antecedente/preparatória art. 305, ncpc incidental (processo já ...· a petição inicial da...

Download Antecedente/Preparatória Art. 305, NCPC Incidental (processo já ...· A petição inicial da ação

Post on 24-Dec-2018

213 views

Category:

Documents

0 download

Embed Size (px)

TRANSCRIPT

Ao Cautelar Tutela Cautelar Aula 02

Antecedente/Preparatria Art. 305, NCPC

Incidental (processo j instaurado)

* Observar os artigos 294 a 302; 305 e 310, NCPC.

De acordo com o novo CPC, no temos mais uma ao cautelar e uma ao principal especficas; e sim, na realidade, uma nica ao proposta (a cautelar poder ser antecedente ou incidental)

Cautelar antecedente: requer petio inicial. Cautelar incidental: pedido ser formulado nos

autos da ao instaurada.

Cautelar: assecuratria Antecipada: satisfativa

possibilidade de fungibilidade - art. 305, p, CPC

Artigos

Art. 300. A tutela de urgncia ser concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado til do processo.[...] (ARGUMENTO BASE PARA PEA)

2o A tutela de urgncia pode ser concedida liminarmente ou aps justificao prvia.

3o A tutela de urgncia de natureza antecipada no ser concedida quando houver perigo de irreversibilidade dos efeitos da deciso. [...]

Art. 302. Independentemente da reparao por dano processual, a parte responde pelo prejuzo que a efetivao da tutela de urgncia causar parte adversa, se:

I - a sentena lhe for desfavorvel;

II - obtida liminarmente a tutela em carter antecedente, no fornecer os meios necessrios para a citao do requerido no prazo de 5 (cinco) dias;

III - ocorrer a cessao da eficcia da medida em qualquer hiptese legal;

IV - o juiz acolher a alegao de decadncia ou prescrio da pretenso do autor.

Pargrafo nico. A indenizao ser liquidada nos autos em que a medida tiver sido concedida, sempre que possvel.

Requisitos especficos: Art. 300 do NCPC.

Fumus Boni Iuris: a plausibilidade do direito alegado; probabilidade da existncia do direito invocado e que demanda proteo

Periculum In Mora: o risco de leso grave ou de difcil reparao.

Procedimento Geral: Artigos 305 a 310 do NCPC.

PETIO INICIAL: Quando estivermos nos referindo a uma cautelar antecedente, por ser ao, a petio inicial inaugurar o processo. Neste caso, observar os artigos 305 a 308 e 319 e 320 (estes dois ltimos, dizem respeito elaborao de toda e qualquer petio inicial).

Competncia: Competncia Funcional. Art. 299 NCPC.

DO PROCEDIMENTO DA TUTELA ANTECIPADA REQUERIDA EM CARTER ANTECEDENTE

Art. 303. Nos casos em que a urgncia for contempornea propositura da ao, a petio inicial pode limitar-se ao requerimento da tutela antecipada e indicao do pedido de tutela final, com a exposio da lide, do direito que se busca realizar e do perigo de dano ou do risco ao resultado til do processo.(argumento base)

1o Concedida a tutela antecipada a que se refere o caput deste artigo:

I - o autor dever aditar a petio inicial, com a complementao de sua argumentao, a juntada de novos documentos e a confirmao do pedido de tutela final, em 15 (quinze) dias ou em outro prazo maior que o juiz fixar;

II - o ru ser citado e intimado para a audincia de conciliao ou de mediao na forma do art. 334;

III - no havendo autocomposio, o prazo para contestao ser contado na forma do art. 335.

CAPTULO III DO PROCEDIMENTO DA TUTELA CAUTELAR REQUERIDA EM CARTER ANTECEDENTE

Art. 305. A petio inicial da ao que visa prestao de tutela cautelar em carter antecedente

indicar a lide e seu fundamento, a exposio sumria do direito que se objetiva assegurar e o perigo de dano ou o risco ao resultado til do processo.

Pargrafo nico. Caso entenda que o pedido a que se refere o caput tem natureza antecipada, o juiz observar o disposto no art. 303. (expor cautelar e pedido principal)

Art. 306. O ru ser citado para, no prazo de 5 (cinco) dias, contestar o pedido e indicar as provas que pretende produzir.

Art. 307. No sendo contestado o pedido, os fatos alegados pelo autor presumir-se-o aceitos pelo ru como ocorridos, caso em que o juiz decidir dentro de 5 (cinco) dias.

Partes: Ativa, Requerente/Autor e Passiva, Requerido/Ru.

