os tres momentos_da_culpa_slides

SERRANO NEVES EDITORA LIBER LIBER - 2011

Allegro ma non troppo. UNA INTRODUZIONE AI MOMENTI DI COLPA

LIVRO LIVRE É FUNÇÃO SOCIAL

DA PROPRIEDADE INTELECTUAL

Todos são

RESPONSÁVEIS

pelo que fazem

mas só o que faz

MALFEITO pode ser chamado

CULPADO

A CULPA Na ação penal existem três momentos em que

a culpa é verificada

1 CULPA PELO ‘FATO’ CONTEÚDO DA DENÚNCIA

2 CULPA PELO ‘TIPO’ CONTEÚDO DA INSTRUÇÃO

3 CULPA PELA ‘CONDUTA’

CONTEÚDO DA

CULPABILIDADE

A ação penal

(DEVIDO PROCESSO LEGAL)

tem por fim garantir que um indivíduo somente

sofra sanção depois de verificada a sua culpa

COM CULPA SEM CULPA

O crime é definido como um "tipo“

composto por um preceito primário (a

descrição do evento no mundo dos fatos) e um

preceito secundário (a sanção).

COM CULPA

“ENCAIXA” “NÃO ENCAIXA”

SEM CULPA

O crime é definido como um "tipo“

composto por um preceito primário (a

descrição do evento no mundo dos fatos) e um

preceito secundário (a sanção).

Momento 1 da culpa

NÃO HÁ CRIME SEM CULPA 1

NÃO HÁ

SEM CULPA

COM CULPA

HÁ CRIME

Momento 2 da culpa

NÃO HÁ PENA SEM CULPA 2

NÃO HÁ

SEM CULPA

COM CULPA

HÁ PENA

Momento 3 da culpa

NÃO HÁ PENA SEM CULPABILIDADE

NÃO HÁ

CONCRETA

SEM CULPA

COM CULPA

HÁ PENA CONCRETA

ENCADEAMENTO DOS MOMENTOS DA CULPA

AÇÃO PENAL

Os três

momentos da

culpa ocorrem

no curso da ação

penal ...

... mas a verificação

da culpa em cada

um dos momentos

é feita do mesmo

AÇÃO PENAL

Os três

momentos da

culpa ocorrem

no curso da

ação penal ...

... mas a verificação

da culpa em cada

um dos momentos

é feita do mesmo

COM CULPA SEM CULPA

“ENCAIXA” “NÃO ENCAIXA”

FATO AÇÃO PENAL

A CULPA

VERIFICADA

AUTORIZA A

DENÚNCIA E SEU

RECEBIMENTO 2

PRECEITO

PRIMÁRIO

INSTRUÇÃO AÇÃO PENAL

PRECEITO

SECUNDÁRIO

A CULPA

VERIFICADA

AUTORIZA A

PROCEDÊNCIA DA

DENÚNCIA

CULPABILIDADE AÇÃO PENAL

ART. 59 CP

A CULPABILIDADE

VERIFICADA

AUTORIZA A

FIXAÇÃO DA PENA

INDIVIDUALIZADA

PENA INDIVIDUALIZADA

CULPA PELA ‘CONDUTA’ CONTEÚDO DA CULPABILIDADE

MEDIDA DA CULPABILIDADE

CULPA PELO ‘TIPO’ CONTEÚDO DA INSTRUÇÃO PROCEDÊNCIA DA DENÚNCIA

CULPA PELO ‘FATO’ CONTEÚDO DA DENÚNCIA RECEBIMENTO DA DENÚNCIA

DETERMINANTE

CULPABILIDADE

SEM PENA

PENA INDIVIDUALIZADA

AÇÃO PENAL 1

Todos são

RESPONSÁVEIS

pelo que fazem

mas só o que faz

MALFEITO pode ser chamado

CULPADO

É um conceito

LEIGO de

reprovação ou

censura que pode

ser graduado ou

medido, e do qual

o DIREITO se

apropriou e deu

significado

NORMATIVO.

