ação declaratória de inexistência de relação jurídica

Ação Declaratória de Ação Declaratória de Inexistência de Relação Inexistência de Relação

JurídicaJurídica

Prof. Marcelo Alvares VicenteProf. Marcelo Alvares Vicente

APET 21/05/2007APET 21/05/2007

Noções introdutóriasNoções introdutórias Ações ordinárias em matéria tributáriaAções ordinárias em matéria tributária

Ações antiexacionais imprópriasAções antiexacionais impróprias Seguem o regime jurídico geral do CPC (art. 282 e ss.), pois Seguem o regime jurídico geral do CPC (art. 282 e ss.), pois

carecem de disciplina legal própria de Direito Processual Tributáriocarecem de disciplina legal própria de Direito Processual Tributário Subjetivamente: têm invariavelmente o contribuinte no pólo ativoSubjetivamente: têm invariavelmente o contribuinte no pólo ativo Objetivamente: os pedidos sempre conterão pretensão Objetivamente: os pedidos sempre conterão pretensão

declaratória, anulatória ou condenatória que resultem em controle declaratória, anulatória ou condenatória que resultem em controle das relações tributáriasdas relações tributárias

São meios para provocar o processo judicial de conhecimento São meios para provocar o processo judicial de conhecimento da matéria tributária litigiosada matéria tributária litigiosa

Têm por escopo obter o controle judicial da atividade fiscal do Têm por escopo obter o controle judicial da atividade fiscal do Estado (UF, Estados, Municípios e DF) ou de entes parafiscais Estado (UF, Estados, Municípios e DF) ou de entes parafiscais (INSS, dentre outros)(INSS, dentre outros)

““A função essencial e insuprimível realizada pela jurisdição, no A função essencial e insuprimível realizada pela jurisdição, no processo de conhecimento, constitui-se na declaração” (Arruda processo de conhecimento, constitui-se na declaração” (Arruda Alvim). As ações declaratórias podem ter ainda as funções Alvim). As ações declaratórias podem ter ainda as funções constitutiva e condenatória, cumuladas com aquelaconstitutiva e condenatória, cumuladas com aquela

Espécies de ações ordinárias em Espécies de ações ordinárias em matéria tributáriamatéria tributária

Ação declaratória positiva em matéria Ação declaratória positiva em matéria tributáriatributária Ação declaratória de créditos tributários escrituraisAção declaratória de créditos tributários escriturais

Ação declaratória negativa em matéria Ação declaratória negativa em matéria tributáriatributária Ação declaratória de inexistência de relação Ação declaratória de inexistência de relação

jurídico-tributáriajurídico-tributária Ação declaratória de ilegalidade ou Ação declaratória de ilegalidade ou

inconstitucionalidade de norma tributária inconstitucionalidade de norma tributária cumulada com condenatória de repetição de cumulada com condenatória de repetição de indébito e/ou compensação tributáriaindébito e/ou compensação tributária

Ação anulatória de ato impositivoAção anulatória de ato impositivo Ação anulatória de lançamento (constitutiva)Ação anulatória de lançamento (constitutiva)

Ação condenatória de repetição de indébitoAção condenatória de repetição de indébito

Ação declaratória de inexistência de Ação declaratória de inexistência de relação jurídica em matéria tributáriarelação jurídica em matéria tributária

ConceitoConceito Ação antiexacional imprópriaAção antiexacional imprópria Rito ordinárioRito ordinário Pólo ativo: contribuinte; polo passivo: Fazenda PúblicaPólo ativo: contribuinte; polo passivo: Fazenda Pública

Somente o contribuinte tem interesse processual para Somente o contribuinte tem interesse processual para ajuizar ação declaratória (positiva ou negativa); o Poder ajuizar ação declaratória (positiva ou negativa); o Poder Público dispõe da autotutela, que lhe permite realizar o Público dispõe da autotutela, que lhe permite realizar o accertamentoaccertamento da obrigação tributária independentemente da obrigação tributária independentemente de declaração do Judiciáriode declaração do Judiciário

FinalidadeFinalidade Declaração judicial negativa: inexistência de vínculo Declaração judicial negativa: inexistência de vínculo

jurídico-obrigacional tributário sobre o qual paire incertezajurídico-obrigacional tributário sobre o qual paire incerteza Valor da causaValor da causa