Fatos: Demonstrao do perigo de dano ao direito do requerente. Colocar partes dos artigos 300 e pargrafos.

Competncia: Art. 299. A tutela provisria ser requerida ao juzo da causa e, quando antecedente, ao juzo competente para conhecer do pedido principal.

Fundamento Jurdico do Pedido: Demonstrao do motivo pelo qual a demanda est sendo proposta e a necessidade da proteo do direito alegado, no caso, a existncia do fumus boni iuris e do periculum in mora; o pedido de concesso liminar do provimento almejado (artigo 300 do NCPC) e, se a ao cautelar for preparatria, a meno de qual ser a ao principal a ser proposta. Regras gerais das tutelas provisrias e das tutelas provisrias de urgncia no novo CPC, arts. 294 a 302.

Pea Prtico-Profissional

Maria Augusta Freire da Conceio foi casada com Wagner Rodrigues da Conceio durante 10 anos. Deste relacionamento, nasceu o filho Arthur Freire da Conceio, possuindo, hoje, 7 anos de idade. Pelo fato de o relacionamento no ter dado certo, o casal veio a se separar de fato, estando Maria Augusta residindo na cidade e comarca de Santos/SP com seu filho, e Wagner na cidade e comarca de Sorocaba/SP, com seus pais. Como o casal consegue bem dialogar, havendo entre eles uma relao de relativa cordialidade, Maria Augusta permite que Wagner passe alguns finais de semana com o filho, sempre que ambos desejem, com a conscincia da importncia da relao entre pai e filho. Porm, h aproximadamente 4 meses, Wagner vem demonstrando um comportamento estranho, com cimes de Maria Augusta, dizendo, inclusive, que ir pedir a guarda de seu filho pelo fato dela estar em um novo relacionamento. No ltimo final de semana, Wagner esteve com seu filho e se comprometeu em devolv-lo me na segunda-feira pela manh, situao que no aconteceu

Maria Augusta, ento, entrou em contato com Wagner e este lhe informou

que no devolveria a criana enquanto ela no rompesse com seu novo namorado. Maria Augusta tentou de todas as formas convencer Wagner a devolver seu filho, pois estava perdendo aulas e isso lhe traria prejuzos neste final de semestre letivo, alm de estar fora de sua casa, sem suas roupas e sem os cuidados necessrios relacionados sua sade, j que Arthur tem crises de asma. No obteve xito, sendo todas as suas tentativas em vo. H uma semana Maria Augusta est sem contato com seu filho, completamente desesperada. Diante dos fatos narrados, promova a medida urgente competente, em favor de Maria Augusta, para que ela possa ter seu filho de volta. Oportunamente, promover ao para a definio judicial da guarda da criana.

Pedido: Concesso do pedido liminarmente; Procedncia do pedido do autor, confirmando-se a liminar anteriormente concedida; citao do requerido; sucumbncia e protesto por provas.

Valor da causa: Valor daquilo que se pretende proteger. Regra geral, artigos 291 a 293 do NCPC.

Cliente: Maria Augusta Freire da Conceio

Pea: Ao cautelar antecedente de busca e apreenso de menor (Arts. 305 e ss, CPC)

Competncia: Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ Vara de Famlia e Sucesses _________da Comarca de Santos/SP Smula 383 ou Sorocaba*

Partes: Maria Augusta Freire da Conceio e Wagner Rodrigues da Conceio

Fatos: exposto no problema

Fundamento Jurdico:

*requisitos autorizadores da medida; (Art. 300 e ss, NCPC)

Art. 17 e 18, ECA; CC, CF.

Dos Pedidos:

1) Concesso cautelar, sem audincia da parte contrria, de busca e apreenso do menor, no endereo do Requerido, por estarem presentes os requisitos essenciais - periculum in mora e do fumus boni juris. (Art. 300, CPC)

2) Entendendo o Juzo, ser necessrio prvia justificao, apliquem-se as regras do art. 300, 2 do NCPC.

3) A procedncia do pedido tornando definitivo os efeitos da liminar no processo cautelar.

4) Citao do Requerido para, querendo, apresentar defesa, no prazo legal, conforme disposio do art. 306 do Novo Cdigo de Processo Civil, sob pena de serem presumidos como verdadeiros os fatos ora elencados, nos termos do art. 307 do mesmo diploma legal.

5) Intimao do Ministrio Pblico para que intervenha no feito, nos termos do inciso II do art. 178 do Novo Cdigo de Processo Civil.

Valor da causa R$... Encerramento..

Nestes termos, pede deferimento..

Local, data. Advogado... OAB/UF n...

Recommended

View more >