Seja LEIGO ou NORMATIVO

o conceito tem o mesmo

fundamento cultural:

CULPABILIDADE

A MEDIDA DA

REPROVAÇÃO

O técnico de futebol que

escalou o jogador doente fez

um mal feito e pode ser

MUITO CULPADO

POUCO CULPADO

ou o técnico de futebol que

escalou o jogador doente

porque o cartola fez pressão

pode ser

Quem dá

exemplos são

pessoas

comuns, sem

“toga”

jc3.uol.com.br

O técnico escalou o

artilheiro com o joelho

“bichado”.

ARRISCOU PARA NÃO PERDER A

OPORTUNIDADE DE RENOVAR O

CONTRATO

jc3.uol.com.br Mas foi o médico que

liberou o artilheiro.

FAVORECEU O PRESIDENTE DO

CLUBE DO QUAL É AMIGO ÍNTIMO

jc3.uol.com.br

O quanto cada um é culpado ?

O presidente do clube

mandou liberar o jogador.

O PATROCINADOR EXIGIU A

ESCALAÇÃO COMO CONDIÇÃO

PARA LIBERAR O PAGAMENTO

jc3.uol.com.br

Cada torcedor pode ter seus próprios

critérios para medir o grau de culpa de

cada um, e é por isto que as discussões

são intermináveis.

Mas nada impede que um grupo de

torcedores estabeleça critérios e ‘régua’

para medir os graus de culpa.

jc3.uol.com.br

|------ 100%

|------ 50%

|------ 0%

INTEIRAMENTE CULPADO

NÃO É CULPADO

grau de

Uma “idéia leiga”

para medir o grau

de culpa do

técnico.

Um torcedor

disse que o

técnico não é o

único culpado. MEDIDOR DE

O “um” tinha algum

conhecimento

especial para tomar

uma decisão

melhor?

O “um” podia entender

que era “injusto”

comprometer o

resultado do jogo?

Pelo que é sabido

era possível exigir

que o “um” não

fizesse o que fez?

O “um” tinha algum

conhecimento especial para

tomar uma decisão melhor?

IMPUTABILIDADE ESPECIAL

Os MAGISTRADOS utilizam os mesmos

critérios com outros nomes:

O “um” podia entender que era

“injusto” comprometer o

resultado do jogo?

Pelo que é sabido era possível exigir

que o “um” não fizesse o que fez?

Art. 29 - Quem, de qualquer

modo, concorre para o

crime incide nas penas a

este cominadas, na

medida de sua

culpabilidade.

É assim que Serrano Neves

CÓDIGO PENAL

O art. 29 do CP garante ser necessário medir a culpabilidade de cada um dos

participantes, ou seja: cada um é tratado isoladamente dos

demais no momento de medir a sua culpabilidade, não existindo razão para que o autor singular não tenha a sua culpabilidade

medida.

É assim que Serrano Neves

Art. 228. São penalmente inimputáveis

os menores de dezoito anos, sujeitos às normas da legislação especial.

CONSTITUIÇÃO

IMPUTABILIDADE GERAL E ESPECIAL

Art. 27 - Os menores de 18 (dezoito) anos

são penalmente inimputáveis, ficando

sujeitos às normas estabelecidas na

legislação especial.

Proposição convertida:

Os maiores de 18

(dezoito) anos são

penalmente

imputáveis, ficando

sujeitos às normas

do código penal

CÓDIGO PENAL

Art. 26 - É isento de pena o agente que, por doença mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ação ou da omissão,

inteiramente incapaz de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse

entendimento. Parágrafo único - ...

CÓDIGO PENAL

Imagine um recipiente

“biopsicológico” que pode conter

“18 anos”

ou mais de capacidade biopsíquica.

IMPUTABILIDADE GERAL E ESPECIAL C

O recipiente “biopsicológico” com “18 anos” de

idade tem capacidade biopsíquica

presumida para ser responsabilizado.

CAPACIDADE

BIOPSÍQUICA

PRESUMIDA

A IMPUTABILIDADE DO ART. 27 DO CP É APENAS A

CONDIÇÃO DE PROCEDIBILIDADE

A capacidade biopsíquica pode

estar diminuída ou degradada,

ou seja, o indivíduo tem a idade de 18

anos mas NÃO PENSA

como se tivesse 18 anos.