Estimado tendo em vista o conteúdo patrimonial da Estimado tendo em vista o conteúdo patrimonial da pretensãopretensão

Declaratividade negativaDeclaratividade negativa Deve conter pedido consistente no Deve conter pedido consistente no

reconhecimento da inexistência de reconhecimento da inexistência de vínculo tributário em virtude da vínculo tributário em virtude da inconstitucionalidade de norma tributária inconstitucionalidade de norma tributária infraconstitucional, ou da ilegalidade de infraconstitucional, ou da ilegalidade de norma tributária infralegalnorma tributária infralegal

Possui efeitos diversos da ação Possui efeitos diversos da ação anulatória de débito fiscal, podendo ser anulatória de débito fiscal, podendo ser conjuntamente ajuizadasconjuntamente ajuizadas


Eficácia da sentença declaratóriaEficácia da sentença declaratória Independe de providências executórias ou Independe de providências executórias ou

mandamentaismandamentais Gera a obrigação de o réu adotar um comportamento Gera a obrigação de o réu adotar um comportamento

omissivo em relação ao direito do contribuinte, qual seja omissivo em relação ao direito do contribuinte, qual seja o de permitir (tolerar) que o contribuinte não recolha o de permitir (tolerar) que o contribuinte não recolha determinada exaçãodeterminada exação

Ato jurisdicional prescritivo: atribui ao contribuinte o Ato jurisdicional prescritivo: atribui ao contribuinte o direito subjetivo de comportar-se de acordo com o direito subjetivo de comportar-se de acordo com o conteúdo da sentença declaratóriaconteúdo da sentença declaratória

Não implica em comportamento comissivo do réuNão implica em comportamento comissivo do réu Dependeria de sentença condenatória ou mandamentalDependeria de sentença condenatória ou mandamental



Efeitos da sentença declaratóriaEfeitos da sentença declaratória Faz desaparecer a incerteza sobre a matéria posta Faz desaparecer a incerteza sobre a matéria posta sub-sub-

judicejudice, mesmo que a ação tenha sido julgada , mesmo que a ação tenha sido julgada improcedenteimprocedente

ResultadosResultados Sentença de procedência: art. 269/CPC, estabiliza (acerta) Sentença de procedência: art. 269/CPC, estabiliza (acerta)

a relação jurídica tributária a declarando inexistente, a relação jurídica tributária a declarando inexistente, tornando indiscutível a inexigibilidade de tributotornando indiscutível a inexigibilidade de tributo

Sentença de improcedência: art. 269/CPC, estabiliza Sentença de improcedência: art. 269/CPC, estabiliza (acerta) a relação jurídica tributária a declarando existente, (acerta) a relação jurídica tributária a declarando existente, tornando indiscutível a exigibilidade de tributo (torna-se tornando indiscutível a exigibilidade de tributo (torna-se “declaratória positiva” “declaratória positiva” contrario sensucontrario sensu))

Sentença de extinção do processo sem resolução do mérito Sentença de extinção do processo sem resolução do mérito (art. 267/CPC), não estabiliza a relação jurídica incerta, pois (art. 267/CPC), não estabiliza a relação jurídica incerta, pois não julga a lide e permite a repropositura da ação (exceto não julga a lide e permite a repropositura da ação (exceto inc. V: perempção, litispendência ou coisa julgada)inc. V: perempção, litispendência ou coisa julgada)


O problema da “lei em tese”O problema da “lei em tese” Não se admite a propositura da ação como “meio Não se admite a propositura da ação como “meio

de consulta” ou para interpretação de “direito de consulta” ou para interpretação de “direito em tese”em tese”

Em se tratando de ação declaratória que tenha Em se tratando de ação declaratória que tenha como como causa de pedircausa de pedir, para o requerimento de , para o requerimento de declaração de inexistência de relação jurídica, a declaração de inexistência de relação jurídica, a ilegalidade ou a inconstitucionalidade de norma ilegalidade ou a inconstitucionalidade de norma tributáriatributária

Não depende de que se comprove a ocorrência do fato Não depende de que se comprove a ocorrência do fato imponível, mas somente da exposição do autor da ação imponível, mas somente da exposição do autor da ação às normas tributárias inquinadas de ilegais ou às normas tributárias inquinadas de ilegais ou inconstitucionaisinconstitucionais


