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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA 1ª VARA FEDERAL DA SUBSEÇÃO JUDICIÁRIA DE CIDADE-UF. NOME DA PARTE, cadastrada eletronicamente, vem com o devido respeito e lisura perante Vossa Excelência, por meio de seus procuradores, propor AÇÃO PREVIDENCIÁRIA DE CONCESSÃO DE BENEFÍCIO POR INCAPACIDADE contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL (INSS), pelos seguintes fundamentos fáticos e jurídicos que passa a expor: 1. DOS FATOS E FUNDAMENTOS: A Autora requereu, junto à Autarquia Previdenciária, a concessão de benefício por incapacidade, que foi indeferido, conforme carta de indeferimento em anexo. De acordo com o comunicado de decisão, o único motivo alegado pelo INSS ao indeferir o benefício é a “perda da qualidade de segurado”, eis que fora reconhecido na perícia administrativa (laudo anexo), a incapacidade laboral da Demandante.

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Page 1: 31-Perda-da-Qualidade-de-Segurada-Falta-de-Anotação-na-CTPS1.doc

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA 1ª VARA FEDERAL DA

SUBSEÇÃO JUDICIÁRIA DE CIDADE-UF.

NOME DA PARTE, já cadastrada

eletronicamente, vem com o devido respeito e lisura

perante Vossa Excelência, por meio de seus

procuradores, propor

AÇÃO PREVIDENCIÁRIA DE CONCESSÃO

DE BENEFÍCIO POR INCAPACIDADE

contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO

SOCIAL (INSS), pelos seguintes fundamentos fáticos e

jurídicos que passa a expor:

1. DOS FATOS E FUNDAMENTOS:

A Autora requereu, junto à Autarquia Previdenciária, a concessão de benefício

por incapacidade, que foi indeferido, conforme carta de indeferimento em anexo.

De acordo com o comunicado de decisão, o único motivo alegado pelo INSS ao

indeferir o benefício é a “perda da qualidade de segurado”, eis que fora

reconhecido na perícia administrativa (laudo anexo), a incapacidade laboral

da Demandante.

Pelo que se depreende do laudo médico administrativo, o Perito do INSS

considerou que a Demandante é incapaz para o trabalho desde XX/XX/XXXX, em

decorrência de problemas XXXXXXXXXXX.

Assim, prudente destacar trechos do laudo médico administrativo, veja:

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TRANSCREVER OU COLACIONAR TRECHO DO LAUDO MÉDICO.

Assim sendo, o único ponto que culminou no indeferimento do benefício foi a

suposta perda de qualidade de segurada da Demandante, quando da DII

(XX/XX/XXXX) fixada pelo Perito administrativo.

Contudo, pertinente salientar que a parte Autora satisfaz os requisitos

carência1 e qualidade de segurado2, diferentemente do exposto pela Autarquia Ré.

Isto, pois, em análise do extrato do CNIS acostado à presente, percebe-se que

a Autora verteu contribuições entre XX/XX/XXXX e XX/XX/XXXX, na condição de

empregada. Posteriormente, por ter desempenhado atividades laborativas no

período de XX/XX/XXXX a XX/XX/XXXX, a serviço do NOME DO

EMPREGADOR, a Autora cumpriu a carência mínima de doze meses, bem como

ostentava qualidade de segurada quando da data de início da incapacidade

(XX/XX/XXXX) fixada pelo Perito administrativo.

Ocorre que, apesar de a Demandante ter laborado junto ao

Empregador XXXXX no período mencionado, tal contrato de

trabalho NÃO foi anotado em sua CTPS.

Desta forma, foi enviada, em XX/XX/XXXX, uma notificação ao ex-

empregador da Demandante, solicitando o comparecimento deste à Agência da

Previdência Social de Cidade-UF, para fins de regularização das contribuições

inerentes ao labor exercido por sua ex-funcionária no período entre XX/XX/XXXX a

XX/XX/XXXX, visto que requisito indispensável à concessão do benefício

pretendido.