O indivíduo aos 18 anos pode ser “muito esperto” ou “esperto” com algum tipo de dificuldade de compreensão

que é compensada pela esperteza.

IMPUTABILIDADE GERAL E ESPECIAL “m

O indivíduo acima dos 18 anos pode ter a capacidade psíquica aumentada ...

... e até com pequenas falhas compensáveis

QUALQUER AUMENTO ACIMA DA CAPACIDADE PRESUMIDA É A

Para efeito de admissibilidade da ação penal e procedência da denúncia TODOS são considerados como

imputáveis por definição (18 anos) nos limites do art. 26 do CP e não é

examinado se apresenta alguma maior capacidade de compreender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de

acordo com esse entendimento.

Daqui para frente todos são

desiguais perante a lei

ART. 26 DO CP

DESIGUALDADE ENQUANTO INDIVÍDUOS

É A IMPUTABILIDADE PARA A CULPABILIDADE

AQUI todos são iguais

perante a lei

POTENCIAL

COMPREENSÃO DO

ILÍCITO

POTENCIAL

COMPREENSÃO DO

INJUST0

O DIREITO PENAL

SE OCUPA DAS

INFRAÇÕES À

SUBJACENTE AO

DIREITO

TOMANDO-AS

COMO ILÍCITOS

CORREPONDENDE

S AOS INJUSTOS

DO PLANO MORAL

SUBJACENTE.

PLANO MORAL PLANO MORAL

SUBJACENTE

PLANO DO

DIREITO

A IMPUTABILIDADE É

RELATIVA AO ILÍCITO

ENQUANDO A

CULPABILIDADE É

RELATIVA AO INJUSTO.

A POTENCIAL CONSCIÊNCIA

DO INJUSTO FICA DEFINIDA

COMO A CAPACIDADE DE

DISCERNIMENTO NO PLANO

DA MORAL SUBJACENTE AO

DIREITO

Estes operadores

indicam se o indivíduo

tem maior ou menor

capacidade para

conduzir-se, mas as

circunstâncias do fato

podem afetar tal

capacidade, impedindo

que seja exigida

conduta diversa da

praticada.

IMPUTABILIDADE

ESPECIAL

POTENCIAL

CONSCIÊNCIA

DO INJUSTO

Art. 26 CP

A EXIGIBILIDADE DE CONDUTA

DIVERSA FICA DEFINIDA COMO A

CAPACIDADE DE, DIANTE DAS

CIRCUNSTÂNCIAS DO FATO EM

QUE ESTÁ ENVOLVIDO

MANTER O DOMÍNIO

DAS HABILIDADES

FÍSICAS E PSÍQUICAS

Fixação da pena

Art. 59 - O juiz, atendendo à culpabilidade, aos

antecedentes, à conduta social, à personalidade

do agente, aos motivos, às circunstâncias e

conseqüências do crime, bem como ao

comportamento da vítima, estabelecerá,

conforme seja necessário e suficiente para

reprovação e prevenção do crime:

CÓDIGO PENAL

1 2 3 4 5 6 7 8

CULPABILIDADE ANTECEDENTES

CONDUTA SOCIAL PERSONALIDADE

CIRCUNSTÂNCIAS

DO CRIME

MOTIVOS

DO CRIME

CONSEQUÊNCIAS

DO CRIME

CONDUTA

DA VÍTIMA

Não podem ser

os mesmos do tipo,

ou das qualificadoras,

causas e circunstâncias

já examinadas.

A GARRAFA TÉRMICA

O PADRE

O MALANDRO

O DESEMPREGADO

jornalocal.com.br

1) Os três furtaram o mesmo modelo de garrafa térmica, do mesmo valor, no mesmo supermercado e nas mesmas circunstâncias de fato.

2) Examinadas as circunstâncias do art. 59 do CP: aos antecedentes, à conduta social, à personalidade do agente, aos motivos, às circunstâncias e consequências do crime, bem como ao comportamento da vítima, o conjunto é idêntico para os três.