Interesse de agirInteresse de agir Conjugação dos requisitos utilidade + necessidade do Conjugação dos requisitos utilidade + necessidade do

aforamento da açãoaforamento da ação Demonstrar que a incerteza é objetiva e jurídica e Demonstrar que a incerteza é objetiva e jurídica e

fundamentada em situação jurídica concreta e não em meras fundamentada em situação jurídica concreta e não em meras teses: obrigações já existentes e atuais e não apenas possíveis teses: obrigações já existentes e atuais e não apenas possíveis (REsp 42417)(REsp 42417)

Independe de afirmação de existência de relação jurídica, mas Independe de afirmação de existência de relação jurídica, mas de sua descrição ideal do que se pretende seja declarado como de sua descrição ideal do que se pretende seja declarado como inexistenteinexistente

DemonstraçãoDemonstração Demonstração fática de sua sujeição aos tributos que reputa Demonstração fática de sua sujeição aos tributos que reputa

indevidamente exigidos em virtude da relação jurídica tributária indevidamente exigidos em virtude da relação jurídica tributária que se instaura em decorrência de sua atividade que se instaura em decorrência de sua atividade

Exemplos:Exemplos: Pessoa física: IRPFPessoa física: IRPF Pessoa jurídica comercial: ICMSPessoa jurídica comercial: ICMS Pessoa jurídica industrial: IPIPessoa jurídica industrial: IPI Pessoa jurídica prestadora de serviços: ISSPessoa jurídica prestadora de serviços: ISS


Antecipação de tutela Antecipação de tutela Requisitos do art. 273 do CPCRequisitos do art. 273 do CPC O autor pode formular pedido de antecipação de tutela suspensivo da O autor pode formular pedido de antecipação de tutela suspensivo da

exigibilidade do tributo cobrado em decorrência da relação jurídica exigibilidade do tributo cobrado em decorrência da relação jurídica tributária que se pretende declarar como inexistentetributária que se pretende declarar como inexistente

Efeitos até o trânsito em julgado da ação, mesmo que o recurso de Efeitos até o trânsito em julgado da ação, mesmo que o recurso de apelação seja recebido em efeito suspensivo da sentença (ou haja apelação seja recebido em efeito suspensivo da sentença (ou haja efeito suspensivo em razão da remessa oficial obrigatória): "Art. 520. A efeito suspensivo em razão da remessa oficial obrigatória): "Art. 520. A apelação será recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Será, no apelação será recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Será, no entanto, recebida só no efeito devolutivo, quando interposta de entanto, recebida só no efeito devolutivo, quando interposta de sentença que:(...) VII - confirmar a antecipação dos efeitos da tutela. sentença que:(...) VII - confirmar a antecipação dos efeitos da tutela.

JurisprudênciaJurisprudência "Afora a exceção restritiva prevista na Lei nº 9.494, de 10.9.97, é admissível "Afora a exceção restritiva prevista na Lei nº 9.494, de 10.9.97, é admissível

a antecipação de tutela contra a Fazenda Pública, circunstância que a antecipação de tutela contra a Fazenda Pública, circunstância que demonstra presente o fumus boni iuris” (STJ - MC n.º 1.794, Min. Franciulli demonstra presente o fumus boni iuris” (STJ - MC n.º 1.794, Min. Franciulli Netto). Vide ainda nesse sentido: STF RDA 222/244; REsp n.º 180.948, Min. Netto). Vide ainda nesse sentido: STF RDA 222/244; REsp n.º 180.948, Min. Vicente Leal; TRF 4ª R. – AI 2001.04.01.009191-2 – RS – 6ª T. – Rel. Juiz Vicente Leal; TRF 4ª R. – AI 2001.04.01.009191-2 – RS – 6ª T. – Rel. Juiz Nylson Paim de Abreu – DJU 27.06.2001.Nylson Paim de Abreu – DJU 27.06.2001.

Art. 1º da Lei 9.494/97: “Aplica-se à tutela antecipada prevista nos arts. 273 Art. 1º da Lei 9.494/97: “Aplica-se à tutela antecipada prevista nos arts. 273 e 461 do Código de Processo Civil o disposto nos arts. 5º e seu parágrafo e 461 do Código de Processo Civil o disposto nos arts. 5º e seu parágrafo único e 7º da Lei nº 4.348, de 26 de junho de 1964, no art. 1º e seu § 4º da único e 7º da Lei nº 4.348, de 26 de junho de 1964, no art. 1º e seu § 4º da Lei nº 5.021, de 9 de junho de 1966, e nos arts. 1º, 3º e 4º da Lei nº 8.437, Lei nº 5.021, de 9 de junho de 1966, e nos arts. 1º, 3º e 4º da Lei nº 8.437, de 30 de junho de 1992”.de 30 de junho de 1992”.