A referida notificação, enviada por Aviso de Recebimento (A.R.), foi assinada

em XX/XX/XXXX pelo recebedor, conforme se observa nos documento em anexo.

1 Conforme artigo 25, I da Lei 8.213/912 Conforme artigo 15, II da Lei 8.213/91.

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Fato é que, na condição de empregada, a Autora não tem o ônus de

verter suas contribuições à Previdência, eis que, conforme artigo 30,

inciso I, alínea “a” da Lei 8.212/91, tal obrigação compete única e

exclusivamente ao seu empregador. Veja (grifei):

Art. 30. A arrecadação e o recolhimento das contribuições ou de outras importâncias devidas à Seguridade Social obedecem às seguintes normas: (Redação dada pela Lei n° 8.620, de 5.1.93)

I - a empresa é obrigada a:

a) arrecadar as contribuições dos segurados empregados e trabalhadores avulsos a seu serviço, descontando-as da respectiva remuneração;

Logo, a Autora tem o direito ao reconhecimento das contribuições referentes

a todos os meses em que exerceu sua atividade laboral (e o consequente

reconhecimento da manutenção de sua qualidade de segurada, quando da

data de início da incapacidade), eis que não pode ser penalizada por

eventual desídia do empregador.

Não obstante, a relação empregatícia poderá ser comprovada

mediante prova testemunhal, motivo pelo qual se faz imperiosa a

realização de audiência de instrução e julgamento.

Ademais, por descaso de seu empregador em não regularizar as contribuições

à Previdência Social, a Autora teve sua pretensão indevidamente resistida na

via administrativa, sendo amplamente prejudicada, eis que se encontra

incapacitada para o trabalho e, agora, também teve negado o benefício que

lhe é de pleno direito.

Outrossim, no Direito Previdenciário prevalece o princípio do in dubio pro

operario, ou seja, havendo dúvida, a interpretação deve ser favorável ao

segurado.

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Ainda, nesse particular, incide o disposto no artigo 335 do Código de Processo

Civil, reconhecido como princípio geral de Direito Processual: ao julgar, o juiz aplica

regras de experiência comum subministradas pela observação do que

ordinariamente acontece (id quod plerumque accidit). E é fato notório que apesar

da constituição de relação de emprego, muitos empregadores não formalizam o

contrato de trabalho, tendo em vista as obrigações tributárias, trabalhistas e

previdenciárias decorrentes do vínculo empregatício.

Abaixo, dados sobre o requerimento administrativo:

Requerimento administrativo:

1. Número do benefício:

XXX.XXX.XXX-X

2. Data do requerimento:

XX/XX/XXXX

4. Razão do indeferimento:

Suposta perda da qualidade de segurada.

Dados sobre a enfermidade:

1.

Doença/enfermidade

XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX.

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2. Limitações

decorrentes da

doença

Possui incapacidade laborativa.

FUNDAMENTOS JURÍDICOS:

Afirma a parte Autora que preenche todos os requisitos que autorizam a

concessão do benefício de auxílio-doença, porquanto não possui condições de

exercer seu labor.

Caso venha a ser apontada sua total e permanente incapacidade, postula a

concessão/conversão em aposentadoria por invalidez, a partir da data de sua

efetiva constatação. Nessa circunstância, importante se faz a análise das situações

referentes à majoração de 25% sobre o valor do benefício, arroladas ou não no

anexo I do Regulamento da Previdência Social (Decreto nº 3.048/99).

Ainda, na hipótese de restar provado nos autos processuais que as patologias

referidas tão somente geraram limitação profissional à parte Autora, ou seja, que

as sequelas implicam em redução da capacidade laboral e não propriamente a

incapacidade sustentada, postula a concessão de auxílio-acidente, com base no art.

86 da Lei 8.213/91.