O PADRE

O MALANDRO

O DESEMPREGADO

CUIDADO COM O

PRECONCEITO!

1 2 3 4 5 6 7 8 IGUAL PARA OS TRÊS

Então sobrou apenas a

CULPABILIDADE como

hipótese de que a pena

de cada um possa ser

diferente da dos outros,

pois mesmo o bom

senso diz que existem

“diferenças” entre um

padre, um malandro e

um operário

desempregado que

podem ser examinadas

mesmo quando não

cometeram crime.

Eles são INDIVÍDUOS

com características que

os distinguem e, neste

caso, apenas a

CULPABILIDADE estará

INDIVIDUALIZANDO a

CUIDADO COM O

PRECONCEITO!

PENA AS PENAS PODERÃO VARIAR EM FUNÇÃO

SOMENTE DA CULPABILIDADE E POR ISTO ELA É

CHAMADA DE DETERMINANTE

2 3 4 5

Para um mesmo conjunto de

circunstâncias a pena poderá

existir ou não conforme a

culpabilidade exista ou não.

As demais circunstâncias do art.

59 do CP não tem autonomia na

fixação da pena e por isto NÃO

SERVEM PARA

REPROVAÇÃO.

2 3 4 5

2 3 4 5 6 7 8

O conjunto das outras circunstâncias

judiciais pode favorecer, pode prejudicar,

e também pode não favorecer nem

prejudicar, mas ele sempre existirá, isto é:

NUNCA ASSUME O VALOR “ZERO”

“A” vezes (B

diferente de

zero) é igual a

(P diferente de

zero) 0 x (B 0) = 0 / =

“ZERO” vezes

(B diferente de

zero) é igual a

“ZERO”

/ = / = A x (B 0) = (P 0)

Está sendo adotada uma escala de “tamanhos”

para medir cada elemento da culpabilidade.

Começa em ‘1’ e termina em ’10’, mas poderia ser

de ‘1’ a ‘5’ ou de ‘1’ a ‘100’.

CADA ELEMENTO DA CULPABILIDADE SERÁ

MEDIDO COM A MESMA ESCALA E AO FINAL SERÁ

CALCULADA A MÉDIA ARITMÉTICA

A MEDIDA DE CADA ELEMENTO DEVE SER

BASEADA EM FUNDAMENTOS

FUNDAMENTOS são as “explicações” dadas

para que as pessoas não achem que a medida

é um simples “palpite” ou opinião.

Meu amigo Jairo é nota ‘10’ PORQUÊ é fiel,

compreensivo, tolerante e gentil.

É importante que

TODOS possam conhecer os

extremos da escala de modo a distinguir que o ‘1’ é

o mínimo e o ‘valor mais alto’ é o máximo.

O valor ‘1’ pertence

à medida do

elemento da

culpabilidade, e

por definição todas

as medidas

começam em ‘1’.

O único elemento

que pode assumir

o valor ‘0’ é ‘C’

‘PAINEL’ DE MEDIDA DOS ELEMENTOS DA CULPABILIDADE

A culpabilidade é ausente quando a

exigibilidade de conduta diversa não

alcança o valor ‘1’

ABSOLVIÇÃO POR

INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA

DIVERSA

A culpabilidade por exigência de conduta diversa

EXISTIRÁ (C=1) mesmo que ‘A’ e ‘B’ estejam

referidos apenas à imputabilidade geral.

A culpabilidade NÃO EXISTIRÁ (C=0) mesmo

que ‘A’ e ‘B’ tenham valores ‘1’ ou maiores

A MÉDIA É ‘3’

2+3+4=9

A MÉDIA É ‘3’

1+2+6=9

ESTE CASO

IMPLICA EM PENA

POUCO ACIMA DA

MÍNIMA

Média = 1

ESTE CASO

IMPLICA NA PENA

MÍNIMA

Média < 1

O raciocínio "subjetivo" não está sendo deixado de lado, apenas estão sendo

exigidos "fundamentos" para que os outros possam compreender a medida “objetiva”.

As medidas das tabelas foram obtidas durante o interrogatório e por outras

informações nos autos e são apresentadas junto com os fundamentos.