Supensão da exigibilidade do tributoSupensão da exigibilidade do tributo Ação declaratória, via de regra, não suspende a Ação declaratória, via de regra, não suspende a

exigibilidade do crédito tributário nem a possibilidade de exigibilidade do crédito tributário nem a possibilidade de ser efetuado seu lançamento, podendo o Fisco perfazer ser efetuado seu lançamento, podendo o Fisco perfazer o lançamento e ajuizar ação de execução fiscalo lançamento e ajuizar ação de execução fiscal

Possível mediante o deferimento do pedido de Possível mediante o deferimento do pedido de antecipação de tutela ou do depósito do valor integral antecipação de tutela ou do depósito do valor integral do tributo cuja relação jurídica está do tributo cuja relação jurídica está sub-judicesub-judice (o (o depósito independe de deferimento judicial e está depósito independe de deferimento judicial e está previsto como causa de suspensão no art. 151, IV / CTN)previsto como causa de suspensão no art. 151, IV / CTN)

Não há necessidade de concessão de liminar para Não há necessidade de concessão de liminar para depósito ou cautelar para depósito, vez que o efeito depósito ou cautelar para depósito, vez que o efeito suspensivo já decorre do depósito por si mesmo, a teor suspensivo já decorre do depósito por si mesmo, a teor do art. 151, IV / CTNdo art. 151, IV / CTN


Ação declaratória de imunidade Ação declaratória de imunidade tributáriatributária Imunidade é hipótese de inexistência de Imunidade é hipótese de inexistência de

relação jurídica tributária em face de relação jurídica tributária em face de preceito constitucionalpreceito constitucional

Sentença traz os efeitos concretos da Sentença traz os efeitos concretos da declaração judicial da certeza de que a declaração judicial da certeza de que a Fazenda Pública não poderá cobrar Fazenda Pública não poderá cobrar tributos abrangidos pela regra tributos abrangidos pela regra imunizanteimunizante


Ação declaratória X Embargos a Execução FiscalAção declaratória X Embargos a Execução Fiscal Independe da existência de um lançamento fiscal X DependeIndepende da existência de um lançamento fiscal X Depende

Ação declaratória X Mandado de SegurançaAção declaratória X Mandado de Segurança

Ação declaratória X Ação anulatóriaAção declaratória X Ação anulatória Independe da existência de um lançamento fiscal X DependeIndepende da existência de um lançamento fiscal X Depende Ambas não inibem a propositura de respectiva ação de Ambas não inibem a propositura de respectiva ação de

Execução Fiscal, salvo de acompanhadas do depósito do valor Execução Fiscal, salvo de acompanhadas do depósito do valor integralintegral

Celso Agrícola Barbi defende que a ação anulatória nada mais Celso Agrícola Barbi defende que a ação anulatória nada mais é que uma ação declaratória negativaé que uma ação declaratória negativa

Pontes de Miranda defende que a sentença da primeira é Pontes de Miranda defende que a sentença da primeira é somente declaratória, a da segunda é constitutiva, portanto, somente declaratória, a da segunda é constitutiva, portanto, mais ampla, pois que constituir é mais que declarar: a mais ampla, pois que constituir é mais que declarar: a “constitutividade muda em algum ponto, por mínimo que seja, “constitutividade muda em algum ponto, por mínimo que seja, o mundo jurídico”o mundo jurídico”

• Advogado e Professor Universitário • Especialista em Direito Tributário pela PUC/SP• Mestrando em Direito Tributário pela PUC/SP• Professor do UniFIEO e da FISP (UniFMU)• Professor da APET• Membro da Comissão dos Novos Advogados do IASP –

Instituto dos Advogados de São Paulo• Co-autor da obra “Leis Complementares em Matéria

Tributária – Aspectos Práticos Atuais”. São Paulo : Manole, 2003.

[email protected]

Marcelo Alvares Vicente

ação declaratória de inexistência de relação jurídica

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