Por outro lado, cumpre salientar que a Autora satisfaz todos os requisitos

necessários para concessão do benefício, conforme comprovam os documentos em

anexo. Isto, pois, verteu contribuições entre XX/XX/XXXX e XX/XX/XXXX, na

condição de empregada. Posteriormente, por ter vertido novas contribuições no

período de XX/XX/XXXX a XX/XX/XXXX, também na condição de empregada, a

Autora cumpriu a carência mínima de doze meses, bem como ostentava qualidade

de segurada quando da data de início da incapacidade (XX/XX/XXXX) fixada pelo

Perito administrativo.

A pretensão exordial vem amparada nos arts. 42, 59 e 86 da Lei 8.213/91 e a

data de início do benefício deverá ser fixada nos termos dos arts. 43 e 60 do

mesmo diploma legal.

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2. TUTELA DE URGÊNCIA:

ENTENDE A DEMANDANTE QUE A ANÁLISE DA MEDIDA ANTECIPATÓRIA PODERÁ SER MELHOR APRECIADA EM SENTENÇA.

A Autora necessita da concessão do benefício em tela para custear a sua vida,

tendo em vista que não reúne condições de executar atividades laborativas e,

consequentemente, não pode patrocinar a própria subsistência.

Assim, após a realização da perícia pertinente ao caso, ficará claro que a

parte Autora preenche todos os requisitos necessários para o deferimento da

Antecipação de Tutela em sentença, tendo em vista que o laudo médico fará prova

inequívoca quanto à incapacidade laborativa, tornando, assim, todas as alegações

verossímeis. O periculum in mora se configura pelo fato de que se continuar privada

do recebimento do benefício, a parte Autora terá seu sustento prejudicado.

De qualquer modo, as moléstias incapacitantes e o caráter alimentar do

benefício traduzem um quadro de urgência que exige pronta resposta do Judiciário,

tendo em vista que nos benefícios por incapacidade resta intuitivo o risco de

ineficácia do provimento jurisdicional final, exatamente em virtude do fato de a

parte Autora estar afastada do mercado de trabalho e, consequentemente,

desprovida financeiramente, motivo pelo qual se tornará imperioso o deferimento

deste pedido antecipatório em sentença.

3. PEDIDOS:

FACE AO EXPOSTO, requer a Vossa Excelência:

1) O recebimento e o deferimento da presente peça inaugural;

2) O deferimento do benefício da Assistência Judiciária Gratuita, pois a Autora

não tem condições de arcar com as custas processuais sem o prejuízo de seu

sustento e de sua família;

3) A citação do Instituto Nacional do Seguro Social - INSS, para, querendo,

apresentar defesa no prazo legal;

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4) A produção de todos os meios de prova, principalmente a documental,

pericial e testemunhal;

4.1) A intimação do(s) empregador(es) da Autora no

Empregador XXXXXX, para prestar depoimento quanto à relação

de emprego nutrida.

5) O Deferimento da Antecipação de Tutela, com a apreciação do pedido de

implantação do benefício em sentença;

6) O julgamento da demanda com TOTAL PROCEDÊNCIA, condenando o

INSS a:

6.1) Subsidiariamente:

6.1.1) Conceder aposentadoria por invalidez e sua majoração de 25%

em decorrência da incapacidade da parte autora, a partir da data da

efetiva constatação da total e permanente incapacidade;

6.1.2) Conceder o benefício de auxilio doença à parte Autora, a partir da

data da efetiva constatação da incapacidade;

6.1.3) Conceder auxílio-acidente, na hipótese de mera limitação

profissional;

6.2) Pagar as parcelas vencidas e vincendas, monetariamente corrigidas desde

o respectivo vencimento e acrescidas de juros legais e moratórios, incidentes

até a data do efetivo pagamento.

6.3) Em caso de recurso, ao pagamento de custas e honorários advocatícios, eis

que cabíveis em segundo grau de jurisdição, com fulcro no art. 55 da lei

9.099/95 c/c art. 1º da Lei 10.259/01.

Nesses Termos;Pede Deferimento.

Dá à causa o valor3 de R$ XX.XXX,XX.

3 Valor da causa = 12 parcelas vincendas (R$ X.XXX,XX) + parcelas vencidas (R$ XX.XXX,XX).

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Local, Data.

AdvogadoOAB/UF