese legal;

• IV - o juiz acolher a alegação de decadência ou prescrição da pretensão do autor.

• Parágrafo único. A indenização será liquidada nos autos em que a medida tiver sido concedida, sempre que possível.

• Requisitos específicos: Art. 300 do NCPC.

Fumus Boni Iuris: é a plausibilidade do direito alegado; probabilidade da existência do direito invocado e que demanda proteção

Periculum In Mora: é o risco de lesão grave ou de difícil reparação.

• Procedimento Geral: Artigos 305 a 310 do NCPC.

• PETIÇÃO INICIAL: Quando estivermos nos referindo a uma cautelar antecedente, por ser ação, a petição inicial inaugurará o processo. Neste caso, observar os artigos 305 a 308 e 319 e 320 (estes dois últimos, dizem respeito à elaboração de toda e qualquer petição inicial).

• Competência: Competência Funcional. Art. 299 NCPC.

• DO PROCEDIMENTO DA TUTELA ANTECIPADA REQUERIDA EM CARÁTER ANTECEDENTE

• Art. 303. Nos casos em que a urgência for contemporânea à propositura da ação, a petição inicial pode limitar-se ao requerimento da tutela antecipada e à indicação do pedido de tutela final, com a exposição da lide, do direito que se busca realizar e do perigo de dano ou do risco ao resultado útil do processo.(argumento base)

• § 1o Concedida a tutela antecipada a que se refere o caput deste artigo:

• I - o autor deverá aditar a petição inicial, com a complementação de sua argumentação, a juntada de novos documentos e a confirmação do pedido de tutela final, em 15 (quinze) dias ou em outro prazo maior que o juiz fixar;

• II - o réu será citado e intimado para a audiência de conciliação ou de mediação na forma do art. 334;

• III - não havendo autocomposição, o prazo para contestação será contado na forma do art. 335.

• CAPÍTULO III • DO PROCEDIMENTO DA TUTELA CAUTELAR REQUERIDA EM CARÁTER ANTECEDENTE

• Art. 305. A petição inicial da ação que visa à prestação de tutela cautelar em caráter antecedente

indicará a lide e seu fundamento, a exposição sumária do direito que se objetiva assegurar e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo.

• Parágrafo único. Caso entenda que o pedido a que se refere o caput tem natureza antecipada, o juiz observará o disposto no art. 303. (expor cautelar e pedido principal)

• Art. 306. O réu será citado para, no prazo de 5 (cinco) dias, contestar o pedido e indicar as provas que pretende produzir.

• Art. 307. Não sendo contestado o pedido, os fatos alegados pelo autor presumir-se-ão aceitos pelo réu como ocorridos, caso em que o juiz decidirá dentro de 5 (cinco) dias.

• Partes: Ativa, Requerente/Autor e Passiva, Requerido/Réu.

• Fatos: Demonstração do perigo de dano ao direito do requerente. Colocar partes dos artigos 300 e parágrafos.

• Competência: Art. 299. A tutela provisória será requerida ao juízo da causa e, quando antecedente, ao juízo competente para conhecer do pedido principal.

• Fundamento Jurídico do Pedido: Demonstração do motivo pelo qual a demanda está sendo proposta e a necessidade da proteção do direito alegado, no caso, a existência do fumus boni iuris e do periculum in mora; o pedido de concessão liminar do provimento almejado (artigo 300 do NCPC) e, se a ação cautelar for preparatória, a menção de qual será a ação principal a ser proposta. Regras gerais das tutelas provisórias e das tutelas provisórias de urgência no novo CPC, arts. 294 a 302.

• Peça Prático-Profissional

• Maria Augusta Freire da Conceição foi casada com Wagner Rodrigues da Conceição durante 10 anos. Deste relacionamento, nasceu o filho Arthur Freire da Conceição, possuindo, hoje, 7 anos de idade. Pelo fato de o relacionamento não ter dado certo, o casal veio a se separar de fato, estando Maria Augusta residindo na cidade e comarca de Santos/SP com seu filho, e Wagner na cidade e comarca de Sorocaba/SP, com seus pais. Como o casal consegue bem dialogar, havendo entre eles uma relação de relativa cordialidade, Maria Augusta permite que Wagner passe alguns finais de semana com o filho, sempre que ambos desejem, com a consciência da importância da relação entre pai e filho. Porém, há aproximadamente 4 meses, Wagner vem demonstrando um comportamento estranho, com ciúmes de Maria Augusta, dizendo, inclusive, que irá pedir a guarda de seu filho pelo fato dela estar em um novo relacionamento. No último final de semana, Wagner esteve com seu filho e se comprometeu em devolvê-lo à mãe na segunda-feira pela manhã, situação que não aconteceu

• Maria Augusta, então, entrou em contato com Wagner e este lhe informou

que não devolveria a criança enquanto ela não rompesse com seu novo namorado. Maria Augusta tentou de todas as formas convencer Wagner a devolver seu filho, pois estava perdendo aulas e isso lhe traria prejuízos neste final de semestre letivo, além de estar fora de sua casa, sem suas roupas e sem os cuidados necessários relacionados à sua saúde, já que Arthur tem crises de asma. Não obteve êxito, sendo todas as suas tentativas em vão. Há uma semana Maria Augusta está sem contato com seu filho, completamente desesperada. Diante dos fatos narrados, promova a medida urgente competente, em favor de Maria Augusta, para que ela possa ter seu filho de volta. Oportunamente, promoverá ação para a definição judicial da guarda da criança.

• Pedido: Concessão do pedido liminarmente; Procedência do pedido do autor, confirmando-se a liminar anteriormente concedida; citação do requerido; sucumbência e protesto por provas.

• Valor da causa: Valor daquilo que se pretende proteger. Regra geral, artigos 291 a 293 do NCPC.

• Cliente: Maria Augusta Freire da Conceição

• Peça: Ação cautelar antecedente de busca e apreensão de menor (Arts. 305 e ss, CPC)

• Competência: Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ Vara de Família e Sucessões _________da Comarca de Santos/SP Súmula 383 ou Sorocaba*

• Partes: Maria Augusta Freire da Conceição e Wagner Rodrigues da Conceição

• Fatos: exposto no problema

• Fundamento Jurídico:

• *requisitos autorizadores da medida; (Art. 300 e ss, NCPC)

• Art. 17 e 18, ECA; CC, CF.

Dos Pedidos:

• 1) Concessão cautelar, sem audiência da parte contrária, de busca e apreensão do menor, no endereço do Requerido, por estarem presentes os requisitos essenciais - periculum in mora e do fumus boni juris. (Art. 300, CPC)

• 2) Entendendo o Juízo, ser necessário prévia justificação, apliquem-se as regras do art. 300, §2º do NCPC.

• 3) A procedência do pedido tornando definitivo os efeitos da liminar no processo cautelar.

• 4) Citação do Requerido para, querendo, apresentar defesa, no prazo legal, conforme disposição do art. 306 do Novo Código de Processo Civil, sob pena de serem presumidos como verdadeiros os fatos ora elencados, nos termos do art. 307 do mesmo diploma legal.

• 5) Intimação do Ministério Público para que intervenha no feito, nos termos do inciso II do art. 178 do Novo Código de Processo Civil.

Valor da causa R$... • Encerramento..

Nestes termos, pede deferimento..

Local, data. Advogado... OAB/UF n...