INTEGRAÇÃO DOS ELEMENTOS QUE COMPÕEM A CULPABILIDADE

POTENCIAL CONSCIÊNCIA DO INJUSTO

EXIGIBILIDADE DE CONDUTA

DIVERSA

MUITO ALTA por ser

portador de conhecimentos especiais para

MUITO ALTA por

experiência em

aconselhar valores

ALTA por incoerência

com a conduta aparente

ANÁLISE

DIVERSA

MÉDIA por possuir

experiência conflituosa em

relação a valores

ALTA por indiferença em relação

ao patrimônio

alheio

ALTA por declarada reiteração criminosa

MÉDIA

ANÁLISE

DIVERSA

BAIXA por falta de

oportunidade para adquirir

conhecimentos e valores

BAIXA por

demonstrar revolta em relação ao

injusto social

MUITO BAIXA

por estar muito

tempo sem emprego

ANÁLI

DIVERSA

90% 10 9 8 9

MALANDRO

70% 5 8 8 7

OPERÁRIO

30% 3 2 1 2

RESUMO DA ANÁLISE

FAZENDO AS CONTAS

CÁLCULO

4 – 1 = 3

90% x 3 = 2,7

1+2,7=3,7 anos 10+9+8=27

27/3=9=90%

90% 10 9 8 9

FAZENDO AS CONTAS

CÁLCULO

4 – 1 = 3

70% x 3 = 2,1

1+2,1=3,1 anos 5+8+8=21

21/3=7=70%

MALANDRO

70% 5 8 8 7

FAZENDO AS CONTAS

CÁLCULO

4 – 1 = 3

20% x 3 = 0,6

1+0,6=1,6 anos

3+2+1=6

6/3=2=20%

DESEMPREGADO

20% 3 2 1 2

SOLVENDO UMA DÚVIDA GRAMATICAL

‘ar’ é terminação verbal da primeira

conjugação que é acrescida ao

substantivo para formar o verbo:

indivíduo + ar = individuar

‘izar’ é sufixo verbalizador acrescido ao

adjetivo para forma o verbo:

individual + izar =

individualizar

INDIVIDUAR é colocar num objeto uma

etiqueta com o nome: o objeto passa a

pertencer ao indivíduo embora não tenha

sido feito para ele.

INDIVIDUALIZAR é fazer um objeto

que passa a pertencer ao indivíduo porque

foi feito para ele, ou seja, é INDIVIDUAL

A operação com o art. 59 do CP é a

denominada individualização da

pena, ou seja, a ação que faz com

que a pena seja individual, logo, o

verbo é individualizar = fazer

individual.

O ‘nome do indivíduo’ já existe na

ação penal.

A fixação da pena consiste em

FAZER A PENA PARA ELE.

A DIFERENÇA ‘MATERIAL’ ENTRE

INDIVIDUAR E INDIVIDUALIZAR PODE SER

MELHOR VISTA QUANDO UMA PESSOA

NECESSITA DE UM TERNO.

Existem duas formas de obter um terno:

1. ir até a loja e comprar um;

2. ir até um alfaiate e encomendar um.

O terno comprado na loja é um tipo de terno

"tipo de terno"

Os tipos de terno

correspondem a tipos

de pessoa, ou a

manequins, ou modelos

pré-existentes.

É fácil confundir um com outro porque ambos aparentam se ajustar de modo igual, mas apenas o "terno feito pelo

alfaiate" atende à INDIVIDUALIZAÇÃO DA ROUPA, ou da pena, conforme

demonstrado.

fotosdahora.com.br

modamodamoda.com.br

PARA CADA UM NA SUA MEDIDA

O "terno feito pelo alfaiate" tem

FUNDAMENTO nas medidas e

características de um indivíduo.

PERMITIDA a reprodução total ou parcial desta edição, por qualquer meio ou forma SEM A

PRÉVIA autorização do autor ou da editora, basta citar as fontes.

O AUTOR AGRADE POR VOCÊ TER CHEGADO ATÉ O FIM

Site: editoraliberliber.blogspot.com Contato: pmsneves@gmail.com

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